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國際技術(shù)貿(mào)易中的限制性商業(yè)慣例第十章第十章國際技術(shù)貿(mào)易中的限制性商業(yè)慣例主要內(nèi)容限制性商業(yè)慣例的概念、特點(diǎn)、產(chǎn)生的根源與表現(xiàn)國際上對限制性商業(yè)慣例的立法中國對限制性商業(yè)慣例的應(yīng)對

一、限制性商業(yè)慣例的概念、特點(diǎn)、產(chǎn)生的根源與表現(xiàn)

限制性商業(yè)慣例(RestrictiveBusinessPractice)是指個(gè)人、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織施加于其他個(gè)人、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織,或者雙方協(xié)議的某些做法,這些做法將形成某種壟斷或?qū)⒆璧K自由貿(mào)易和正當(dāng)?shù)母偁?,以及歧視性的不對等條件。聯(lián)合國大會(第35屆)通過的《關(guān)于控制限制性商業(yè)慣例的多邊協(xié)議的規(guī)則和原則》中的定義為:凡是通過濫用或者謀取濫用市場力量的支配地位,限制進(jìn)入市場或者以其他方式不正當(dāng)?shù)叵拗聘偁?,對國際貿(mào)易、特別是對方展中國家的國際貿(mào)易及其經(jīng)濟(jì)發(fā)展造成不利影響,或者通過企業(yè)之間的正式或非正式的,書面的或者非書面的協(xié)議以及其他安排造成同樣影響的一切行為都叫做限制性商業(yè)慣例。

當(dāng)前,限制性商業(yè)慣例問題已經(jīng)成為阻礙國際技術(shù)貿(mào)易發(fā)展的一個(gè)重要因素,許多技術(shù)貿(mào)易因?yàn)橄拗菩詶l款而達(dá)不成協(xié)議。這不是存在于個(gè)別國家的問題,而是涉及整個(gè)國際技術(shù)貿(mào)易發(fā)展的全球化問題。限制性商業(yè)慣例的特點(diǎn)在國際技術(shù)貿(mào)易中,首先要區(qū)分哪些限制是限制性商業(yè)慣例。雖然存在許多限制性商業(yè)慣例,但是并不是所有限制都屬于限制性商業(yè)慣例的范疇。從上述定義可以看出,限制性商業(yè)慣例具有以下幾個(gè)特點(diǎn):1.限制性商業(yè)慣例實(shí)施的主體是企業(yè)、個(gè)人或其他經(jīng)濟(jì)組織

2.限制性商業(yè)慣例必須是為法律所禁止的、不合理的或者不正當(dāng)?shù)南拗聘偁幓驅(qū)嵭姓纹缫暤淖龇ǖ男袨?/p>

3.濫用市場壟斷地位限制性商業(yè)慣例的根源1、限制性商業(yè)慣例根源于技術(shù)貿(mào)易對象的獨(dú)占性

2、限制型商業(yè)慣例產(chǎn)生于國際技術(shù)市場的特殊性國際技術(shù)市場一直是“賣方市場”,許可方大多是實(shí)力雄厚的跨國公司,或發(fā)達(dá)國家的企業(yè),被許可方一般是發(fā)展中國家的公司或較弱小的企業(yè)或產(chǎn)業(yè)部門。

3、限制性商業(yè)慣例產(chǎn)生于供、受雙方的利益再分配

4、限制性商業(yè)慣例涉及到國家的經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會對《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則(草案)》的討論發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家對限制性商業(yè)慣例存在的主要分歧為:1、衡量某種做法是否屬于限制性商業(yè)慣例的標(biāo)準(zhǔn)不同發(fā)達(dá)國家:競爭標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展中國家:發(fā)展標(biāo)準(zhǔn)

2、管制限制性商業(yè)慣例的措施不同限制性商業(yè)慣例的表現(xiàn)形式限制性商業(yè)管理表現(xiàn)形式很多,聯(lián)合國1981年4月10日擬定的《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則草案》中,列舉出20條限制性慣例。但代表轉(zhuǎn)讓方利益的一些發(fā)達(dá)國家千方百計(jì)地想使限制性慣例在《守則》中合法化,而遭到了以七十七國集團(tuán)為首的發(fā)展中國家的強(qiáng)烈反對。終因雙方的嚴(yán)重分歧,該守則未獲正式通過。但是,《守則》草案總結(jié)了國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的一些做法,提出了技術(shù)轉(zhuǎn)讓的普遍應(yīng)遵循的原則,在國際上有較廣泛的基礎(chǔ),因而對指導(dǎo)國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、建立良好的國際技術(shù)貿(mào)易新秩序有著重要意義。

在1985年6月5日聯(lián)合國發(fā)表的《國標(biāo)技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動守則(草案)》中,將限制性商業(yè)行為的歸納為14項(xiàng)。

二、國際上對限制性商業(yè)慣例的立法

限制性商業(yè)慣例對國際貿(mào)易特別是國際技術(shù)貿(mào)易產(chǎn)生了嚴(yán)重障礙,但是并不是所有的限制性商業(yè)慣例都為有關(guān)國際技術(shù)貿(mào)易準(zhǔn)則和有關(guān)國家所禁止。目前世界各國對國際技術(shù)貿(mào)易中限制性商業(yè)慣例的內(nèi)容、解釋和掌握尺度差別很大。(一)發(fā)達(dá)國家有關(guān)管制限制性商業(yè)慣例的立法發(fā)達(dá)國家的這些法律有兩個(gè)共同特點(diǎn),第一:它們都屬于強(qiáng)制性法律。第二:對違反這類法律的制裁措施,一般都相當(dāng)嚴(yán)厲,除了民事制裁外,還可以進(jìn)行刑事制裁。

1.美國的《反托拉斯法》

美國《反托拉斯法》主要由三個(gè)法案組成:①1890年的《謝爾曼反托拉斯法案》,②1914年的《克萊頓法案》,③1914年的《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法案》。

2.歐洲經(jīng)濟(jì)共同體的《競爭法》

歐洲經(jīng)濟(jì)共同體的《競爭法》主要反映在成員國所簽訂的《羅馬條約》中。

歐共體競爭法是成員國之間適用的競爭法,主要是反對成員國間貿(mào)易中的限制性商業(yè)行為。除此以外,各成員國還有各自的反不公平競爭法。例如,原西德于1957年制訂了《限制競爭法》,;英國于1948年通過了《壟斷和限制性行為的調(diào)查和管制法》,1956年又通過了《限制性貿(mào)易行為法》,現(xiàn)行有效的是1976年修訂后的《限制性貿(mào)易行為法》和1980年的《競爭法》;比利時(shí)1960年5月頒布了《反托拉斯法》。兩套法律相互獨(dú)立,但又有著密切的聯(lián)系,共同發(fā)揮著維護(hù)統(tǒng)一市場公平競爭增強(qiáng)整體國際競爭力的作用。(二)發(fā)展中國家有關(guān)限制性商業(yè)慣例的立法在國際技術(shù)貿(mào)易中,一些發(fā)達(dá)國家憑借它們在技術(shù)上的優(yōu)勢和經(jīng)濟(jì)方面的壟斷地位,向發(fā)展中國家提出種種限制性條件。針對這種情況,發(fā)展中國家紛紛加強(qiáng)了技術(shù)轉(zhuǎn)讓的立法,并且設(shè)置了專門機(jī)構(gòu)對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同進(jìn)行審查和監(jiān)督。許多發(fā)展中國家規(guī)定,與外國簽訂的技術(shù)貿(mào)易合同必須經(jīng)過政府主管部門批準(zhǔn)才能生效。通過政府的干預(yù)來維持本國的經(jīng)濟(jì)利益。

發(fā)展中國家特殊的歷史遭遇和由此所造成的特殊的社會經(jīng)濟(jì)狀況決定了發(fā)展中國家對限制性條款的管制,這些管制措施具有與西方發(fā)達(dá)國家不同的特點(diǎn)。

1、墨西哥的立法2、巴西的立法

三、中國對限制性商業(yè)慣例的應(yīng)對

(一)我國關(guān)于限制性商業(yè)慣例的法律規(guī)定(二)如何對待限制性商業(yè)慣例

(一)我國關(guān)于限制性商業(yè)慣例的法律規(guī)定

1、《中華人民共和國技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》第二十九條技術(shù)進(jìn)口合同中,不得含有下列限制性條款:“(一)要求受讓人接受并非技術(shù)進(jìn)口必不可少的附帶條件,包括購買非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備或者服務(wù);(二)要求受讓人為專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的技術(shù)支付使用費(fèi)或者承擔(dān)相關(guān)義務(wù);

(三)限制受讓人改進(jìn)讓與人提供的技術(shù)或者限制受讓人使用所改進(jìn)的技術(shù);(四)限制受讓人從其他來源獲得與讓與人提供的技術(shù)類似的技術(shù)或者與其競爭的技術(shù);(五)不合理地限制受讓人購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備的渠道或者來源;(六)不合理地限制受讓人產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量、品種或者銷售價(jià)格。(七)不合理地限制受讓人利用進(jìn)口的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的出口渠道。

2、《中華人民共和國對外貿(mào)易法》3、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第四十三條“合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合下列規(guī)定:(一)技術(shù)使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)公平合理;(二)除雙方另有協(xié)議外,技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價(jià)格;

(三)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年;(四)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后,技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù);(五)訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方,相互交換改進(jìn)技術(shù)的條件應(yīng)當(dāng)對等;(六)技術(shù)輸入方有權(quán)按自己認(rèn)為合適的來源購買需要的機(jī)器設(shè)備、零部件和原材料;(七)不得含

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