法律史的視界：方法、旨趣與范式(下)

第頁共頁法律史的視界：方法、旨趣與范式(下)法律史的視界：方法、旨趣與范式(下)八1967年，哈佛大學(xué)出版社出版了由DerkBodde和ClarenceMorris合著的LawinImperialChina一書。[93]在討論中國傳統(tǒng)法律的英語文獻(xiàn)〔更不用說西文文獻(xiàn)〕中，這本書雖然既非開山之作，也不是集大成者，但它在好幾個方面都值得我們注意。首先，該書雖然遲至1967年方才問世，其撰寫過程卻可以追溯到1959年在賓夕法尼亞大學(xué)創(chuàng)辦的東方法律制度研討班，和隨后在該校法學(xué)院由兩位漢學(xué)家和一位法學(xué)家共同開設(shè)的中國法律思想課程。[94]這個時機(jī)恰好反映了美國學(xué)界對中國問題發(fā)生興趣而產(chǎn)生學(xué)術(shù)興趣轉(zhuǎn)移的過程。[95]其次，作者由清代《刑案匯覽》的數(shù)千真實(shí)案例中選譯了190個案例，并結(jié)合這些案例對中國法律傳統(tǒng)作歷史的、社會的和法律的分析^p，這種做法并非漢學(xué)的傳統(tǒng)，但也不是來自于社會學(xué)，而主要基于美國法學(xué)院流行的案例教學(xué)法，表現(xiàn)出某種美國特點(diǎn)。最后，該書由漢學(xué)家和法學(xué)家共同撰寫這一點(diǎn)也富有深意，它說明了兩種重要傳統(tǒng)的交融，而這兩種傳統(tǒng)當(dāng)中的一種，即漢學(xué)，曾經(jīng)是西方中國法律史研究的主要淵。關(guān)于漢學(xué)傳統(tǒng)中的中國法律史研究，至少有兩點(diǎn)值得注意。第一，西方漢學(xué)以對中國歷史文化、語言文字、文學(xué)藝術(shù)以及哲學(xué)宗教等方面的.研究為本，法律、尤其是法律制度在這一傳統(tǒng)中根本上不受重視。另一方面，法律研究既然附麗于漢學(xué)，其方法與旨趣也就不出漢學(xué)范圍之外。因此，與漢學(xué)傳統(tǒng)相連的法律研究，主要以古代文獻(xiàn)為對象或者圍繞古代文獻(xiàn)展開。第二，漢學(xué)傳統(tǒng)于歐洲。巴黎、倫敦、柏林、萊頓等地曾經(jīng)是漢學(xué)的中心，領(lǐng)導(dǎo)著東方學(xué)、中國學(xué)的潮流。美國的參加不但較晚，而且?guī)肓诵碌膫鹘y(tǒng)。這種新傳統(tǒng)更重實(shí)際，并且?guī)в猩鐣茖W(xué)色彩。[96]這似乎預(yù)示了后來漢學(xué)的分化和中國問題研究的興起，預(yù)示了美國在這一轉(zhuǎn)變過程中的重要地位。事實(shí)上，西方中國法律史研究的開展同這一轉(zhuǎn)變有很大的關(guān)系。Bodde和Morris合寫的著作羅列和參考了到那時以前西語文獻(xiàn)中與中國法律史有關(guān)的絕大部分〔假設(shè)不是全部〕主要著作。這個不算太長的書目包含了假設(shè)干不同的傳統(tǒng)。首先是漢學(xué)，其中有對古典文獻(xiàn)以及刑法志和法典的翻譯注釋，也有對古代法律思想、觀念、制度等的研究。漢學(xué)之后，史學(xué)次之，法學(xué)又次之。可以注意的是，社會學(xué)的研究在其中有一種特殊地位，這方面的開展又轉(zhuǎn)而促進(jìn)了中國法研究中法學(xué)傳統(tǒng)的開展。哈佛大學(xué)法學(xué)院東亞法律研究中心的創(chuàng)立人、美國中國法研究的開拓者JeromeCohen在回憶他60年代初期決定投身中國法研究時，提到兩本對他產(chǎn)生積極影響的書。一本是上文已經(jīng)提到過的瞿同祖的英文著作《清代地方政府》，另一本是一位曾經(jīng)在中國生活過幾年的英國人類學(xué)家SybillevanderSprenkel主要根據(jù)二手材料寫的LegalInstitutionsinManchuChina.[97]這兩本書都是在1962年出版。雖然處理的問題并不一樣，但它們都關(guān)注社會生活中的法律，關(guān)注法律的過程與實(shí)效，以及社會組織在其中的作用。它們激發(fā)了年輕法學(xué)家探求中國社會變遷過程中傳統(tǒng)與現(xiàn)代、法律與社會關(guān)系的熱情。[98]____代，并未開放，外國人無法直接進(jìn)入中國觀察和研究中國的法律與社會。因此，當(dāng)時的中國研究很多利用對在____和美國的移民的訪談，也有許多轉(zhuǎn)變成對歷史的考察。Cohen雖非社會學(xué)家和歷史學(xué)家，但他的研究包含了這兩個方面。不僅如此，在他學(xué)生和后繼者中間，同時兼有歷史家的興趣，因此在美國中國法律史領(lǐng)域中頗為活潑和有所奉獻(xiàn)的，也不在少數(shù)。[99]社會學(xué)的影響還表如今一個更重要的方面。1951年，MaxWeber英文版的中國專論TheReligionofChina在美國出版。[100]在這本寫于19___年的書中，韋伯討論了中國傳統(tǒng)社會中的國家、社會、法律、經(jīng)濟(jì)和宗教等諸多方面的諸多問題。盡管