第七章合同法律制度

1第七章合同法第一節(jié)合同法概述2

一、合同的概念和特征

（一）合同的概念合同亦稱契約，是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（二）合同的特征（1）合同當(dāng)事人之間具有平等的法律地位；（2）合同是多方當(dāng)事人的法律行為；（3）合同是明確當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的文件；（4）合同是具有法律效力的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議不適用《合同法》的規(guī)定。3二、合同的分類1、根據(jù)法律是否設(shè)有一個(gè)特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)有名合同與無名合同2、根據(jù)當(dāng)事人是否互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的不同分為單務(wù)合同：只有一方承擔(dān)給付義務(wù)，如贈(zèng)與合同，借用合同雙務(wù)合同：當(dāng)事人雙方相互承擔(dān)對(duì)待給付義務(wù)3、當(dāng)事人取得利益是否支付對(duì)價(jià)的不同分為有償合同與無償合同4、根據(jù)合同的成立是否交付標(biāo)的物的不同諾成合同與實(shí)踐合同5、合同的成立是否要具備法律規(guī)定特定要件的不同要式合同與不要式合同6、合同之間存在主從關(guān)系的不同分為主合同與從合同4三、合同法的概念和適用范圍（一）合同法的概念合同法是調(diào)整平等主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。包括合同的訂立、效力、履行、變更、終止、違約責(zé)任等關(guān)系。（二）合同法的特征（1）強(qiáng)調(diào)主體平等、自愿協(xié)商、等價(jià)有償?shù)脑瓌t；（2）通過非強(qiáng)制性規(guī)范調(diào)整合同關(guān)系，貫徹契約自由原則；（3）調(diào)整動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。5四、合同法的基本原則

1、平等原則

2、自愿原則

3、公平原則

4、誠實(shí)信用原則

5、合法原則

6、公序良俗原則。6習(xí)題甲乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對(duì)于該協(xié)議，下列說法正確的是（）A屬于無名合同B屬于實(shí)踐合同C應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定D可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定7某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長(zhǎng)與酒廠廠長(zhǎng)簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收100萬元的指標(biāo)，第二年廠長(zhǎng)和全長(zhǎng)職工阿可以加兩級(jí)工資，該合同屬于什么性質(zhì)的行為？A雙方民事法律行為B無效民事法律行為C附條件民事法律行為D不屬于民事法律行為8第二節(jié)合同的成立一、合同的成立（一）合同成立的概念是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議的法律行為。9（二）合同的內(nèi)容1、一般條款（1）當(dāng)事人名稱或姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價(jià)款或報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭(zhēng)議的方法。主要條款102、格式條款格式條款的概念又稱格式合同、定式合同，是當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。對(duì)格式條款的法律規(guī)制（1）規(guī)定格式條款提供一方的一般的義務(wù)（2）規(guī)定格式條款無效的情形格式條款中無效的免責(zé)事由造成對(duì)方人身傷害；因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，免除提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù)，排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利的。（3）確立了格式條款的解釋規(guī)制對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)遵循不利于條款提供人的原則進(jìn)行解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。11（三）合同的形式合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)

1、書面形式是指合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。2、口頭形式當(dāng)事人只用語言不用文字為意思表示訂立合同。3、其他形式12訂立合同的方式要約承諾13（一）要約1、概念是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。2、構(gòu)成要件⑴要約是由特定人作出的意思表示⑵要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出（3）要約必須具有訂立合同的意圖（4）內(nèi)容具體明確二、訂立合同的程序14要約邀請(qǐng)1、定義也稱要約引誘或要約勸誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：寄送價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。

2、性質(zhì)是當(dāng)事人訂立合同的準(zhǔn)備階段，其本身不具有法律效力，不能因相對(duì)人“承諾”而訂立合同。15*要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別（1）要約具有法律約束力，一經(jīng)承諾，合同即成立；要約邀請(qǐng)不具有法律約束力。（2）要約是希望別人向其發(fā)出承諾，因而其必須包含合同成立的主要條款；而要約邀請(qǐng)不必包含合同成立主要條款（3）要約的相對(duì)人一般是特定的人；而要約邀請(qǐng)一般是不特定的人163、要約生效時(shí)間要約到達(dá)受要約人時(shí)要約生效。（到達(dá)主義）（1）口頭形式發(fā)出的要約：從相對(duì)人了解要約時(shí)開始（2）書面形式發(fā)出的要約：要約到達(dá)受要約人時(shí)（3）數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約：指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時(shí)間為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)，進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間為到達(dá)時(shí)間。（電報(bào)、傳真、電子郵件等）174、要約的存續(xù)期間

由要約人約定，如果要約人沒有明確，則只能以要約的具體情況來確定合理期限（1）口頭要約①以規(guī)定的承諾期限為準(zhǔn)②無規(guī)定的，應(yīng)立即做出承諾，否則口頭要約失去法律效力（2）書面要約①以規(guī)定的承諾期限為準(zhǔn)②無規(guī)定的，應(yīng)以合理期限作為要約的存續(xù)期間185、要約的拘束力（1）在要約的有效期內(nèi)，要約人受自己發(fā)出要約的拘束（2）要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人同意，不得變更和撤銷要約的內(nèi)容196、要約的撤回

指在要約發(fā)出后，尚未到達(dá)受要約人之前，也就是要約發(fā)生法律效力前，要約人使其失去法律效力的意思表示。要求：撤回要約的通知必須先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人7、要約的撤銷是指要約人在要約到達(dá)受要約人并發(fā)生法律效力后，將其取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。*撤銷的時(shí)間限制：只能在要約生效后，承諾發(fā)出前（合同成立前）做出。*要求：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。*不可撤銷要約：（1）要約確定了承諾期限，或以其他形式明示要約不可撤銷（2）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作208、要約的失效指要約失去了法律上的拘束力，因而不再對(duì)要約人和受要約人具有拘束作用。

（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達(dá)要約人時(shí)，該要約失去法律效力。

（2）要約人依法撤銷要約。

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過這個(gè)期限不承諾，則要約失效;要約中沒有規(guī)定承諾期限的，在通常情況下，要約發(fā)出后一段合理時(shí)間內(nèi)不承諾的，要約失效。（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。21要約承諾撤回、撤銷撤回新要約承諾22（二）承諾

1、概念是指受要約人同意要約的意思表示。2、構(gòu)成要件（1）承諾必須由受要約人做出①承諾必須由受要約人做出或者由其授權(quán)的代理人做出②承諾須向要約人發(fā)出（2）承諾必須在合理的期限內(nèi)做出（要約的有效存須期間）①承諾期限通常是要約的有效存續(xù)期間②要約中未規(guī)定有效期間的，口頭要約應(yīng)立即承諾，書面等要約在合理期內(nèi)承諾。23注意以下兩個(gè)情形要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá):1、要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;2、要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

承諾的延遲（1）通常的延遲：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。（2）特殊的延遲：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。24（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容一致

受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約人表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

（4）承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要約的要求一般承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。253、承諾的生效

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。（1）生效時(shí)間：承諾到達(dá)受要約人時(shí)生效（2）生效的效力：承諾生效合同成立4、承諾的撤回指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前而將其撤回。

要求：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾的通知同時(shí)到達(dá)要約人。26案例一:某百貨公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為01型號(hào)的鋼材200噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來傳真，我公司愿派人前往購買?！比忆摬膹S在收到傳真以后，都先后向百貨公司回復(fù)了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價(jià)格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時(shí)，便派車給百貨公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送達(dá)之前，百貨公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價(jià)格合理27因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型號(hào)鋼材，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。”在發(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，甲鋼材廠將100噸鋼材送到百貨公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材。甲鋼材廠認(rèn)為，百貨公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。28案例分析某市建筑公司因建造一棟大樓急需鋼材，遂向甲、乙鋼材廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需直徑為15毫米的螺紋鋼50噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購買?！眱杉忆摬膹S在收到函電后，都先后向該建筑公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了鋼材的價(jià)格，而甲廠在發(fā)出函電的同時(shí)，派車給該建筑公司送去了25噸。在該批鋼材送達(dá)之前，建筑公司得知乙廠所產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，于是向乙廠發(fā)去函電：“我公司愿購買貴廠50噸直徑為15毫米的螺紋鋼，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后的第二天上午，乙廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備29發(fā)貨；下午，甲廠將25噸鋼材送到。建筑公司告知甲廠他們已決定購買乙廠的鋼材，因此不能接收甲廠送來的水泥。甲廠認(rèn)為建筑公司拒收貨物構(gòu)成違約，遂向法院起訴。問題：1、建筑公司向甲、乙廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？甲、乙廠回函的行為是什么行為？建筑公司第二次向乙廠發(fā)函的行為是什么行為？建筑公司與乙廠之間的買賣合同是否成立？為什么？2、甲廠與建筑公司之間的買賣合同是否成立？建筑公司有無義務(wù)接受甲廠發(fā)來的貨物？本案中甲廠的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？30三、合同的成立

（一）成立的時(shí)間（即承諾的實(shí)際生效時(shí)間）情形：1、采用合同書形式訂立合同的（1）自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立；（2）雙方簽字蓋章不在同一地點(diǎn)，則一方當(dāng)事人最后在合同上簽字蓋章為合同成立；2、采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的可以在合同成立前簽訂確認(rèn)書（1）簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立；（2）未簽訂的，則以承諾的數(shù)據(jù)電文到達(dá)要約人的時(shí)刻為合同成立的時(shí)間（二）合同成立的地點(diǎn)（即承諾生效的地點(diǎn)）1、當(dāng)事人采用口頭形式訂立合同的，要約人接受承諾的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)31（1）面對(duì)面口頭形式：訂立合同的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)（2）電話口頭形式：要約人接收電話承諾的地點(diǎn)2、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的：（1）雙方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)（2）簽字蓋章不在一地的，最后簽字蓋章的地點(diǎn)是合同成立的地點(diǎn)3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的（1）收件人的主營業(yè)的為合同成立地點(diǎn)（2）無主營業(yè)的，以經(jīng)常居住地為合同成立地點(diǎn)（三）合同成立的特殊情形1、“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立?！保?6條）2、采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。32四、締約過失責(zé)任（一）概念在合同訂立過程中，一方因違背誠實(shí)信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)致另一方的信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。（二）構(gòu)成要件：

1、締約上的過失發(fā)生在合同訂立過程中2、締約一方違反依誠信原則所應(yīng)付的先合同義務(wù)（協(xié)力、保護(hù)、告之、保密）

2、造成他人信賴?yán)娴膿p失

3、違反先合同義務(wù)的一方有過錯(cuò)

（三）適用范圍1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；3、泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密4、有其他違背誠實(shí)信用原則的行為

33（四）承擔(dān)

1、主體

原則上是“合同”當(dāng)事人。一般是要約人、被要約人、被撤銷合同當(dāng)事人

2、賠償范圍

合同法無明確規(guī)定。一般僅限于信賴?yán)娴膿p失，既包括因締約過失行為致對(duì)方財(cái)產(chǎn)的損失，也包括受害方財(cái)產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的間接損失。具體：（1）訂立合同所支出的費(fèi)用（交通費(fèi)、通訊費(fèi)、考察費(fèi)、餐飲住宿費(fèi)等）；（2）準(zhǔn)備履行或履行合同所支出的費(fèi)用（倉儲(chǔ)費(fèi)、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)等）；（3）主張合同無效或可撤消時(shí)支出的訴訟費(fèi)用或其他費(fèi)用；（4）上述費(fèi)用的利息損失；（5）喪失與他人簽約機(jī)會(huì)等情形下產(chǎn)生的間接損失。

34習(xí)題甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個(gè)合同，但為了排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？A欺詐B以合法形式掩蓋非法目的C惡意磋商D正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)35案例：２００２年５月３日，被告——某村委會(huì)在村里面貼出公告，其內(nèi)容是本村集體所有的５個(gè)采石場(chǎng)對(duì)外承包，凡有能力承包者均可向本村委會(huì)投標(biāo)，投標(biāo)時(shí)間定于７月１８日，每一投標(biāo)者應(yīng)向村委會(huì)交納定金１萬元。原告——王某等２０余人均按招標(biāo)公告的規(guī)定，向村委會(huì)交納了定金（但村委會(huì)未開具收據(jù)）。然而，原告于７月１８日到投標(biāo)現(xiàn)場(chǎng)后等了整整一天也未見到村委會(huì)人員的影子，原來被告在此之前已將采石場(chǎng)承包給了他人。于是原告將村委會(huì)訴至法院，訴請(qǐng)村委會(huì)返還定金，并依法承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償給原告造成的各種經(jīng)濟(jì)損失。36第三節(jié)合同的效力一、合同生效的概念合同效力，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的法律約束力。二、合同的生效（一）合同的一般生效要件（法律規(guī)定）當(dāng)事人的主體資格（行為人具有相應(yīng)的民事行為能力）意思表示真實(shí)

不違反法律、社會(huì)公共利益

﹡合同訂立、成立與生效的區(qū)別條件37（二）特別生效要件（當(dāng)事人約定）

1、當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附條件的合同：是合同的當(dāng)事人約定某種事實(shí)狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或解除的依據(jù)的合同。＊條件的概念和要求（1）概念：指當(dāng)事人所約定的，未來可能發(fā)生的、用來限定合同效力的某種合法事實(shí)。（2）要求：①必須是將來的事實(shí)②必須是不確定的事實(shí)③必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)④必須是合法的事實(shí)，違法的事實(shí)是不能作為條件的38＊附條件合同的類型（1）生效條件又稱為停止條件、延緩條件，是指限制合同效力發(fā)生的條件。附生效條件的合同：是指合同中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容雖已確定，但尚未發(fā)生效力，待條件成就時(shí)該合同發(fā)生效力。（2）解除條件又稱為消滅條件，是導(dǎo)致合同效力消滅的條件。附解除條件的合同：指已經(jīng)發(fā)生效力的合同在條件成就時(shí)其效力消滅。39積極條件是指以某種事實(shí)的發(fā)生為內(nèi)容的條件。在附積極條件的合同中，作為條件的事實(shí)未發(fā)生，視為條件未成就；作為條件的事實(shí)已經(jīng)發(fā)生，則視為條件已成就，合同生效。消極條件是指以某種事實(shí)的不發(fā)生為內(nèi)容的條件。在附消極條件的合同中，作為條件的事實(shí)不發(fā)生，視為條件成就，合同生效；作為條件的事實(shí)發(fā)生，則視為條件未成就，合同不生效。注意：當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。402、當(dāng)事人對(duì)合同效力可以約定附期限

附期限的合同：指將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時(shí)合同效力發(fā)生或終止的合同。＊要求：（1）期限是當(dāng)事人約定而非法律直接規(guī)定的（2）期限是將來確定要到來的事實(shí)（3）作為期限的將來發(fā)生的事實(shí)必須是合法的＊種類：（1）附生效期限的合同：指合同雖已成立，但在期限到來之前暫不發(fā)生效力，待期限到來時(shí)發(fā)生法律效力。（2）附終止期限的合同：指已發(fā)生法律效力的合同，在期限到來時(shí)，合同效力消滅，合同解除。41（三）合同生效的時(shí)間（1）依法成立的合同，自合同簽字成立時(shí)生效。（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同，在依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后生效。（3）附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效；附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。（4）附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。42（一）無效合同的概念指合同已經(jīng)具備一定成立要件，但欠缺一定的生效要件，且沒有辦法補(bǔ)救，因而自始、確定、當(dāng)然不發(fā)生法律效力。（二）無效合同的情形1、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益2、當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三者利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會(huì)公共利益5、違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性命令*下列免責(zé)條款無效1、造成對(duì)方人身傷害的2、故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的三.無效合同43四、可撤銷合同（一）概念合同成立后因法定事由，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)一方當(dāng)事人的申請(qǐng)，變更合同的有關(guān)內(nèi)容或者將合同予以撤銷。（二）可撤銷的原因必須具有法定事由因重大誤解而訂立的合同顯失公平的合同因欺詐、脅迫而訂立的損害集體或第三人利益的合同乘人之危的合同（三）撤銷權(quán)的行使1、主體：因意思表示不真實(shí)而受到損害的一方當(dāng)事人享有。2、行使方式：訴訟3、期限：1年44重大誤解：是指一方因自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的主要內(nèi)容等發(fā)生誤解。對(duì)合同性質(zhì)、當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、標(biāo)的品質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等發(fā)生誤解45顯失公平的合同是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同。特點(diǎn)：（1）這種合同在訂立時(shí)對(duì)雙方當(dāng)事人明顯不公平（2）一方獲得的利益超出了法律所允許的限度（3）受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫46乘人之危是指行為人利用他人的危難出境或緊迫需要，強(qiáng)迫對(duì)方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實(shí)意思的意思表示。特點(diǎn)：1）一方乘對(duì)方危難或急迫之際逼迫對(duì)方2）受害人出于危難或急迫而訂立了合同3）不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度47

（三）可撤銷合同與無效合同的異同

同：可撤銷變更的合同撤銷后的效力與無效合同的效力相同，即合同從成立時(shí)起就無法律效力。異：1、兩者瑕疵不同可：主要涉及當(dāng)事人意思表示不真實(shí)問題無：合同在內(nèi)容上違反法律的禁止性規(guī)定和社會(huì)公共利益

2、效力不同可：撤銷前成立且有效，撤銷后無效無：自始無效

3、可：只有當(dāng)事人可以主張撤銷而無效無：任何人可以主張無效

4、可：當(dāng)事人撤銷合同的權(quán)限行使有一定期限限制，超過此期限，合同有效無：是當(dāng)然無效，不存在期限限制48自始無效，但爭(zhēng)議解決方法條款獨(dú)立存在，不因合同無效而無效。1、返回財(cái)產(chǎn)或折價(jià)補(bǔ)償2、按照責(zé)任賠償損失3、收歸國有或返還集體、第三人—當(dāng)事人惡意串通，損害國家利益、集體、第三人利益的

五、合同無效和可撤銷合同的法律后果損害事實(shí)的存在過錯(cuò)與損失之間有因果關(guān)系賠償義務(wù)人有過錯(cuò)49六、效力待定合同（一）概念指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人做出承認(rèn)或拒絕的意思表示才能確定其效力的合同。（二）種類1、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同純獲利益的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。2、無權(quán)代理人訂立的合同（表見代理除外）3、法定代表人越權(quán)訂立的合同（不同于無權(quán)代理）4、無處分權(quán)的人訂立的合同50法律連接：《合同法》第五十條規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。第五十一條規(guī)定：無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。51（三）相對(duì)人的撤銷權(quán)和催告權(quán)相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。52案例:甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。由于甲公司的業(yè)務(wù)員丁某對(duì)汽車型號(hào)不太熟悉，因此，在簽訂合同時(shí)，將甲公司原先想買的B型號(hào)轎車寫成了A型號(hào)轎車。雖然乙公司提供的型號(hào)不是甲公司原想購買的B型號(hào)轎車，但A型號(hào)轎車銷量也不錯(cuò)。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。

[問題]1．丁某的行為屬于合同法上的什么行為？其效力如何？

2．甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權(quán)？53

分析：1、丁某的行為屬于重大誤解的行為。重大誤解行為是可撤銷、可變更的合同行為。依據(jù)《合同法》第54條的有關(guān)規(guī)定，因重大誤解而訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷合同。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》規(guī)定：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。本案中，丁某對(duì)購買標(biāo)的發(fā)生了誤解，并且價(jià)值巨大，應(yīng)認(rèn)定為重大誤解，屬于可撤銷、可變更的合同行為。2、甲公司不能再行使撤銷權(quán)。根據(jù)《合同法》第55條的有關(guān)規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。本案中，甲公司在明知車型有錯(cuò)的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應(yīng)視為以自己的行為放棄了撤銷權(quán)。54案例2：丁某于1996年至1999年8月期間曾系某服裝貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)員。1999年8月24日，丁某辭職干個(gè)體，經(jīng)營服裝生意。但服裝貿(mào)易公司未將有關(guān)代理權(quán)解除的事項(xiàng)告知其客戶。該年9月，丁某事先未征得其原工作單位同意，以服裝貿(mào)易公司名義與服裝貿(mào)易公司長(zhǎng)期的業(yè)務(wù)關(guān)系戶香港某公司在深圳訂了一份服裝買賣合同。合同規(guī)定，香港公司向服裝貿(mào)易公司提供男女毛滌等面料及各種樣式和規(guī)格的男女服裝100打，貨款總額人民幣12萬元；交貨期為同年9月至10月；貨款于貨到后10日內(nèi)付清；違約金為貨款總額的15%。合同簽訂后，丁某并未向原單位講明此事，服裝貿(mào)易公司對(duì)其所為也一直不知。9月27日，服裝貿(mào)易公司收到賣方已將貨物運(yùn)至某市的提貨單，服裝貿(mào)易公司得知事件真相，既不提貨也不付款。香港公司多次與服裝貿(mào)易公司協(xié)商不成，無奈于2000年1月以違約向法院起訴。55案例3：某個(gè)體戶（被告）因向某商場(chǎng)（原告）購買彩電、冰箱、空調(diào)機(jī)等，欠原告?zhèn)鶆?wù)10萬元，雙方約定于1999年10月底以前全部還清。但是在還款期到來后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出其朋友王某欠他15萬元借款，應(yīng)于2000年4月底以前向被告支付，待這筆貨款支付后，被告將立即還清欠款。雙方為此達(dá)成還款協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：被告“應(yīng)于2000年4月底以前王某還款以后還清余款”。至2000年4月底，被告仍未還款。原告要求被告立即還款，被告提出，依據(jù)還款協(xié)議原告同意在王某還款以后被告才還款，現(xiàn)王某因生意虧損無力按期還款，故被告暫不能履行還款協(xié)議。為此，原告向法院起訴，要求被告立即支付貨款。56案例4：甲公司（被告）是一資金十分雄厚的大公司。經(jīng)乙公司（原告）請(qǐng)求，被告與原告共同簽訂了一份聯(lián)合開新產(chǎn)品的協(xié)議。協(xié)議越定：由被告出資500萬元人民幣，原告出資200萬元人民幣和價(jià)值200萬元人民幣的土地使用權(quán)。簽訂協(xié)議時(shí)，雙方對(duì)該產(chǎn)品的市場(chǎng)效益均看好。協(xié)議簽訂后，原告平整了土地，興建了廠房。當(dāng)他們?nèi)ズ弑桓鎸⑵鋺?yīng)出資的500萬人民幣到位時(shí)，被告的法定代表人更換了。新上任的公司董事長(zhǎng)認(rèn)為該項(xiàng)目不能進(jìn)行，理由是：被告與原告合作開發(fā)新產(chǎn)品一事沒有經(jīng)過公司股東會(huì)同意，按被告的章程規(guī)定，凡400萬元以上投資應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)批準(zhǔn)，所以，前任公司法定代表人與原告簽訂的合同是“越權(quán)行為”，不具有法律效力。后原告派人查閱了被告章程，的確有此規(guī)定。為此原告想不通，因?yàn)樗鼈冋J(rèn)為被告是一實(shí)力十分雄厚的大公司，區(qū)區(qū)500萬還要股東會(huì)批準(zhǔn)是他們沒有想到的。如果該合同無效，該公司將承擔(dān)巨大損失。遂向法院提起訴訟，要求被告履行雙方簽訂的合同。57案例1：甲廠清查倉庫時(shí)發(fā)現(xiàn)幾箱多余的優(yōu)質(zhì)合金焊條，于是通知乙廠表示愿意轉(zhuǎn)讓。甲乙兩廠簽訂合同后，乙廠按時(shí)將貨取回，開箱后發(fā)現(xiàn)所裝僅是普通焊條，只是用了優(yōu)質(zhì)合金焊條的包裝箱。乙廠向甲廠提出索賠要求，甲廠認(rèn)為轉(zhuǎn)讓的是清庫商品，愿退還部分款項(xiàng)。乙廠以甲廠使用欺詐方法，坑害他人為由訴至法院。請(qǐng)問：

(1)甲乙雙方簽訂的合同屬于什么性質(zhì)?應(yīng)如何處理?(2)甲乙雙方中誰應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?承擔(dān)什么樣的責(zé)任?58案例：

2004年7月，某燈具有限公司依法成立，其登記核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍為：生產(chǎn)、銷售特種燈泡，廣告、裝潢裝飾燈、舞臺(tái)藝術(shù)燈。同年10月上旬，該公司得知某物資公司有一批三合板待銷，同時(shí)又得知某裝潢公司急需三合板。于是燈具公司于10月20日與物資公司簽訂了一份購進(jìn)三合板2萬張，每張45元的買賣合同。合同約定：燈具公司向物資公司預(yù)付貨款20%，即18萬元作為定金。10月22日燈具公司又與裝潢公司簽訂了一份購銷合同。內(nèi)容：燈具公司供給裝潢公司三合板2萬張，單價(jià)50元/張；在預(yù)付定金到帳后30天內(nèi)交貨；交貨地點(diǎn)為裝潢公司；付款方式為匯票；裝潢公司預(yù)付定金18萬元，貨到付余款。10月23日燈具公司到裝潢公司將18萬元匯票取回并轉(zhuǎn)入本公司的帳戶。10月29日燈具公司去物資公司看貨，發(fā)現(xiàn)其根本沒三合板。燈具公司遂于當(dāng)日通知裝潢公司無貨并要求退還其預(yù)付的定金18萬元。裝潢公司拒絕，堅(jiān)持要貨。同年11月29日，裝潢公司以燈具公司違約為由向法院提起訴訟，要求燈具公司雙倍返還定金并賠償裝潢公司因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失。59案例A公司與B公司簽訂協(xié)議，協(xié)議約定：B公司與C公司正在進(jìn)行的合作結(jié)束后，就與A公司合作，基于此項(xiàng)協(xié)議，A公司與D公司簽訂協(xié)議，約定：一旦A公司開始與B公司合作，那么A公司從D公司處購買生產(chǎn)所需原材料。D公司基于這一協(xié)議，購置了一些器材。3個(gè)月后，B公司與C公司的合作結(jié)束，但是B公司發(fā)生了管理層變更，新管理層認(rèn)為與C公司合作已經(jīng)很久了，不愿意更換新的合作伙伴，于是告知A公司解除協(xié)議。請(qǐng)分析：1、A公司與B公司所簽訂協(xié)議為附條件還是附期限的協(xié)議2、A公司與D公司所簽訂的協(xié)議呢？3、D公司的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？60一、合同履行概念合同的履行是指合同依法成立后，當(dāng)事人雙方按照合同約定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限。履行地點(diǎn)、履行方式等內(nèi)容，全面地完成各自應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，從而使訂立合同的目的得到全部實(shí)現(xiàn)的整個(gè)行為過程。二、合同履行的原則1、全面履行原則（又稱正確履行/適當(dāng)履行）①履行主體正確②履行標(biāo)的正確③履行時(shí)間正確；④履行地點(diǎn)正確；⑤履行方式正確⑥親自履行第四節(jié)合同的履行612、誠實(shí)信用原則

除了誠信的履行合同約定的義務(wù)外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的附隨義務(wù)。附隨義務(wù)：是指法定合同義務(wù)，即當(dāng)事人即使在合同中沒有約定，依據(jù)法律規(guī)定也應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。包括：①通知義務(wù)：即合同當(dāng)事人應(yīng)將自己履行義務(wù)的情況及時(shí)通知另一方當(dāng)事人。②協(xié)助義務(wù)：指合同當(dāng)事人應(yīng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)，以使合同能順利履行的義務(wù)。③方便義務(wù)：指為對(duì)方履行合同義務(wù)提供方便的義務(wù)。④減損義務(wù)：即合同法中的防止損失擴(kuò)大，是指由于主客觀原因而使一方遭受損失時(shí)，遭受損失的一方應(yīng)采取必要的措施，以防止損失的擴(kuò)大。⑤保密義務(wù)：指合同當(dāng)事人負(fù)有將通過確立合同關(guān)系而了解到的對(duì)方的秘密予以保守的義務(wù)。3、情勢(shì)變更原則是指合同有效成立之后、履行之前，如果出現(xiàn)某種不可歸責(zé)于當(dāng)事人原因的客觀變化，若仍然履行合同會(huì)給一方當(dāng)事人造成顯失公平的結(jié)果，法律允許當(dāng)事人變更或解除合同而免除違約責(zé)任的承擔(dān)。（實(shí)際上是誠實(shí)信用原則在合同履行中的具體運(yùn)用）62（三）合同的履行規(guī)則1、合同條款存在缺陷時(shí)協(xié)議補(bǔ)缺規(guī)則補(bǔ)缺質(zhì)量要求不明確的價(jià)款或報(bào)酬不明確的履行地點(diǎn)不明確的履行期限不明確的履行方式不明確的履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的632、合同履行過程中價(jià)格發(fā)生變動(dòng)時(shí)在合同約定的交付期限內(nèi)按照交付的價(jià)格計(jì)價(jià)法定情況價(jià)格上漲時(shí)價(jià)格下降時(shí)逾期交付標(biāo)的物的按原價(jià)格執(zhí)行按新價(jià)格執(zhí)行逾期提取標(biāo)的物的或逾期付款的按新價(jià)格執(zhí)行按原價(jià)格執(zhí)行643、雙務(wù)合同的其他履行規(guī)則（1）同時(shí)履行規(guī)則互相負(fù)有債務(wù)、合同未約定（2）順序履行規(guī)則互相負(fù)有債務(wù)、存在履行順序（3）債權(quán)人發(fā)生變化繼續(xù)履行；中止履行（4）債務(wù)人提前履行債務(wù)可以拒絕；不得拒絕（5）債務(wù)人部分履行可以拒絕；不得拒絕（6）當(dāng)事人不因某些變動(dòng)而影響合同履行65三、合同履行中的抗辯權(quán)

指雙務(wù)合同中,履行一方當(dāng)事人在對(duì)方不履行或履行不符合約定時(shí),依法具有的對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求，暫時(shí)拒絕履行其合同義務(wù)的權(quán)利。（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)在雙務(wù)合同中,應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或不能適當(dāng)履行，其享有的拒絕履行自己義務(wù)的權(quán)利。條件：同一雙務(wù)合或同；無先后順序；債務(wù)已屆清償期；對(duì)方未或未正確履行債務(wù)；對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行

效力：暫時(shí)中止合同履行

66（二）后履行抗辯權(quán)

概念：在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕履行自己義務(wù)的權(quán)利。構(gòu)成條件：

1、同一雙務(wù)合同，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。2、須雙方互付的債務(wù)均已屆清償期.3、債務(wù)履行有先后履行順序4、先履行方的債務(wù)到期未履行或未適當(dāng)履行5、應(yīng)該先履行的債務(wù)有履行的可能效力：暫時(shí)阻卻對(duì)方請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)中止合同履行67（三）不安抗辯權(quán)：概念：雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)當(dāng)事人有證據(jù)證明后履行義務(wù)當(dāng)事人有喪失或可能喪失履行義務(wù)能力的情況時(shí)，可中止履行其義務(wù)；后履行方接到中止履行的通知后，在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或未提供適當(dāng)擔(dān)保，先履行義務(wù)方可以解除合同。構(gòu)成要件：

1.雙方因雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)

2.先履行一方債務(wù)履行期限屆滿

3.后履行一方存在著不能履行債務(wù)的危險(xiǎn)（經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù);喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形）4、后履行義務(wù)方在接到中止履行通知后，在合理的期限內(nèi)未對(duì)待給付或未提供適當(dāng)擔(dān)保。效力：中止合同、解除合同﹡在履行抗辯權(quán)時(shí)，沒有確切證據(jù)，承擔(dān)違約責(zé)任；68案例：一個(gè)空調(diào)經(jīng)銷商與一賓館簽訂了60臺(tái)空調(diào)的購銷合同。合同規(guī)定：空調(diào)經(jīng)銷商先安裝空調(diào)，然后賓館支付50%的貨款，一個(gè)月后再結(jié)清余款；經(jīng)銷商必須在20天內(nèi)將空調(diào)安裝完畢。合同簽訂后第五天，經(jīng)銷商偶然在報(bào)紙上看到法院強(qiáng)制執(zhí)行該賓館財(cái)產(chǎn)的通告，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)該賓館已拖欠外債300多萬。經(jīng)銷商馬上通知該賓館,要求解除合同，遭到拒絕。69zhaiwu案例：王某有房屋五間出賣給陳某，總價(jià)款16.8萬元。雙方約定：陳某在該合同經(jīng)有關(guān)房管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日先付4萬元給王某，其余12.8萬元在王某將房屋騰空出交給陳某，搬進(jìn)入住后付清。該合同經(jīng)有關(guān)房管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，陳某交付房款4萬元給王某，王某后來得知陳某有吸毒行為，而且不務(wù)正業(yè)，擔(dān)心陳某無力付款，即使能付款，仍擔(dān)心其錢款來路不正，會(huì)遭麻煩，于是就以房?jī)r(jià)過低為由，要求解除合同，不準(zhǔn)備賣房。陳某當(dāng)即反對(duì)，要求王某繼續(xù)履行合同，稱該合同已經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，屬合法有效。其后，王某要求陳某找一個(gè)擔(dān)保人，以保證資金不出問題，陳某拒絕找擔(dān)保人，并認(rèn)為王某的做法違反合同約定，侵害了其權(quán)利，訴至法院，要求法院判令王某立即騰房，否則承擔(dān)違約責(zé)任。法院否定了陳某的訴訟請(qǐng)求，支持了王某終止合同的行為。70四、合同債權(quán)的保全

當(dāng)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)非法減少而給債權(quán)人的受償帶來危險(xiǎn)時(shí)，債權(quán)人對(duì)合同關(guān)系之外的第三人采取的保護(hù)債權(quán)的措施。

（一）代位權(quán)

1、概念因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依法享有向法院請(qǐng)求以自己名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利?！秶詡鶛?quán)為限，費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。2、法律特征（1）債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利（2）行使代位權(quán)是為了保全債權(quán)的實(shí)現(xiàn)（3）代位權(quán)是債權(quán)的法定權(quán)能713、成立條件（1）債務(wù)人與債權(quán)人之間須有合同關(guān)系存在（2）債務(wù)人須享有對(duì)于第三人的權(quán)利；但專屬于債務(wù)人自身的除外（3）債務(wù)人怠于行使權(quán)利；（4）須有債權(quán)保全的必要；（5）債務(wù)人已陷入延遲履行。

基于撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人身保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)724、代位權(quán)的行使行使代位權(quán)要向法院起訴，通過訴訟來實(shí)現(xiàn)。代位權(quán)的行使是為了保證全體債權(quán)人的利益，對(duì)全體債權(quán)人都有效，全體債權(quán)人都有權(quán)利進(jìn)行分享，即代位權(quán)人不享有優(yōu)先受償權(quán)，代位權(quán)人以自己享有的權(quán)利為限。

73（二）撤銷權(quán)1、概念當(dāng)債務(wù)人實(shí)施了損害債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為(放棄其到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)),債權(quán)人享有的請(qǐng)求法院撤銷其行為的權(quán)利。

—對(duì)無償行為債務(wù)人須主觀上有惡意，第三人不需有惡意；對(duì)有償行為則須債務(wù)人、第三人均有惡意；范圍以債權(quán)為限；費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。742、行使撤銷權(quán)具備的條件①債務(wù)人放棄到期債權(quán)（無條件）；②無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（無條件）；③債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形（善意第三人的利益要得到保護(hù)）。3、行使撤銷權(quán)的時(shí)間

①必須發(fā)生在債權(quán)產(chǎn)生之后，債權(quán)產(chǎn)生之前發(fā)生的害及債權(quán)人利益的，不能行使撤銷權(quán)；②訴訟過程中債務(wù)人又重新?lián)碛袃敻赌芰Φ模恍枰獙?duì)其行為進(jìn)行撤銷，法院應(yīng)做出不予撤銷的判決。③非財(cái)產(chǎn)性行為不屬于撤銷范圍。754、期限撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。這個(gè)期限不屬于訴訟時(shí)效，而是除斥期間，不能中止、中斷或延長(zhǎng)。5、費(fèi)用承擔(dān)——由債務(wù)人承擔(dān)。6、效力①對(duì)于債務(wù)人，行為自始無效；②對(duì)于第三人，返還財(cái)產(chǎn)或拆價(jià)賠償；③對(duì)于債權(quán)人，加入到一般債權(quán)，沒有優(yōu)先受償權(quán)76第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止一、合同的變更概念合同成立后、尚未履行或尚未履行完畢之前，當(dāng)事人依法對(duì)合同內(nèi)容所作的修改形式協(xié)議變更依法變更當(dāng)事人雙方協(xié)商、合同內(nèi)容的變化、須遵守法定的形式請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)合同變更的內(nèi)容不明確推定為合同未作變更77二、合同的轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的法律行為。（一）合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓三種情況不得轉(zhuǎn)讓1、概念債權(quán)人通過與第三人訂立合同將其全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。2、有效要件（1）須有有效存在的債權(quán)（2）雙方達(dá)成合意（3）債權(quán)應(yīng)具有可讓與性（4）債權(quán)轉(zhuǎn)讓須通知債務(wù)人根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓

依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓78（二）債務(wù)承擔(dān)1、概念債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。2、有效要件（1）須存在有效債務(wù)（2）被轉(zhuǎn)移的債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性（3）須有債務(wù)轉(zhuǎn)讓的合意（4）債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意3、效力（1）受讓人取得債務(wù)人的低位（2）抗辯權(quán)及從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移（三）債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移79（一）概念合同解除是指合同有效成立后;當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。（二）合同解除的種類1、協(xié)議解除2、約定解除3、法定解除（1）不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；（2）履行期滿前一方表明不履行主要義務(wù)；（3）一方延遲履行，催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）一方違約致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；（5）法定的其他情形；二、合同的解除80解除程序主張解除方應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求法院、仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除的效力。法律后果合同解除后，尚未履行的，終止履行已經(jīng)履行的，可以要求恢復(fù)原狀，采取補(bǔ)救措施，并可要求賠償損失。81四、合同的權(quán)利義務(wù)的終止

（一）合同的終止的概念

合同的終止是指依法生效的合同，因具備法定情形和當(dāng)事人約定的情形，合同債權(quán)、債務(wù)歸于消滅，債權(quán)人不再享有合同權(quán)利，債務(wù)人也不必再履行合同義務(wù)，合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系隨之消滅。

82二、終止的原因1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行2、合同解除3、債務(wù)相互抵銷4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5、債權(quán)人免除債務(wù)6、債權(quán)債務(wù)同歸一人7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形

83第六節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和特征概念合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任。前提——有效合同產(chǎn)生原因——存在違約行為84二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則嚴(yán)格責(zé)任原則

——不論違約方有無故意或者過失，只要有違約行為，除了法定或約定的免責(zé)事由之外都必須承擔(dān)違約責(zé)任（二）特征1、違約責(zé)任的產(chǎn)生以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件2、違約責(zé)任的相對(duì)性3、違約責(zé)任主要具有補(bǔ)償性4、違約責(zé)任可由當(dāng)事人約定5、違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式85三、違約責(zé)任的構(gòu)成要件

（一）違約行為1、不履行合同義務(wù)——包括不能履行、拒絕履行2、履行合同義務(wù)不符合約定（二）不存在法定和約定的免責(zé)事由1、法定事由——不可抗力2、免責(zé)條款3、因法律的特別規(guī)定第311條承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。86四、違約責(zé)任的承擔(dān)方式繼續(xù)履行采取補(bǔ)救措施賠償損失支付違約金支付定金當(dāng)事人一方違約，另一方當(dāng)事人可要求違約方在合同履行期限屆滿后，繼續(xù)按照原合同約定的主要條件完成合同義務(wù)的行為違約方所采取的旨在消除違約后果的除了繼續(xù)履行、支付賠償金、違約金、定金等方式以外的其他措施。（修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等）構(gòu)成要件：違約；損害事實(shí)；存在因果關(guān)系賠償范圍：直接損失；間接損失——可以預(yù)期獲得的利益；為防止損失擴(kuò)大的合理支出；未采取措施使損失擴(kuò)大的不賠當(dāng)事人在合同中約定的或者由法律規(guī)定的，一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣約定；以補(bǔ)償違約造成的損失為主；過高或過低可請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)整；不影響債務(wù)履行合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)約定當(dāng)事人一方在合同訂立時(shí)或履行前，按合同金額的一定比例（20%），預(yù)先給付對(duì)方當(dāng)事人的金錢不履行合同的處理：不能收回；雙倍返還87（一）支付違約金

指合同當(dāng)事人在合同中約定的，在合同債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時(shí)，向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢。定金和違約金不可以在一個(gè)合同中并用。法律規(guī)定：1、當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。2、當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。(二)賠償損失是指因合同一方當(dāng)事人的違約行為而給對(duì)方當(dāng)事人造成財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，違約方向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。范圍：包括直接損失和間接損失，但不包括非財(cái)產(chǎn)損失，即精神損害。881、法律規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。2、限制規(guī)則：合同預(yù)見規(guī)則、減輕損害規(guī)則、損益同銷規(guī)則。(三)繼續(xù)履行是指由法院或仲裁機(jī)關(guān)作出要求實(shí)際履行的判決或下達(dá)特別履行命令，強(qiáng)迫債務(wù)人在指定期限內(nèi)履行合同債務(wù)。法律規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事實(shí)上不能履行；（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。]89(四)定金定金與預(yù)付款的區(qū)別

1、定金是一種擔(dān)保手段，給付定金在于擔(dān)保債務(wù)的履行，本身并不是履行債務(wù)的行為，因而債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回；而預(yù)付款只是一種支付手段，預(yù)付款的交付只是一種履行債務(wù)的行為，不具有擔(dān)保的作用。

2、定金具有證明合同成立的作用；而預(yù)付款則不具有此功能。

3、給付定金一方違約時(shí)，無權(quán)要求對(duì)方返還定金，接受定金一方違約時(shí)應(yīng)雙倍返還定金，這就使定金起著制裁違約方并補(bǔ)償受害方所受損失的作用，定金相當(dāng)于預(yù)先交付的違約金；而對(duì)于預(yù)付款，無論哪一方違約，都不存在上述罰則，要么返還，要么折抵違約金或損害賠償金。90案例三甲公司是某商貿(mào)集團(tuán)公司下屬子公司，是在北京注冊(cè)的有限責(zé)任公司，經(jīng)營服裝批發(fā)；乙是某百貨商場(chǎng)丙在北京的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，有專門的營業(yè)員和固定的場(chǎng)所，有一定的經(jīng)營自主權(quán)。甲和乙有長(zhǎng)期的業(yè)務(wù)關(guān)系，合作良好。1998年1月8日，甲與某有限責(zé)任公司丁簽訂了服裝購銷合同，由甲在1998年4月20日前向丁提供價(jià)值60萬元的服裝。直至1998年4月10日，甲公司尚未籌足貨物，但卻得知乙有符合要求的服裝，遂與乙、丁協(xié)商，三方重新簽訂了合同，約定由甲提供40萬元貨物，乙提供20萬元貨物，丁預(yù)付50%定金。丁認(rèn)為乙是分支機(jī)構(gòu)，要求丙在合同上簽字蓋章，乙同意但未如此履行。4月20日，甲如約向丁提供了服裝，而乙卻違約未交貨，經(jīng)丁多次催促，仍未履約。后來，丁發(fā)現(xiàn)甲提供的貨物型號(hào)、質(zhì)量均不符合要求，無法銷售，給丁造成了重大經(jīng)濟(jì)損失。丁認(rèn)為甲乙均違約，要求甲和乙雙倍償還定金，而其時(shí)，甲資不抵債，根本無力償還定金；而乙作為分支機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立的資金，根本無力償還定金。91分析要點(diǎn)：

①丁在締約過程中是否有過錯(cuò)？

②丁的損失如何補(bǔ)償？

③甲怎樣對(duì)自己的違約行為承擔(dān)責(zé)任？丁公司可否要求商貿(mào)集團(tuán)償還債務(wù)？

④乙怎樣對(duì)自己的違約行為承擔(dān)責(zé)任？丁公司可否要求丙公司償還債務(wù)？

92(五)其它補(bǔ)救措施法律規(guī)定：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。93

原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙公司經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙公司正準(zhǔn)備進(jìn)行技術(shù)改造，需購置一臺(tái)精密儀表。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以代為采購。雙方達(dá)成協(xié)議。乙公司按規(guī)定時(shí)間向甲公司寄去預(yù)付款lO萬元人民幣。但到合同約定的交貨日期，甲公司卻以張某在與乙公司簽訂合同時(shí)已是下崗人員，沒有該公司業(yè)務(wù)代理權(quán)為由，拒絕履行合同；乙公司卻認(rèn)為甲公司并沒有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知自己，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，自己沒有過錯(cuò)。雙方為此發(fā)生糾紛。經(jīng)協(xié)商，甲公司案例分析一94同意在15日內(nèi)履行合同，乙公司同意追加1％的代理費(fèi)。但15日后，甲公司仍未能購到乙公司需要的儀表。乙公司催告甲公司因時(shí)間緊迫，只能給10日的寬限期，屆時(shí)仍不履行合同，將解除合同并追究責(zé)任。但期限過后，甲公司仍未購到乙公司急需精密儀表。乙公司為此損失15萬元人民幣。于是乙公司提出解除該合同，要求甲公司退還預(yù)付款，并賠償損失。問題：1、張某代表甲公司與乙公司簽定的合同是否有效？2、甲公司與乙公司達(dá)成的協(xié)議是否有效？3、乙公司是否有權(quán)單方解除合同？可以請(qǐng)求甲公司承擔(dān)哪些法律責(zé)任？95案例二某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項(xiàng)為8000元。先支付3000元貨款，其余款項(xiàng)在半年內(nèi)付清。在付清剩余款項(xiàng)之前，甲保留對(duì)牛的所有權(quán)。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。根據(jù)合同法及相關(guān)法律討論下列問題：1．假如在牛款付清之前牛1被水淹死，損失由誰負(fù)責(zé)？為什么？2．假如在牛款付清之前，牛2生下一頭下牛，該小牛的所有權(quán)歸誰？為什么？3．