淺談施工索賠案例分析研究

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[摘要]由于工程創(chuàng)辦的周期長(zhǎng)、涉及的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和法律關(guān)系繁雜、受自然條件和客觀因素的影響大，導(dǎo)致工程的實(shí)際處境與工程招標(biāo)投標(biāo)時(shí)的處境相比會(huì)產(chǎn)生一些變化，由此就產(chǎn)生了索賠。

[關(guān)鍵詞]工程索賠施工企業(yè)工期索賠費(fèi)用索賠計(jì)算方式

一、工程索賠的概念

索賠是在工程承包合同履行中，當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭遇損失時(shí)，向另一方提出賠償要求的行為。

通常處境下，索賠是指施工單位在合同實(shí)施過(guò)程中，對(duì)非自身理由造成的工程延期、費(fèi)用增加而要求甲方賦予補(bǔ)償損失的一種權(quán)利要求。而甲方對(duì)于屬于施工單位應(yīng)承受責(zé)任造成的，且實(shí)際發(fā)生了損失，向施工單位要求賠償，稱(chēng)為反索賠。

本文主要議論施工單位對(duì)創(chuàng)辦單位的索賠。

二、施工索賠的性質(zhì)

在法律上，索賠的性質(zhì)屬于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償行為，而不是處治，索賠屬于正確履行合同的正值權(quán)利要求。

索賠方所受到的損害，與索賠方的行為并不確定存在法律上的因果關(guān)系。導(dǎo)致索賠事情的發(fā)生，可以是確定行為造成，也可能是不成抗力事情引起，可以是對(duì)方當(dāng)事人的行為導(dǎo)致的，也可能是任何第三方行為所導(dǎo)致。索賠在一般處境下都可以通過(guò)協(xié)商方式友好解決，若雙方無(wú)法達(dá)成妥協(xié)時(shí)，爭(zhēng)議可通過(guò)仲裁解決。

三、施工索賠

1、索賠依據(jù)

完整的索賠依據(jù)是索賠工作成敗的關(guān)鍵，有了它，索賠工作才能有效舉行。在實(shí)際工作中，主要依據(jù)是工程合同、法律、法規(guī)、有關(guān)政策文件的規(guī)定，這些是起主導(dǎo)作用的索賠依據(jù)。另外，在施工過(guò)程中，現(xiàn)場(chǎng)工作人員（主要是資料員）有必要加強(qiáng)對(duì)根基資料的收集積累和保管。例如，一個(gè)重要的傳真，僅僅附上自己的記錄是不夠的，最好附上經(jīng)過(guò)對(duì)方簽字確認(rèn)收到的記錄。

索賠依據(jù)的要求

（1）真實(shí)性：索賠依據(jù)務(wù)必是實(shí)施合同過(guò)程中確定存在和發(fā)生的，務(wù)必完全反映實(shí)際處境，能經(jīng)得住推敲。

（2）全面性：索賠依據(jù)應(yīng)當(dāng)能說(shuō)明時(shí)間的全過(guò)程。索賠報(bào)告中設(shè)計(jì)的索賠理由、時(shí)間過(guò)程、影響、索賠數(shù)額等都應(yīng)有相應(yīng)依據(jù)，不能凌亂和支離破碎。

（3）關(guān)聯(lián)性：索賠依據(jù)應(yīng)當(dāng)能夠相互說(shuō)明，相互具有關(guān)聯(lián)性，不能彼此沖突。

（4）實(shí)時(shí)性：索賠依據(jù)的去的及提出應(yīng)當(dāng)實(shí)時(shí)，符合合同商定

（5）具有法律證明效力。

2、工期索賠

在工程施工中，由于工程創(chuàng)辦的周期長(zhǎng)、涉及的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和法律關(guān)系繁雜、受自然條件和客觀因素的影響大，導(dǎo)致工程的實(shí)際處境與工程招標(biāo)投標(biāo)時(shí)的處境相比會(huì)產(chǎn)生一些變化，，使預(yù)定的施工籌劃受到干擾，造成工期延長(zhǎng)，這樣，對(duì)合同雙方都會(huì)造成損失。

施工單位提出工期索賠的目的通常有兩個(gè)：一是免去對(duì)已產(chǎn)生的工期延長(zhǎng)的責(zé)任（合同中通常會(huì)有對(duì)施工單位不能按期完工的罰款）；二是舉行因工期延長(zhǎng)而造成的費(fèi)用損失的索賠。

工期索賠可以采用分析法舉行計(jì)算，其主要依據(jù)經(jīng)創(chuàng)辦單位認(rèn)可的總工期籌劃、進(jìn)度籌劃，以及雙方共同認(rèn)可的對(duì)工期修改報(bào)告，調(diào)整籌劃和受干擾后實(shí)際工程進(jìn)度記錄。

一般來(lái)說(shuō)，工期索賠是對(duì)比輕易實(shí)現(xiàn)的。

3、費(fèi)用索賠

費(fèi)用索賠都是以補(bǔ)償實(shí)際損失為原那么，實(shí)際損失包括直接損失和間接損失兩個(gè)方面，其中要留神的一點(diǎn)是索賠對(duì)創(chuàng)辦單位不具有任何處治性質(zhì)。因此，全體干擾事情引起的損失以及這些損失的計(jì)算，都應(yīng)有細(xì)致的概括證明，并在索賠報(bào)告中出具這些證據(jù)。沒(méi)有證據(jù)，索賠要求不能成立。

相對(duì)工期索賠，費(fèi)用索賠那么要困難得多，所以費(fèi)用索賠應(yīng)盡可能在事前舉行，爭(zhēng)取主動(dòng)，使索賠工作取得預(yù)期效果。這就是說(shuō)，索賠需要掌管最正確的時(shí)機(jī)。如施工合同已經(jīng)簽訂，卻由于業(yè)主未如期支付租借臨設(shè)場(chǎng)地費(fèi)用，導(dǎo)致施工場(chǎng)地不具備施工條件，這就是由于業(yè)主不作為產(chǎn)生的索賠，假設(shè)事先不作簽證，結(jié)果審計(jì)時(shí)難免不發(fā)生扯皮事情。

索賠費(fèi)用大致由以下幾點(diǎn)組成

（1）人工費(fèi)：包括增加工作內(nèi)容的人工費(fèi)、停工損失費(fèi)和工作效率降低的損失費(fèi)等累計(jì)，其中增加工作內(nèi)容的人工費(fèi)應(yīng)按照計(jì)日工費(fèi)計(jì)算。

（2）設(shè)備費(fèi)：可采用機(jī)械臺(tái)班費(fèi)、機(jī)械折舊費(fèi)、設(shè)備租賃費(fèi)等幾種形式。當(dāng)工作內(nèi)容增加引起的設(shè)備費(fèi)索賠時(shí)，設(shè)備費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)按照機(jī)械臺(tái)班費(fèi)計(jì)算。因窩工引起的設(shè)備費(fèi)索賠，當(dāng)施工機(jī)械屬于施工企業(yè)自有時(shí)，按照機(jī)械這就非計(jì)算索賠費(fèi)用；當(dāng)施工機(jī)械是施工企業(yè)從外部租賃時(shí)，索賠費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)按照設(shè)備租賃費(fèi)計(jì)算。

（3）材料費(fèi)

（4）利潤(rùn)：計(jì)算方式與原投標(biāo)報(bào)價(jià)中利潤(rùn)計(jì)取方式保持一致。

索賠費(fèi)用的計(jì)算原那么和計(jì)算方法。

在確定賠償金額時(shí)，應(yīng)遵循這個(gè)原那么；即全體賠償金額，都理應(yīng)是施工單位為履行合同所務(wù)必支出的費(fèi)用，施工單位不致因索賠事情而遭遇任何損失，但也不得因索賠事情而獲得額外收益。

四、施工索賠和工程管理

施工索賠和工程施工管理是息息相關(guān)的，一個(gè)工程的實(shí)施過(guò)程中，假設(shè)甲乙雙方能夠做到互諒互讓?zhuān)┕に髻r通過(guò)友好協(xié)商的方式解決，那無(wú)疑是最好的。要想達(dá)成這樣，需要高度重視工程管理工作，從招投標(biāo)階段到主體工程施工階段，裝修階段，竣工驗(yàn)收階段，針對(duì)每一個(gè)階段的特點(diǎn)，制定不同的管理方針，還要加強(qiáng)對(duì)施工人員的培訓(xùn)。

假使創(chuàng)辦方或監(jiān)理人員在現(xiàn)場(chǎng)向施工人員下達(dá)某一項(xiàng)指令，而該指令內(nèi)容并不在工程合同范圍之內(nèi)或界限不明，那么應(yīng)在現(xiàn)場(chǎng)例會(huì)中實(shí)時(shí)提出并議論備案。搜集和整理索賠依據(jù)，要根據(jù)施工合同中甲乙雙方的商定，有針對(duì)性地收集資料，為事后的索賠工作打定依據(jù)。如業(yè)主拖欠工程進(jìn)度款、未按時(shí)間節(jié)點(diǎn)供給工程施工圖紙等，這些事情都可以按照“假使業(yè)主不履行義務(wù)”的處境，在合同中列出該項(xiàng)索賠，這樣事先有目的地去打定相應(yīng)的