建立上市公司重整制度的法律思考

Word第第頁(yè)建立上市公司重整制度的法律思考公司重整(corporatereorgani-zation)制度，是指陷入經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)逆境，消失破產(chǎn)緣由或有破產(chǎn)緣由消失危急的公司企業(yè)，若有重整之可能及有經(jīng)營(yíng)價(jià)值的，利害關(guān)系人可向法院申請(qǐng)，對(duì)該公司實(shí)施強(qiáng)制整頓，使之?dāng)[脫經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)逆境，重新復(fù)興的法律制度。

重整制度產(chǎn)生于19世紀(jì)末和20世紀(jì)初，并在20世紀(jì)二三十年月得到迅猛的進(jìn)展。公司重整制度，首創(chuàng)于英國(guó)。美國(guó)1934年公布的公司重整制度對(duì)英國(guó)的公司重整制度進(jìn)行了較大的修改，并汲取了和解制度的一些內(nèi)容，標(biāo)志著公司重整制度的基本成熟。日本1952年制定的《會(huì)社更生法》，也就是日本的公司重整法，其立法目的在于挽救陷入逆境而又有重建可能的股份有限公司。它一方面強(qiáng)調(diào)連續(xù)維持公司的事業(yè)，另一方面強(qiáng)調(diào)通過(guò)國(guó)家權(quán)力的干預(yù)，促使公司的利害關(guān)系人〔公司、股東、債權(quán)人〕之間共同合作保證公司事業(yè)的維護(hù)與重建，避開(kāi)公司陷入破產(chǎn)倒閉的狀態(tài)。企業(yè)重整是一種主動(dòng)挽救面臨破產(chǎn)的企業(yè)，使其得以再生的同時(shí)，又維護(hù)了債權(quán)人的利益，使債權(quán)得到更大的滿意的一種制度支配。它是一種愛(ài)護(hù)股東、債權(quán)人和職工利益，從而穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的重要法律措施。公司重整制度是繼破產(chǎn)和解之后，為彌補(bǔ)破產(chǎn)造成的社會(huì)利益的損害及和解制度的消極方面而建立的主動(dòng)重建制度。就目前我國(guó)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況而言，假如對(duì)到達(dá)警戒線的上市公司全部實(shí)施破產(chǎn)，不僅目前脆弱的社會(huì)保障體系難以承受引種經(jīng)濟(jì)上的壓力，還會(huì)造成社會(huì)秩序的紊亂。

公司重整不同于和解、重組，具有自己獨(dú)特的效能。

1、重整制度實(shí)行社會(huì)本位的立場(chǎng)。與重組中往往，只考慮重組雙方的利益，尤其是重組公司的利益最大化不同的是，重整制度的實(shí)施考慮到公司、債權(quán)人、股東、職工等社會(huì)整體利益的最大化，以社會(huì)為本位。

2、公司重整起因僅限于有破產(chǎn)緣由消失，侵害到債權(quán)人利益。

3、重整參加人更為廣泛。

重整提起人不僅包括公司董事，還包括債權(quán)人，公司的股東〔比方占股權(quán)10%的股東〕，而且他們作為利害關(guān)系人均有權(quán)參加表決。4、重整措施更為多樣。詳細(xì)涉及債權(quán)人、債務(wù)人之間的妥協(xié)、讓步，公司的轉(zhuǎn)讓、合并、分立，追加投資、特別的債權(quán)處置等。與重組相比較，重整的最大特色在于導(dǎo)入了司法程序，確立了法院在重整中的主導(dǎo)地位。這不僅使整個(gè)過(guò)程程序化，而且在兼顧公共利益的狀況下，避開(kāi)了不合規(guī)的行政干預(yù)，有利于建立一個(gè)完善的資本市場(chǎng)。而全體股東以及債權(quán)人的介入有利于防止重組被大股東任意操縱、損害小股東以及債權(quán)人的合法權(quán)益。

綜上所述，重組是一組一般的交易行為而非特別制度框架下的整體行為，其經(jīng)濟(jì)目的是為了到達(dá)公司與股東利益的`最大化；而重整則是一種特別制度框架下的行為，它是圍圍著公司、債權(quán)人、股東三方利益進(jìn)行協(xié)調(diào)的過(guò)程，是為了債權(quán)人利益的最大化，它與重組的意義、重組的對(duì)象都不一樣。鑒于大量的PT、ST公司的存在，我國(guó)法律制度建設(shè)有必要引入重整制度，振興陷于逆境的上市公司。

關(guān)于我國(guó)上市公司重整法律制度設(shè)計(jì)的建議

借鑒國(guó)外有關(guān)重整制度的規(guī)定，特殊是我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)關(guān)于公司重整的有關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合我國(guó)的詳細(xì)狀況，可將我國(guó)上市公司重整的法律制度設(shè)計(jì)如下。

上市公司重整的法律條件

依據(jù)我國(guó)上市公司的基本狀況和法律環(huán)境，上市公司的重整緣由可以歸納為以下四種狀況：公司最近三年連續(xù)虧損，已面臨暫?；蚪K止上市；公司資產(chǎn)、財(cái)務(wù)狀況消失重大異樣或業(yè)務(wù)患病重大損失；由于重大違法違規(guī)行為被查處，非通過(guò)重整缺乏以解決的；公司消失破產(chǎn)緣由或者接近破產(chǎn)邊緣。另外，可以進(jìn)入重整程序的上市公司還應(yīng)當(dāng)具備以下條件：一是作為債務(wù)人的上市公司具有重整挽救的盼望，二是債務(wù)人仍為一個(gè)具有完全民事力量的法人，對(duì)于已作出破產(chǎn)宣告或者在清算中的公司，不應(yīng)當(dāng)再開(kāi)頭重整程序。

上市傘司重整申請(qǐng)

上市公司重整始于重整申請(qǐng)。因各種前述法定緣由而陷入逆境的上市公司、債權(quán)人或股東均可向法院提出開(kāi)頭重整程序的申請(qǐng)。法院一般不得依職權(quán)主動(dòng)作出公司重整的裁定。重整申請(qǐng)人應(yīng)包括上市公司、持有公司股份達(dá)10%以上的公司股東和符合肯定條件的債權(quán)人。

法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理、審查與批準(zhǔn)

法院對(duì)重整申請(qǐng)受理后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查：即審查法院有無(wú)管轄權(quán)、申請(qǐng)人是否合格、申請(qǐng)書(shū)的形式是否符合法律的規(guī)定；審查被申請(qǐng)人是否合格、債務(wù)人是否具有重整的緣由、債務(wù)人是否具有挽救的盼望。法院在審查重整申請(qǐng)時(shí)，可依職權(quán)進(jìn)行對(duì)有無(wú)重整的可能進(jìn)行必要的調(diào)查。法院認(rèn)為被申請(qǐng)的上市公司具備重整條件的，應(yīng)裁定予以受理并批準(zhǔn)該申請(qǐng)。

重整愛(ài)護(hù)期的效力

法院裁定準(zhǔn)許重整后，即正式啟動(dòng)重整程序。上市公司重整程序開(kāi)頭后，必需賜予上市公司肯定期限的重整愛(ài)護(hù)期，重整愛(ài)護(hù)期一般不超過(guò)六個(gè)月。重整愛(ài)護(hù)期的法律效力包括：債權(quán)臨時(shí)被凍結(jié)、債權(quán)被停止計(jì)息；執(zhí)行中止、防止啟動(dòng)破產(chǎn)清算程序；公司股票暫停交易；公司經(jīng)營(yíng)權(quán)與財(cái)產(chǎn)管理處分權(quán)移交重整機(jī)構(gòu)、禁止清償債權(quán)；股東在重整愛(ài)護(hù)期內(nèi)的股份轉(zhuǎn)讓權(quán)受到限制；中止對(duì)上市公司的其它強(qiáng)制執(zhí)行程序；成立關(guān)系人會(huì)議，作為利害關(guān)系人表達(dá)其意思的機(jī)關(guān)；符合條件的債權(quán)人應(yīng)在法定期間內(nèi)向法定的機(jī)關(guān)申報(bào)債權(quán)等。

重整機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生與功能

公司重整的詳細(xì)實(shí)施主體是重整機(jī)構(gòu)。各國(guó)一般都在重整期間設(shè)置重整人、重整監(jiān)督人和關(guān)系人會(huì)議取代原董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東大會(huì)行使職權(quán)。重整機(jī)構(gòu)由重整人、重整監(jiān)督人和關(guān)系人會(huì)議組成。其中，重整人是公司原董事會(huì)職權(quán)停止后為實(shí)際執(zhí)行重整工作而設(shè)立的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)重整期間公司事務(wù)的經(jīng)營(yíng)管理；重整監(jiān)督人負(fù)責(zé)監(jiān)督重整人的職務(wù)行為廠以保證重整程序的公正進(jìn)行，維護(hù)各方當(dāng)事人的利益；關(guān)系人會(huì)議是由債權(quán)人和公司股東組成的行使其自治權(quán)利的意思表示機(jī)關(guān)，是公司重整期間的最高意思機(jī)關(guān)，關(guān)系人會(huì)議的職權(quán)集中表達(dá)在商量與接受重整打算上。

上市重整打算的提出、通過(guò)與執(zhí)行

重整打算，是指由重整人或上市公司其他利害關(guān)系人〔包括債權(quán)人、股東等〕擬定的，以清理債務(wù)、復(fù)興公司為內(nèi)容并經(jīng)關(guān)系人會(huì)議通過(guò)和法院認(rèn)可的法律文書(shū)。重整打算對(duì)上市公司及關(guān)系人產(chǎn)生約束力。重整打算的內(nèi)容一般應(yīng)包括：債務(wù)重整方案、資產(chǎn)與業(yè)務(wù)重整方案、經(jīng)營(yíng)管理重整方案、股權(quán)重整方案、融資方案，包括公司增資的規(guī)模、公司增資的方式、債務(wù)融資、重整打算的執(zhí)行期限等。重新打算由法院指定的重整人執(zhí)行。重整人在執(zhí)行重整打算過(guò)程中，應(yīng)盡到和善管理人的義務(wù)，接受監(jiān)督人的監(jiān)督，違背此義務(wù)而給債務(wù)人或關(guān)系人造成損害時(shí)，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

上市公司重整的完成與終止

1、重整的終止

發(fā)生以下情形，法院可以依職權(quán)裁定終止重整：重整打算未獲關(guān)系人會(huì)議通過(guò)。重整打算在關(guān)系人會(huì)議上未獲依法通過(guò)的；關(guān)系人會(huì)議通過(guò)的重整打算未獲法院認(rèn)可；重整打算因情勢(shì)變遷或有由不正值理由致使不能或無(wú)須執(zhí)行時(shí)。重整終止之后，因重整程序開(kāi)頭而終止的破產(chǎn)程序、和解程序或一般民事執(zhí)行程序及因財(cái)產(chǎn)關(guān)系所產(chǎn)生的訴訟程序，均應(yīng)恢復(fù)連續(xù)進(jìn)行；因沒(méi)有申報(bào)而在重整期間內(nèi)不能行使的債權(quán)或股權(quán)，在重整終止后均應(yīng)憂復(fù)其效力；因裁定重整而停止的股東會(huì)、董事會(huì)及監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，均予以恢復(fù)。

2、重整的完成

公司重整因重整打算的執(zhí)行完畢而完成，重整完成以后，公司的重整人應(yīng)召集重整后的股東會(huì)，股東會(huì)應(yīng)改選重整后的董事會(huì)及監(jiān)事會(huì)，并且應(yīng)由董事會(huì)向主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，并會(huì)同重整人向法院申請(qǐng)裁定重整結(jié)束，法院裁定后，公司重整程序正式結(jié)束。重整完成后產(chǎn)生以下法律效力：已經(jīng)申報(bào)的債權(quán)沒(méi)有受清償?shù)牟糠?，除依重整打算的?guī)定，移轉(zhuǎn)由重整后的公司負(fù)擔(dān)者外，與未申報(bào)的債權(quán)一樣，其權(quán)利本身歸于毀滅；股東權(quán)經(jīng)重整而變更或減除的部分其權(quán)利毀滅，未申報(bào)的無(wú)記名的股東的股權(quán)應(yīng)與其產(chǎn)生同樣的后果；重整裁定前公司的破