刑法司考課件第三章回避

#第三章回避一、回避的人員范圍和理由【重點法條】《刑事訴訟法》第28條審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（一）是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。第29條審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。第30條審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。第31條本章關(guān)于回避的規(guī)定適用于書記員、翻譯人員和鑒定人。辯護(hù)人、訴訟代理人可以依照本章的規(guī)定要求回避、申請復(fù)議?！缎淘V解釋》第23條審判委員會委員、合議庭組成人員及獨任審判員有刑事訴訟法第 28條、第 29條所列情形之一的，行回避；當(dāng)事人和他們的法定代理人也有權(quán)申請上列人員回避。第31條參加過本案偵查、起訴的偵查、檢察人員，如果調(diào)至人民法院工作，不得擔(dān)任本案的審判人員。凡在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判。第32條上述有關(guān)回避的規(guī)定，適用于法庭書記員、翻譯人員和鑒定人。其回避問題由人民法院院長決定。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》（以下簡稱《高檢規(guī)則》第29條 參加過本案偵查的偵查人員，如果調(diào)至人民檢察院工作，不得擔(dān)任本案的檢察人員。第31條 本規(guī)則關(guān)于回避的規(guī)定，適用于書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人。書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人的回避由檢察長決定。二、回避程序【重點法條】《刑事訴訟法》第30條審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次?！读课?guī)定》第8條刑事訴訟法第 30條和第31條規(guī)定，書記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，由人民法院院長決定。根據(jù)這一規(guī)定，上述人員的回避不能由審判長決定?！缎淘V解釋》第 29條 不屬于刑事訴訟法第 28條、第29條所列情形的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議。第 30條 當(dāng)事人及其法定代理人對出庭的檢察人員、書記員提出回避申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會決定。第 32條 上述有關(guān)回避的規(guī)定，適用于法庭書記員、翻譯人員和鑒定人。其回避問題由人民法院院長決定?！陡邫z規(guī)則》第30條因符合刑事訴訟法第二十八條或者第二十九條規(guī)定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定。第31條本規(guī)則關(guān)于回避的規(guī)定，適用于書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人。書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人的回避由檢察長決定。【法條解讀】第一節(jié)回避的對象和理由一、適用回避的人員范圍審判人員根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，這里的“審判人員”應(yīng)當(dāng)包括助理審判員、審判員、副庭長、庭長、審判委員會委員、副院長、院長以及參加合議庭的人民陪審員。檢察人員“檢察人員”應(yīng)當(dāng)包括助理檢察員、檢察員、檢察委員會委員、副檢察長和檢察長。偵查人員“偵查人員”既包括所有偵查機(jī)關(guān)從事偵查工作的偵查人員，又包括對偵查工作進(jìn)行組織指揮的負(fù)責(zé)人，即有權(quán)參與討論和作出決定的檢察長、檢察委員會委員和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人。書記員“書記員”包括偵查、起訴、審判階段的書記員。翻譯人既包括公、檢、法三機(jī)關(guān)各自指派或聘請的，也包括在偵查、起訴、審判各個階段指派或聘請的翻譯人員（即法庭審判階段擔(dān)任翻譯工作的人員，以及在偵查、起訴階段訊問被告人和詢問證人、被害人時擔(dān)任翻譯工作的人員）。鑒定人既包括公、檢、法三機(jī)關(guān)各自指派或聘請的，也包括在偵查、起訴、審判各個階段指派或聘請的人員。在理解這一問題時，應(yīng)掌握：證人不適用回避的規(guī)定，證人即使是本案當(dāng)事人的近親屬，也可以作證。二、回避的理由我國《刑事訴訟法》第 28條、29條共規(guī)定了 5種理由本人是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；本人擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系 ,可能影響公正處理案件的；本人接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人或者當(dāng)事人委托的人的；刑事訴訟法和司法解釋又規(guī)定了以下幾種參加過本案偵查、起訴的偵查、檢察人員，如果調(diào)至人民法院工作，不得擔(dān)任本案的審判人員，該規(guī)定；凡在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判，該規(guī)定適用于法庭書記員、翻譯人員和鑒定人；參加本案偵查的偵查人員，如果調(diào)至人民檢察院工作，不得擔(dān)任本案的檢察人員；該規(guī)定適用于人民檢察院書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員和鑒定人；《刑事訴訟法》第 228條和第 245條第228條規(guī)定：“原審人民法院對于發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審” 245條規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，由原審人民法院審理的，應(yīng)當(dāng)另行組成”對于上述 9種理由，可以歸納如下：前 4種為訴訟中競爭的一方當(dāng)事人，不能當(dāng)自己的法官（包括偵查、5種是，拿人的手短，吃人的嘴短，并且使另一方當(dāng)事人少了一次說服裁決者的機(jī)會；第 6、7、“”在學(xué)習(xí)回避理由時，應(yīng)當(dāng)注意掌握以下三點：對于第4種理由的理解。與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系這一事實，本身不足以單獨構(gòu)成回避的理由。只有在這種特殊關(guān)系的存在導(dǎo)致使案件無法得到公正處理時，公安司法人員才應(yīng)回避。同時第四個情形是不是需要回避，在實踐中大都由司法機(jī)關(guān)具體掌握。如果以第 5種情形為理由，提出回避申請時，申請人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明材料。我國刑事訴訟法所規(guī)定的回避，都必須提出理由，而且這些理由都必須是法律規(guī)定的理由。這在理論上“”“”但是，我國《刑事訴訟法》沒有規(guī)定無因回避制度。第二節(jié)回避的種類和程序一、回避的種類回避的種類有自行回避、申請回避和指令回避。有權(quán)申請回避的人員： 當(dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人二、提出回避的時間回避可以在訴訟程序開始后的任何階段提出。在案件的偵查、起訴和審判階段，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院以及人民法院負(fù)有告之當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請有關(guān)人員回避的義務(wù)。三、有權(quán)決定回避的人或組織法院院長：決定審判人員以及審判階段的書記員、翻譯人員和鑒定人員的回避。這里要注意和民事訴訟的區(qū)別。在民事訴訟中，翻譯人員和鑒定人員的回避由審判長決定。檢察院檢察長：決定檢察人員和審查起訴階段的書記員、翻譯人員和鑒定人的回避。公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人：決定偵查人員和偵查階段的書記員、翻譯人員和鑒定人的回避。人民法院審判委員會：決定本院院長的回避。人民檢察院檢察委員會：決定本院檢察長、同級公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避。對申請回避的特定要求：申請回避應(yīng)當(dāng)明確提出理由，如果在開庭審理過程中，當(dāng)事人及其法定代理人申請回避，而沒有提出任何理由，或者所提理由不屬于刑事訴訟法規(guī)定的法定情形的，由法庭當(dāng)庭駁回，并不5種情形申請回避的，申請人還應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明材料，如果不能提供，法庭也可以當(dāng)庭駁回。另外，提出回避的方式，既可以書面方式，又可以口頭方式?！咎貏e提示】刑事訴訟中，普通工作人員的回避由首長決定；首長的回避由審委會或者檢委會決定；哪個機(jī)關(guān)指派或者聘請的就由哪個機(jī)關(guān)的首長決定；以吃人的、拿人的和私自會見一方申請回避的，申請人要提交證明材料；如果在開庭審理過程中，當(dāng)事人及其法定代理人申請回避，而沒有提出任何理由，或者所提理由不屬于刑事訴訟法規(guī)定的法定情形的，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議。要注意的有：第一，書記員、翻譯人員和鑒定人的回避在刑事訴訟中由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決“”四、回避的法律后果和復(fù)議（一）回避的法律后果1.回避要求提出后的法律后果：(1)有關(guān)的檢察人員、審判人員應(yīng)當(dāng)暫時停止執(zhí)行職務(wù)， 等候?qū)彶闆Q定；(2)偵查人員繼續(xù)執(zhí)行職務(wù)。.因符合情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定。.一審違反回避規(guī)定，發(fā)回重審。(二)對駁回申請回避的復(fù)議要掌握3點：.對于駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，程序向前推進(jìn)。也就是說，復(fù)議不影響程序繼續(xù)進(jìn)行；.被決定回避的人員對決定有異議的，可以申請復(fù)議一次 ?！缎淘V法解釋》第二十八條 被決定回避的人員對決定有異議的，可以在恢復(fù)庭審前申請復(fù)議一次 ；被駁回回避申請的當(dāng)事人及其法定代理人對決定有異議的，可以當(dāng)庭申請復(fù)議一次。【例題?單選題】郭某(16歲)與羅某發(fā)生爭執(zhí)，被打成輕傷，遂向法院提起自訴。法庭審理中，羅某提出，審判員李某曾在開庭前違反規(guī)定與自訴人父親及姐姐會見，要求李某回避，但郭某父親及姐姐均否認(rèn)此事。法院院長經(jīng)過審查作出李某回避的決定。下列何人有權(quán)要求對回避決定進(jìn)行復(fù)議？( )(2011-2-24)A.郭某B.郭某父親C.郭某姐姐D.李某F［答疑編號502777030101:針對該題提問］|中星E答案|【答案】D【解析】本題考核有權(quán)決定申請回避的主體。《刑訴解釋》第二十八條規(guī)定，被決定回避的人員對決定有異議的，可以在恢復(fù)庭審前申請復(fù)議一次；被駁回回避申請的當(dāng)事人及其法定代理人對決定有異議的，可以當(dāng)庭申請復(fù)議一次。本題中，被決定回避的是審判員李某，因此，若李某對回避決定不服，可以申請復(fù)議?！纠}?單選題】甲涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關(guān)系為由,提出回避申請。對此，下列哪一選項是錯誤的？( )(2010-2-21)A.王某可以口頭提出自行回避的申請B.作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作C.王某的回避由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定D.如甲的回避申請被駁回，甲有權(quán)申請復(fù)議一次_［答疑編號502777030102:針對該題提問］》顯示答案【答案】C【解析】本題考核回避制度。選項A說法正確。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第21條規(guī)定，檢察人員自行回避的，可以口頭或者書面提出，并說明理由?？陬^提出申請的，應(yīng)當(dāng)記錄在案。據(jù)此可知，王某自行回避的，可以以口頭方式提出申請。選項B說法正確?！缎淌略V訟法》第30條第2款規(guī)定，對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。選項C說法錯誤。根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第8條第1款規(guī)