公司法案例題

1.上海華龍電器公司（簡稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡稱珠海公司）貨款糾紛一案上海華龍電器公司（簡稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡稱珠海公司）貨款糾紛一案，經(jīng)法院判決，珠海公司應(yīng)向上海公司立即支付貨款2600萬元。因近年市場劇烈變化，珠海公司經(jīng)營陷入困境，無力執(zhí)行法院判決立即支付貨款。上海公司經(jīng)多方查詢，了解到珠海公司曾投資澳門，與澳門另兩家公司三方合資設(shè)立了一家珠澳國際電器有限公司，并在其中投資600萬美元，擁有40％的股權(quán)。珠澳公司成立后，基本上沒有開展經(jīng)營活動，其名下也沒有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。但該公司卻在上海投資，與當(dāng)?shù)氐慕瘕埑墙ü竞腺Y設(shè)立了中外合資東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，該公司投入1000萬美元，擁有股權(quán)30。東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司是一個項(xiàng)目公司，其唯一的經(jīng)營項(xiàng)目是開發(fā)建設(shè)一個名為東方大廈的高檔寫字樓。當(dāng)上海公司知悉該寫字樓已基本完工并正在熱銷，其整個寫字樓的市場價值在數(shù)億元時，便立即申請法院對該樓尚未出售的、價值約3000萬美元的樓層進(jìn)行查封并強(qiáng)制執(zhí)行用于珠海公司對上海公司的貨款支付。法院根據(jù)上海公司的請求予以查封，并準(zhǔn)備強(qiáng)制前述的判決?！締栴}】（1）上海公司是否有權(quán)對東方公司的寫字樓提出權(quán)利要求？（2）本案的判決應(yīng)如何執(zhí)行。案例中，和上海公司有貨款糾紛的是珠海公司，而非珠海公司作為股東的東方公司。珠海公司一旦出資給東方公司就是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的行為，出資所形成的資本就是屬于東方公司本身所有了，珠海公司和東方公司分別為獨(dú)立民事主體，珠海公司在將財產(chǎn)投資于公司之后就不再對這些財產(chǎn)享有任何直接的支配權(quán)，而只能作為股東享有股權(quán)。東方公司的財產(chǎn)直接支配權(quán)只能由公司自身享有。因此不能要求東方公司來承擔(dān)珠海公司的債務(wù)。把珠海公司所持它公司的股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，并取得它公司其他股東的同意，并且如果他們愿意購買還享有優(yōu)先購買權(quán)。把股票轉(zhuǎn)讓所得資金連同珠海公司剩余的財產(chǎn)來執(zhí)行判決，至于不足的部分則不再進(jìn)行清償。一個名叫薩洛蒙的店主把他個人擁有的一家鞋店賣給了由他本人以及其妻子、女兒和四個兒子組成的公司，賣價為3萬英鎊。其中薩洛蒙本人認(rèn)購了19994英鎊的股份，其他人每人僅認(rèn)購了1英鎊的股份。另1萬英鎊，作為擔(dān)保公司債券賣給了薩洛蒙。后來該公司因故歇業(yè)，而資產(chǎn)只剩下6000英鎊，但公司欠債除薩洛蒙本人的1萬英鎊外，另有7000英鎊。其他債權(quán)人認(rèn)為薩洛蒙與其公司實(shí)際上是同一人，其公司不可能欠他的債，公司剩余財產(chǎn)應(yīng)用來向他們清償債務(wù)。但法院最后判決，公司一經(jīng)成立，即成為與薩洛蒙獨(dú)立的法人。雖然薩洛蒙實(shí)際上是公司的所有者，幾乎是唯一的股東，但也只能以其近2萬英鎊的股份出資對公司債務(wù)負(fù)責(zé)，同時，薩洛蒙也是公司擔(dān)保債券的債權(quán)人，他有權(quán)比其他無擔(dān)保的債權(quán)人有限得到清償。結(jié)果，薩洛蒙得到了公司所剩6000英鎊的財產(chǎn)，而其他債權(quán)人則分文未得。[問題]如何理解公司的法律特征和本案所體現(xiàn)的法律原則？答：公司具有獨(dú)立的法人地位，獨(dú)立承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任。案例中該公司一經(jīng)正式注冊，就成為一個區(qū)別于薩洛蒙的法律上的人，擁有自己獨(dú)立的權(quán)利和義務(wù)，以其獨(dú)立的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。本案中，薩洛蒙既是公司的唯一股東，也是公司的享有擔(dān)保債權(quán)的債權(quán)人，具有雙重身份。因此，他有權(quán)獲得優(yōu)先清償。公司與其股東在人格上完全分離是不容置疑的。正大有限責(zé)任公司是光明百貨商店和萬利有限責(zé)任公司的債權(quán)人。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成,每人出資30萬元,共有資本90萬元。1997年12月初,正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運(yùn)一批針織服裝,價款總計(jì)30萬元人民幣。付款期限屆滿時,光明百貨商店沒有按約付款。經(jīng)正大公司多方調(diào)查,才知道該店由于經(jīng)營不善,已經(jīng)拖欠了多筆大額債務(wù)。而合伙人甲因商店負(fù)債累累,不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。在清算過程中發(fā)現(xiàn),百貨商店已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債,其尚有資產(chǎn)60萬元,所欠債務(wù)已經(jīng)達(dá)到150萬元,其中包括欠正大公司的30萬元貨款。乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財產(chǎn)清償債務(wù),超過部分的債務(wù)不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。正大公司的另一債務(wù)人是萬利公司。該公司由通寶貿(mào)易公司等5家企業(yè)共同發(fā)起成立,注冊資本為500萬元人民幣,每方各出資100萬元,開業(yè)不久,在激烈的競爭中,萬利公司因經(jīng)營不善于1998年7月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)時尚有資產(chǎn)600萬元,所欠債務(wù)為750萬元,其中包括欠正大公司150萬元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院,要求清償全部債務(wù)。[問題]光明百貨商店和萬利有限公司各應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？答：光明公司應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任，即股東于公司承擔(dān)連帶責(zé)任。因?yàn)樵诎咐泄境闪⑹枪蓶|實(shí)際投入公司的資本額于公司經(jīng)營所隱含的風(fēng)險相比明顯不足。表明公司股東缺少從事公司的實(shí)際經(jīng)營的誠意，而意欲利用較少資本從實(shí)力所不及的經(jīng)營，利用公司人格和有限責(zé)任把投資風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給公司的債權(quán)人。因此應(yīng)適用公司人格否認(rèn)制度，股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。萬利公司應(yīng)承擔(dān)有限責(zé)任，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實(shí)施以下方案：（1）以甲公司名義投資300萬，與乙公司組成合伙企業(yè)；（2）以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；（3）以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券；（4）以甲公司財產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。請判斷董事會的上述決定是否合法？答：不合法。答：合法。新《公司法》第15條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。答：不合法。決定發(fā)行債券是股東會的職權(quán)而不是董事會的答：合法。新《公司法》第16條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。5.甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價10萬元。公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達(dá)400萬元。問題：1.飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？2.飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？3.股東會把保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠的決議是否符合公司法的規(guī)定？為什么？4.飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？5.乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？戊不能以勞務(wù)出資符合。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會。6.甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設(shè)立乙有限責(zé)任公司；甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資（雙方出資物已經(jīng)驗(yàn)資）；龍某任董事長兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對如何承擔(dān)公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。2000年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2003年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬元，并判決甲公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立后將120萬元注冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)?；谏鲜銮闆r，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲公司認(rèn)為，自己為擔(dān)保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貨款后1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；另外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認(rèn)為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔(dān)一半。問題：1．甲公司的抵押行為是否有效？為什么？2．乙公司的成立是否有效？為什么？3．甲公司認(rèn)為其已退出乙公司的主張能否成立？為什么？4．甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬元中的60萬元？為什么？5．甲公司應(yīng)否承擔(dān)乙公司虧損的一半？為什么？6．乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任？答案：有效。因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉(zhuǎn)移，甲公司對該土地仍有支配權(quán)。有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力。不能。股東在公司登記后，不得抽回投資不能。龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)。不應(yīng)承擔(dān)。公司成立后，股東之投資協(xié)議不能對抗公司章程，故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。乙公司應(yīng)當(dāng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。某食品公司與某農(nóng)業(yè)技術(shù)研究院共同設(shè)立從事食品生產(chǎn)的有限責(zé)任公司，甲公司。協(xié)議內(nèi)容為：（1）公司注冊資本為1000萬元，食品公司以貨幣出資，金額200萬元，另外以某食品商標(biāo)作價300萬元，研究所新型食品加工專利技術(shù)出資，該技術(shù)作價500萬元（有評估機(jī)構(gòu)出具的評估證明）。（2）公司董事會由5名董事組成，分別由雙方按出資比例選派。董事長由食品公司推薦，公司的經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長直接任命。（3）雙方按5：5的出資比例分享利潤、支付設(shè)立費(fèi)用，分擔(dān)風(fēng)險。甲公司于2005年4月登記成立，并指派丁某作公司董事長。丁某聘任汪某作為公司經(jīng)理。食品公司方面的某一董事王某稱，有證據(jù)證明丁某原是研究所下屬公司的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事處罰，1993年3月刑滿釋放，且于1年前向朋友借錢5萬元炒股，被套牢，借款仍未還清。另外汪某原先擔(dān)任某公司的經(jīng)理，由于管理水平低下，致使該公司經(jīng)營困難，該公司于2004年3月宣告破產(chǎn)。據(jù)上述兩個理由，董事A認(rèn)為丁某無權(quán)作董事長，汪某無權(quán)擔(dān)任公司經(jīng)理。（4）食品公司方面另一些董事懷疑公司賬目有假，有3人退出董事會，其中一名董事B提出，現(xiàn)董事會成員已不足公司章程所定人數(shù)的2/3，應(yīng)依法召開臨時股東會，更換公司領(lǐng)導(dǎo)。要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，分別回答下列問題：食品公司與研究所的協(xié)議中，有關(guān)出資方式、比例及董事長的產(chǎn)生方式是否合法？請說明理由。丁某是否有資格作董事長？為什么？汪某是否有資格作公司經(jīng)理？為什么？董事B提議召開臨時股東會的理由是否符合法律規(guī)定？（1）食品公司與研究所的協(xié)議中，貨幣出資低于注冊資本的30%，因此不符合《公司法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)調(diào)整。董（2）丁某不具備作董事長的資格。丁某因貪污行為受到刑事處罰，于1993年3月刑滿釋放，公司于2005年4月成立，刑滿釋放已超過5年，任職資格不受法律限制。但是，個人所負(fù)到期債務(wù)數(shù)額較大，未予清償，不符合董事長的任職資格。丁某向朋友借5萬元炒股一直無力償還，屬上述情形。因此丁某不具備作董事長的資格。事會的組成人數(shù)為5人，由雙方按出資比例選派合法，董事長的產(chǎn)生方式正確，但是經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長任命的作法不正確，應(yīng)該由董事會聘任。（3）汪某不具備作經(jīng)理的資格。根據(jù)《公司法》規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者經(jīng)理、廠長，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年者，不得擔(dān)任有限責(zé)任公司的董事、經(jīng)理。汪某對某公司的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該公司破產(chǎn)清算還沒有超過3年，因此不能擔(dān)任甲公司的經(jīng)理。（4）董事B的理由不正確。股份有限公司董事人數(shù)不足法定人數(shù)或公司章程所定人數(shù)2/3，應(yīng)依法召開臨時股東大會。而本案設(shè)立的公司是有限責(zé)任公司，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，或者監(jiān)事會以及不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事才可提議召開臨時股東會。8.某國有獨(dú)資公司董事會成員有5人，其中4人是國家投資機(jī)構(gòu)任命的干部，1人為職工代表。因該職工代表經(jīng)常提意見，董事會投票決定撤掉該職工代表董事職務(wù)，在沒有合適人選前，董事會成員暫時為4人。另外，董事會決定設(shè)立一子公司，該子公司為有限責(zé)任公司，企業(yè)對此子公司投資100萬元。經(jīng)介紹，該子公司決定與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合作開辦啤酒廠，該子公司投入資金180萬元，其中包括從銀行的貸款100萬元。由于生產(chǎn)的啤酒質(zhì)次價高，幾乎無人問津。該子公司與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合謀假冒當(dāng)?shù)孛破【疲蟊徊楂@，180萬元全部虧損，被債權(quán)人申請破產(chǎn)。該子公司提出和解協(xié)議，經(jīng)債權(quán)人會議通過，由人民法院審查認(rèn)可。在和解期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的汽車無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院舉報，要求宣告其破產(chǎn)。要求：根據(jù)以上事實(shí)并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題該國有獨(dú)資公司董事會目前的組成是否合法?并說明理由。該國有獨(dú)資公司是否應(yīng)對子公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?并說明理由。答案：（1）該國有獨(dú)資公司董事會目前的組成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司的職工代表，董事會的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中目前國有獨(dú)資公司的董事會中沒有職工代表，這不符合規(guī)定。（2）該國有獨(dú)資公司對子公司的全部債務(wù)僅以其100萬元出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，而不承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法》規(guī)定，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。該國有獨(dú)資公司與子公司是兩個相互獨(dú)立的法人，它雖然可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事及經(jīng)理的任免，但子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負(fù)責(zé)的。所以，子公司應(yīng)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，該國有獨(dú)資公司則以其對子公司的投資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。9.某市僑興股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的1/4，公司董事長李某決定在2003年4月6日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在2003年4月1日發(fā)出召開2003年臨時股東大會會議的通知，其內(nèi)容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項(xiàng)：（1）討論解決公司經(jīng)營所遇困難的措施。（2）改選公司監(jiān)事二人。出席會議的有90名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果，80名股東，占出席大會股東表決權(quán)3/5，同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認(rèn)為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。[問題]．本案中公司召開臨時股東大會合法嗎？程序有什么問題？．臨時股東大會的通知存在什么問題？．臨時股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？．該小股東的什么權(quán)益受到了侵害？10.某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元，發(fā)行有無記名股票，公司章程規(guī)定董事長由董事會選舉產(chǎn)生。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于3月20日在報紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項(xiàng)：選舉更換部分董事，選舉更換董事長；選舉更換全部監(jiān)事；更換公司總經(jīng)理；就發(fā)行公司債券作出決議；就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項(xiàng)均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。根據(jù)上述材料，回答以下問題：公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？11.甲股份有限公司（以下簡稱甲公司）于2006年2月1日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論決議事項(xiàng)如下：甲公司董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托董事李某代為出席會議并行使表決權(quán)。甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競爭關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營活動，損害甲公司的利益，故董事會作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有。為完善公司經(jīng)營管理制度，董事會會議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執(zhí)行。要求：根據(jù)上述情況和《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會會議并行使表決權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。董事會作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。董事會作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有的決定是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。董事會作出修改公司章程的決議是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。12.甲、乙、丙、丁四個國有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立股份有限公司,注冊資本為8000萬元。2006年8月1日，公司召開的董事會會議情形如下：（1）該公司共有董事7人，有5人親自出席。列席本次董事會的監(jiān)事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權(quán)。（2）董事會會議結(jié)束后，所有決議事項(xiàng)均載入會議記錄.并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。2006年9月1日，公司召開的股東大會作出如下決議：更換兩名監(jiān)事。一是由甲國有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈衅髽I(yè)代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元。公司法定盈余公積金2000萬元中提取500萬元轉(zhuǎn)增公司資本。要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題：在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？董事會會議記錄是否存在不妥之處？為什么？股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？股東大會會議決定發(fā)行公司債券是否符合規(guī)定？為什么？股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？為什么？答案：（1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。股東大會會議作出由甲國有企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉覈衅髽I(yè)代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產(chǎn)生。股東大會會議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。股東大會會議決定發(fā)行公司債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定,所有的公司都是可以發(fā)行公司債券的。股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項(xiàng)公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。丁公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（2000－500）÷8000×100%＝18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。13.自然人和豐利印刷有限責(zé)任公司（以下簡稱“豐利公司”）共同發(fā)起設(shè)立，于2003年組建的海融股份有限公司（以下簡稱“海融公司”）。該公司注冊資本為5000萬元，總股本5000萬股，其中甲、乙、丙、丁各持有500萬股，豐利公司持有3000萬股。海融公司2003年、2004年均為保本經(jīng)營，2005年盈利500萬元（稅后利潤）。2006年初，公司董事會為2006年度股東大會擬定了以下兩項(xiàng)議案：決定以上年的500萬元利潤，按每10股送1股的比例向全體股東發(fā)放股票股利；為海融公司取得銀行貸款，擬以海融公司全體股東所持股份質(zhì)押給銀行。股東大會的表決結(jié)果是，全體股東一致同意第（1）項(xiàng)；對于第（2）項(xiàng)議案，只有豐利公司贊成，甲、乙、丙、丁均投反對票反對。試分析上述兩項(xiàng)議案是否可以實(shí)施？兩項(xiàng)議案均屬違法，不得實(shí)施。根據(jù)《公司法》關(guān)于利潤分配的規(guī)定，稅后利潤必須首先提取10%的法定公積金才能分紅。股東持有的公司已發(fā)行的股份，其處置權(quán)歸屬于每個股東，股東大會決議無權(quán)作出質(zhì)押決定。董事會不應(yīng)將產(chǎn)生違法后果的議案提交股東大會討論。14.周某向錢某轉(zhuǎn)讓其持有的某有限責(zé)任公司的全部股權(quán)，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認(rèn)定問題，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記前股東仍然是周某B．在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東C．在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東D．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對抗效力cd15.甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設(shè)立新雨開發(fā)有限公司（下稱新雨公司），由乙任執(zhí)行董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，甲任監(jiān)事。乙同時為其個人投資的東風(fēng)有限責(zé)任公司（下稱東風(fēng)公司）的總經(jīng)理，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達(dá)成協(xié)議約定：若3個月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓20％給白云公司，并表示愿就此設(shè)質(zhì)。屆期，東風(fēng)公司未還款，白云公司請求乙履行協(xié)議，乙以"此事尚未與股東甲商量"為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。東風(fēng)公司需要租用倉庫，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風(fēng)公司。乙的好友丙因向某銀行借款需要擔(dān)保，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負(fù)責(zé)清償，該銀行接受了保函且未提出異議。甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題，乙以業(yè)務(wù)太忙為由遲遲未答應(yīng)開會。公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴(yán)重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時未找到受讓人。問題：1．白云公司如想通過訴訟解決與東風(fēng)公司之間的糾紛，應(yīng)如何提出訴訟請求？2．白云公司如想實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實(shí)？3．針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以采取什么法律措施？4．乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何？為什么？【審查義務(wù)？】5．針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對策？1（1）請求東風(fēng)公司清償貨款本金與利息；請求東風(fēng)公司承擔(dān)違約責(zé)任；請求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)（或權(quán)利質(zhì)權(quán)）。（1）證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同；（2）證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生（代表）訴訟。該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔(dān)保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。甲持有公司20％的股權(quán)，可以請求法院解散公司。某上市公司總股份為1.5億股，該公司在股權(quán)分置改革時承諾三年內(nèi)不增資擴(kuò)股，其后該公司對章程進(jìn)行了修改。關(guān)于修改后的章程內(nèi)容，下列哪些是違法的？A．公司董事持有的本公司股份在離職后三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓B．公司在一年內(nèi)回購本公司股份1000萬股用于實(shí)施股權(quán)激勵C．公司監(jiān)事持有的本公司股份在離職時經(jīng)股東大會批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓D．任何時候公司都不得接受本公司的股票為質(zhì)押bc甲上市公司在成立6個月時召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪項(xiàng)符合法律規(guī)定？A．公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉(zhuǎn)讓B．公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉(zhuǎn)讓C．公司收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來1年內(nèi)獎勵本公司職工D．決定與乙公司聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質(zhì)押擔(dān)保c甲股份公司成立后，董事會對公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費(fèi)用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。下列哪一項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)？A．發(fā)起人蔣某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請費(fèi)用B．發(fā)起人李某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗(yàn)資費(fèi)用C．發(fā)起人鐘某為論證公司要開發(fā)的項(xiàng)目而產(chǎn)生的調(diào)研費(fèi)用D．發(fā)起人繆某值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金D甲、乙二公司擬募集設(shè)立一股份有限公司。他們在獲準(zhǔn)向社會募股后實(shí)施的下列哪些行為是違法的？A．其認(rèn)股書上記載：認(rèn)股人一旦認(rèn)購股份就不得撤回B．與某銀行簽訂承銷股份和代收股款協(xié)議，由該銀行代售股份和代收股款C．在招股說明書上告知：公司章程由認(rèn)股人在創(chuàng)立大會上共同制訂D．在招股說明書上告知：股款募足后將在60日內(nèi)召開創(chuàng)立大會全選僑興股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的1/4，公司董事長李某決定在2003年4月6日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在2003年4月1日發(fā)出召開2003年臨時股東大會會議的通知，其內(nèi)容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項(xiàng)：（1）討論解決公司經(jīng)營所遇困難的措施。（2）改選公司監(jiān)事二人。出席會議的有90名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果，80名股東，占出席大會股東表決權(quán)3/5，同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認(rèn)為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。問題、本案中公司召開臨時股東大會合法嗎？程序有什么問題？、臨時股東大會的通知存在什么問題？、臨時股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？21．某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元，發(fā)行有無記名股票，公司章程規(guī)定董事長由董事會選舉產(chǎn)生。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于3月20日在報紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項(xiàng)：選舉更換部分董事，選舉更換董事長；選舉更換全部監(jiān)事；更換公司總經(jīng)理；就發(fā)行公司債券作出決議；就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項(xiàng)均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？22.甲股份有限公司（以下簡稱甲公司）于2011年2月1日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論決議事項(xiàng)如下（1）甲公司董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托董事李某代為出席會議并行使表決權(quán)。（2）甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競爭關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2008年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營活動，損害甲公司的利益，故董事會作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有。（3）為完善公司經(jīng)營管理制度，董事會會議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執(zhí)行。董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會會議并行使表決權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定？董事會作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。董事會作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司所有的決定是否合法律規(guī)定？董事會作出修改公司章程的決議是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。答案：不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召開董事會，董事因故不能出席時，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。在本題中，董事謝某以電話方式委托董事李某代為出席會議行使表決權(quán)，委托方式不合法。符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解聘公司經(jīng)理屬于董事會的職權(quán)。符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸公司所有。不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司修改公司章程應(yīng)由股東大會決定。廬陽公司系某集團(tuán)公司的全資子公司。因業(yè)務(wù)需要，集團(tuán)公司決定廬陽公司分立為兩個公司。鑒于廬陽公司已有的債權(quán)債務(wù)全部發(fā)生在集團(tuán)公司內(nèi)部，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A．廬陽公司的分立應(yīng)當(dāng)由廬陽公司的董事會作出決議B．廬陽公司的分立應(yīng)當(dāng)由集團(tuán)公司作出決議C．廬陽公司的分立只需進(jìn)行財產(chǎn)分割，無需進(jìn)行清算D．因廬陽公司的債權(quán)債務(wù)均發(fā)生于集團(tuán)公司內(nèi)部，故其分立無需通知債權(quán)人Bc天成有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營商品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會議上，股東李×提議將天成公司分立為兩個公司，一個叫地成有限責(zé)任公司，另一個叫天益有限公司，由地成公司承擔(dān)老天成的債務(wù)，天益有限公司利用老天成公司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會一致通過，天成公司分立為地成與天益兩家公司，約定地成公司承擔(dān)老天成公司所有債務(wù)。然后分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老天成公司的債權(quán)人沈陽飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地成公司資不抵債，要求天益公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天益公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還天成公司的債務(wù)。問：按照《公司法》的規(guī)定，天成公司的分立程序合法嗎？如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？公司分立是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法程序分立才產(chǎn)生法律效力。我國《公司法》規(guī)定，公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債財產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次，債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。天成公司在分立過程中，既沒有編制資產(chǎn)負(fù)責(zé)及財產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護(hù)程序，因此該分立行為無效。本案中，天成公司分立為地成公司與天益公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。25.1998年3月1日，某有限責(zé)任公司甲經(jīng)董事會2/3以上董事決議，分立為兩個有限責(zé)任公司乙和丙。其中，甲企業(yè)的廠房、機(jī)器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司，只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司，甲公司同時終止。公司在1998年3月13日，通知原甲公司的債僅人丁和戊，并分別于3月10日、3月30日、4月10日三次在報紙上公告了其分立的事項(xiàng)。丁于1998年4月3日向原甲公司發(fā)出公函，要求對其所持有的10萬元債權(quán)提供擔(dān)保。1998年5月30日，原甲公司的債權(quán)人已向原甲公司提出要求對其15萬元的債權(quán)予以清償。但原甲公司對戊和已的要求未予理睬。乙公司和丙公司于1998年6月1日正式掛牌營業(yè)，未進(jìn)行登記。問：甲公司的分立屬于那種？甲公司的分立行為有哪些違法之處？是否可以認(rèn)為甲方公司已經(jīng)分立？甲公司屬于分立。因?yàn)榧坠窘K止甲公司的分立有以下違法之處；第一，公司分立屬于重大事項(xiàng)，根據(jù)我國法律，有限責(zé)任公司的分立應(yīng)當(dāng)由股東會作出決議。本案中，董事會決議公司分立是不符合法律規(guī)定的。第二，我國公司法規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在分立決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上連續(xù)公告三次。本案中，公司向債權(quán)人作出通知和在報紙上作出公告的時間均超過了法定的時間。第三，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。本案中，丁公司和已的要求是合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也未作開業(yè)登記。根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是違法的，公司的分立無效甲、乙、丙三人共同設(shè)立云臺有限責(zé)任公司，出資比例分別為70%、25%、5%。自2005年開始，公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，股東之間互不配合，不能作出任何有效決議，甲提議通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓擺脫困境被其他股東拒絕。下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．只有控股股東甲可以向法院請求解散公司B．只有甲、乙可以向法院請求解散公司C．甲、乙、丙中任何一人都可向法院請求解散公司D．不應(yīng)解散公司，而應(yīng)通過收購股權(quán)等方式解決問題B一枝花有限公司因營業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實(shí)施的下列哪些行為是合法的？A．為使公司股東分配到更多的剩余財產(chǎn)，將公司的庫房出租給甲公司收取租金B(yǎng)．為減少債務(wù)利息，在債權(quán)申報期間清償了可以確定的乙公司債務(wù)C．通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應(yīng)賠償D．代表公司參加了一項(xiàng)仲裁活動并與對方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議Cd甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重?fù)p失。3月20日，該公司召開了股東大會，以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東大會選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動清算工作，將公司解散及清算事項(xiàng)分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。問題：該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？該公司在清算中有關(guān)保護(hù)債權(quán)人的程序是否合法？該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。按照我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東會議確定其人選。因此，在本案中，甲公司由股東大會選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實(shí)務(wù)中，股份有限公司清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清長組。該公司關(guān)于保護(hù)債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股東大會決議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告3次。該公司在3月20日通過了股東大會決議，而至4月15日才成立清算組，整整遲了10天。另外，清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立即著手公司清算工作，但遲至5月5日才正式啟動清算工作，超過了自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人的期限，且只在報紙上公告了2次。這些都是不合法的。29.中萬股份有限公司（以下簡稱中萬公司）由于市場情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東大會決議解散公司，股東大會選任公司董事甲、乙、丙、丁、戊五人組成了清算組。清算組組成后10日內(nèi)將公司解散事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報紙上進(jìn)行了了公告，規(guī)定對自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負(fù)清償責(zé)任。晨光公司是中萬公司是多年的貿(mào)易伙伴，中萬公司決定解散而開始清算時，尚欠晨光公司貨款58萬元，但合同約定的付款期限6個月后才到期。此外，雙方還有一份合同未履行完畢。依該合同，中萬公司還應(yīng)向晨光公司提供機(jī)械產(chǎn)品10臺，該項(xiàng)合同義務(wù)已到履行期限，計(jì)價款28萬元。晨光公司在中萬公司通知的期限內(nèi)向中萬公司申報了債權(quán)，同時提出解散合同未履行部分，余下10臺機(jī)械不再發(fā)貨。理由是中萬公司已解散，在法律上已喪失履約主體資格。中萬公司清算組成員對如何處理與晨光公司的債權(quán)債務(wù)，發(fā)生了分歧。甲、乙主張：10臺機(jī)械應(yīng)依約發(fā)送給晨光公司，同時要求對方支付價款。至于中萬公司所欠58萬元貨款。雖尚未到期，但由于公司已解散清算，為使晨光公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。故所欠58萬元扣除10臺機(jī)械應(yīng)收款28萬元，應(yīng)向晨光公司清償債務(wù)總額為30萬元；丙、丁、戊則主張：晨光公司拒絕我方履行合同，已違約在先，又因欠其貨款6個月后才到嘗還期，故中萬公司無義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺機(jī)械裝車發(fā)貨，未到期貨款不列入清算方案中清償。4個月后，中萬公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。晨光公司雖接受了中萬公司10臺機(jī)械，但仍有30萬元債權(quán)無法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求賠償損失。問：中萬公司股東大會決議解散公司是否合法？為什么？中萬公司股東大會委任5名董事組成清算組是否合法？為什么？中萬公司與晨光公司之間的機(jī)械供應(yīng)合同未履行部分是否可以由晨光公司單方解除？為什么？中萬公司所欠晨光公司的貨款是否可以列入清償范圍？為什么？晨光公司的30萬元損失應(yīng)由誰來承擔(dān)？為什么？甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊資本為200萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？A．甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評估作價80萬元出資B．乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資C．劉某以保險金額為20萬元的保險單出資D．謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價40萬元出資全選甲、乙、丙分別出資11萬元、11萬元、35萬元，成立了東方有限公司。其中，甲、乙用貨幣出資，丙為廠房、設(shè)備出資。公司成立后，又吸收了丁的知識產(chǎn)權(quán)作價出資10萬元入股。公司經(jīng)營半年后，因管理不善，對外欠款46萬元逾期不還。債權(quán)人將公司訴至法院，法院發(fā)現(xiàn)丙的出資僅值20萬元，另查明，公司現(xiàn)有資產(chǎn)33萬元。甲、乙、丙現(xiàn)有可供執(zhí)行的分別為8萬元，8萬元、10萬元。審判結(jié)果：法院判決公司的債務(wù)由公司承擔(dān)33萬元，甲、乙各承擔(dān)2.5萬元，丙承擔(dān)10萬元。丁不對公司債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。評析：首先，東方有限公司設(shè)立時，丙以廠房、設(shè)備出資，作價35萬，但法院發(fā)現(xiàn)丙的出資實(shí)際上僅值20萬元。第27條規(guī)定，股東可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。同時，公司法第31條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，丙應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足出資差額15萬元;甲乙作為公司設(shè)立時的股東，對此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任;丁則不負(fù)責(zé)任。其次，公司現(xiàn)有資產(chǎn)33萬元，對外欠款46萬元。故該債務(wù)應(yīng)當(dāng)以公司現(xiàn)有資產(chǎn)償還，有限責(zé)任公司股東以其出資為限，對公司承擔(dān)有限責(zé)任。丁對公司債務(wù)僅以其10萬元的知識產(chǎn)權(quán)出資為限，不再承擔(dān)其他責(zé)任。丙應(yīng)補(bǔ)足其出資差額。2010年7月25日，被告喬某、麥某與黃氏兩兄弟共4人合力籌建原告依力瑪公司。根據(jù)公司章程約定，喬某出資10萬元，占出資額20％；麥某出資5萬元，占出資額10％。同年7月27日，兩被告足額認(rèn)繳了全部出資。然而根據(jù)順德區(qū)農(nóng)村信用合作社永豐分社的兩份進(jìn)賬單，在同月30日，原告分別向兩被告開具了金額為5萬元和10萬元的支票兩張。同日，兩被告分別憑該兩張支票從原告賬戶中轉(zhuǎn)走了上述款項(xiàng)。2010年9月27日，原告依力瑪公司向法院起訴，認(rèn)為該轉(zhuǎn)賬行為是兩被告在抽逃出資，要求兩被告補(bǔ)繳抽逃的出資。析：法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告依力瑪公司雖處于吊銷狀態(tài)，但由于其尚未經(jīng)過清算并注銷的程序，法人資格仍未消滅，依法可以進(jìn)行清理公司財產(chǎn)的行為，因此原告在本案中具有適格的民事主體資格及訴訟主體資格。兩被告從原告處取得案涉款項(xiàng)的行為違反了公司法的規(guī)定，損害了公司的獨(dú)立法人資格及法人財產(chǎn)制度，構(gòu)成了抽逃出資的情形。故判決被告麥某、喬某分別向原告依力瑪公司補(bǔ)繳抽逃出資款5萬元、10萬元及利息。案例：抽逃出資2010年4月，李某出資70萬元，徐某出資116萬元，設(shè)立某有限責(zé)任公司，公司法定代表人為徐某。2011年1月11日，因公司需要流動資金，李某以自己的名義向某銀行貸款25萬元投入公司使用。后因?qū)窘?jīng)營方向有不同看法，2011年5月30日，李某與徐某經(jīng)協(xié)商簽訂退股協(xié)議，該協(xié)議約定：“一、李某于2010年4月1日一次性投入股金70萬元，徐某原有股金116萬元，至2011年5月30日清算時共計(jì)賠款440375元，李某應(yīng)負(fù)擔(dān)165732元，另李某預(yù)先借款5.1萬元，徐某現(xiàn)應(yīng)退還李某股金483268元。二、徐某應(yīng)退還給李某的483268元股金，可由王某出58850元，張某出55897元，陶某出340957元三筆合計(jì)45.5704萬元所欠貨款給予抵賬，該三筆由李某收回。徐某下欠李某的余款27564元，可由徐某于退股協(xié)議生效后10日內(nèi)以現(xiàn)金形式支付給李某。三、在雙方合伙期間，曾以李某個人名義在銀行貸款43萬元，李某退伙后該貸款及利息由徐某全額償還。”李某退出該公司后，未向工商局辦理相應(yīng)的股東變更登記。后公司因經(jīng)營不善，銀行多次向該公司索要借款，徐某遂起訴請求確認(rèn)與李某簽訂的退股協(xié)議無效，并要求李某承擔(dān)入股期間的債務(wù)及利息。爭議本案審理中存在兩種不同意見。第一種意見認(rèn)為，撤資必須經(jīng)過工商行政部門核準(zhǔn)、登記。本案李某撤資的行為未經(jīng)工商行政部門核準(zhǔn)、登記，李某撤資明顯違法，當(dāng)屬抽逃出資。第二種意見認(rèn)為，李某的行為屬股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，不構(gòu)成抽逃出資。評析法院最終采納了第一種意見，認(rèn)定李某撤資屬抽逃出資行為。理由如下：首先，退股并非法律術(shù)語，通常是指撤資行為，但撤資是否屬于抽逃出資不能一概而論,有的撤資行為是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或公司回購股份實(shí)現(xiàn)的。理論上一般認(rèn)為股東抽逃出資是指股東將已交納的出資又通過某種形式轉(zhuǎn)歸其個人所有的行為。抽逃出資侵犯的是《公司法》規(guī)定的公司資本制度，侵害的是因投資而形成的所有權(quán)法律關(guān)系。禁止股東抽逃出資，其實(shí)質(zhì)是禁止不正當(dāng)?shù)販p少公司資產(chǎn)。本案中，李某的退股行為雖然沒有侵害債權(quán)人、第三人和交易安全，但該行為的性質(zhì)仍為抽逃出資。其次，李某的行為不屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓股權(quán)是在股東之間或股東與第三人之間轉(zhuǎn)讓對公司的出資份額，此種轉(zhuǎn)讓不會減少公司的資產(chǎn)，只是股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化。本案中，該公司僅有李某、徐某兩位股東，李某撤資，是通過與徐某達(dá)成協(xié)議，由雙方對共同經(jīng)營期間的盈虧進(jìn)行擔(dān)當(dāng)，徐某并沒有支付對價，公司的資本實(shí)際上減少了，公司實(shí)際上因李某的退股變更為一人有限公司，故該行為并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓。況且，協(xié)議達(dá)成后，李某已收回了本人的出資，退出該公司，該公司就歸徐某一人所有，李某未實(shí)質(zhì)上保有股東身分。至于李某退出該公司后公司未向工商局辦理相應(yīng)的變更登記，并不影響轉(zhuǎn)讓出資協(xié)議的效力。另，辦理變更登記是公司的責(zé)任而非李某的責(zé)任。因此，本案的退股協(xié)議合法有效，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)依法履行。綜上所述，李某的行為屬抽逃出資行為，但是，由于該抽逃出資行為并未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，沒有侵害債權(quán)人和第三人的合法權(quán)益，沒有破壞交易秩序和安全，應(yīng)為有效行為。甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任公司。公司不設(shè)董、監(jiān)事會，并擬由乙擔(dān)任公司執(zhí)行董事，兼總經(jīng)理．丙擔(dān)任公司的監(jiān)事，丁、戊分別擔(dān)任副總經(jīng)理。公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元，下列幾種方式中符合《公司法》規(guī)定的是?庚要想成為新股東，必須經(jīng)原股東一致同意庚要想成為新股東，必須經(jīng)2/3以上的股東同意庚要想成為新股東，必須經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東同意庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的出資而成為股東C甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任公司，以商品批發(fā)為主，其中甲、乙打算以貨幣出資，分別為20萬元和60萬元，丙以實(shí)物出資，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估為20萬元，丁、戊擬以勞務(wù)出資。公司不設(shè)董事會、監(jiān)事會，并擬由乙擔(dān)任公司執(zhí)行董，兼總經(jīng)理，丙擔(dān)任公司的監(jiān)事，丁、戊分別擔(dān)任副總經(jīng)理。請回答問題(1)在本案中丁、戊是否可以用勞務(wù)出資?A.可以B.不可以C.經(jīng)其他股東同意后可以D.經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)可后可以B(2)本案中甲、乙、丙、丁分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是()A.北京大地商貿(mào)公司B.北京666商品貿(mào)易有限責(zé)任公司C.中國北京商品貿(mào)易國際發(fā)展有限責(zé)任公司D.北京匯通商品貿(mào)易有限責(zé)任公司(2)、D。A項(xiàng)錯誤，未標(biāo)明企業(yè)法律性質(zhì)是有限還是股份;B項(xiàng)錯誤，我國公司名稱制度不允許用阿拉伯?dāng)?shù)字做為公司名稱;C項(xiàng)錯誤，"中國"頭與"國際"頭要國家工商局批準(zhǔn)，D項(xiàng)，中規(guī)中矩，正確。(3)本案中，根據(jù)既往履歷，什么人不具備在公司中擔(dān)任董事長的資格?A.乙原系國家機(jī)關(guān)干部，現(xiàn)已下崗分流B.丙原為某廠廠長兼黨委書記，兩年前因?qū)υ搹S破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任被免職，現(xiàn)賦閑在家C.丁為商業(yè)博士，但因父親住院醫(yī)療負(fù)債15萬元D.戊原為個體戶，曾因偷稅被判刑，1年前已刑滿釋放。(3)、BCD?！豆痉ā返?7條。(4)公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元，下列幾種方式中符合《公司法》規(guī)定的是?A.庚要想成為新股東，必須經(jīng)原股東一致同意B.庚要想成為新股東，必須經(jīng)2/3以上股東同意C.庚要想成為新股東，必須經(jīng)持2/3以上表決權(quán)的股東同意D.庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的出資而成為股東(4)C。根據(jù)法條第39條，增加減少注冊資本均需要代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意。(5)公司成立后甲要求轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊稱無所謂，但并不反對。乙以前曾與庚共過事有過恩怨，故堅(jiān)決反對，但出價不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去并認(rèn)為轉(zhuǎn)讓無效。對該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，以下說法錯誤的是()A.甲不能轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)闆]有征得全體股東的同意B.甲可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)橐延羞^半數(shù)的股東表示同意C.甲不可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)檎脊竟杀景霐?shù)以上的股東乙不同意D.甲的轉(zhuǎn)讓行為無效，因?yàn)橐译m不同意轉(zhuǎn)讓出資，但同意購買甲方的出資，而且乙對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。因此，甲應(yīng)當(dāng)將出資轉(zhuǎn)讓給乙(5)ABCD。AB兩項(xiàng)說法明顯錯誤;C項(xiàng)亦錯誤，見對第35條的理解，D項(xiàng)考察乙的先買權(quán)，但注意先買權(quán)只是在同等條件下才有效，現(xiàn)乙的出價較低，無法主張先買權(quán)。因此，本題ABCD均錯。35.某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實(shí)施以下方案：以甲公司名義投資300萬，與乙公司組成合伙企業(yè)；以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券；以甲公司財產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。請判斷董事會的上述決定是否合法？答：不合法。答：合法。新《公司法》第15條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。答：不合法。決定發(fā)行債券是股東會的職權(quán)而不是董事會的答：合法。新《公司法》第16條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股