土地承包經(jīng)營權改革

-PAGE30-試論土地承包經(jīng)營權改革[本文摘要]：土地承包經(jīng)營權制度是我國農村土地制度的核心，在現(xiàn)行的法規(guī)政策中，土地承包經(jīng)營權有多種不同的稱謂，同時學者們對土地承包經(jīng)營權性質的看法也各不相同。土地承包經(jīng)營權制度有其成功之處，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，該制度越來越阻礙了農村經(jīng)濟的發(fā)展。所以，有學者提出了以農地使用權為土地承包經(jīng)營權物權化的模式。筆者認為農地使用權的物權化方式固然有其道理，但是物權有僵硬性的缺陷，在中國農村現(xiàn)在的經(jīng)濟條件下，這種改革方案必然會遇到極大的困難。在目前的條件下最佳的辦法是實行土地承包經(jīng)營權的契約化，用債權的靈活性來彌補物權的剛性，從而達到完善土地承包經(jīng)營權，保護農民利益，發(fā)展農業(yè)的目標[關鍵字]：土地承包經(jīng)營權農地使用權物權化契約化一、土地承包經(jīng)營權簡介中國長期以來一直是一個傳統(tǒng)的農業(yè)國家，農業(yè)是否穩(wěn)定、農業(yè)是否發(fā)展關系到整個國家的長期穩(wěn)定和發(fā)展。中國新民主主義革命勝利之后，進行了農村土地制度的改革，廢除了幾千年來的封建土地制度，使農村生產(chǎn)力得到了極大的提高。在黨的十一屆三中全會的指引下，我國建立了土地承包經(jīng)營制，使中國的農村土地制度又經(jīng)歷了一場重大的革命，從此土地承包經(jīng)營權成為中國農地制度的核心。土地承包經(jīng)營權是指在農用土地集體所有的前提下，集體組織成員和集體經(jīng)濟組織通過簽訂土地承包經(jīng)營合同而獲得的在一定時期內，在政策法律的允許范圍內經(jīng)營農用土地的權利。由于這種權利是通過各式各樣的土地承包合同而取得的，因此其內容具有多樣性、差異性。在政策法規(guī)中，關于土地承包經(jīng)營權的稱謂五花八門。有的稱之為“土地承包經(jīng)營權”、有的稱之為“土地使用權”、有的稱之為“農地使用權”、有的稱之為“承包使用權”。本文為了討論的需要，仍然采用土地承包經(jīng)營權的概念。關于農村土地承包經(jīng)營權的性質也是一個有爭議的問題。學者們眾說紛紜，綜合起來主要有勞動關系說、物權兼?zhèn)鶛嗾f、債權兼物權說、復合所有權說、田面權說，但主要集中在物權說與債權說之爭上。物權說主要理由有：第一，土地承包經(jīng)營權是民法通則第五章“民事權利”第一節(jié)“財產(chǎn)所有權和與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權”中所直接規(guī)定的權利。學術界通常認為，該節(jié)是對物權制度所作的規(guī)定；第二，承包人對所承包的土地有在法律上和在合同規(guī)定范圍內直接控制、利用的權利；第三，土地承包權具有排他性；第四，土地承包經(jīng)營權具有長期穩(wěn)定性。債權說的主要理由如下：第一，承包合同是當事人簽訂的，權利義務沒有法定的標準。第二，承包權不能對抗發(fā)包權，強行攤派亂收費甚至任意撕毀合同，侵犯農戶權利的現(xiàn)象大量存在。第三，發(fā)包人權利膨脹，干預農戶的生產(chǎn)經(jīng)營，農戶轉包需發(fā)包人的同意，這一點更無異于債權關系。第四，土地承包經(jīng)營權是有期限的。二、土地承包經(jīng)營權制度的成功之處從總體上來說，農村土地承包經(jīng)營權制度是成功的，其原因簡述如下：第一，我國土地承包經(jīng)營權制度的產(chǎn)生大體上符合了我國“用地性質不同，法律調整不同”的客觀規(guī)律。農村土地承包經(jīng)營權區(qū)別于其他土地使用權的根本標志就是其權利的設定是否以農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營為目的。崇第二，小土地承包經(jīng)狼營權制度在將一定程度上扶解決了土地紗歸屬與使用濤的問題。拋灰棄了過去立訓法圍“垃重歸屬，輕餅利用咐”域的哲“測所有權本位膚”稀觀念。而通爭過承包經(jīng)營革合同把農地橋交到能夠積勸極從事農業(yè)耕生產(chǎn)經(jīng)營的霜農民個人手骨中，使農地綢在一定時期泊內充分發(fā)揮踐了其生產(chǎn)的捆潛力，實現(xiàn)麻土地的增殖借，為整個國姓民經(jīng)濟建設碎做出了重大貌的貢獻。搞第三，柔土地承包經(jīng)奪營制基本上愛實現(xiàn)了招“徹耕者有其田迅”德，在特定時先期調動起了半農民的生產(chǎn)榜積極性，為光解決農業(yè)大孩國中農業(yè)人侍口的就業(yè)問故題和維持整悅個國家、社迎會秩序的穩(wěn)施定發(fā)揮著極豎其重要的作憤用。框第四，澡土地承包經(jīng)貧營權制度中察有不少反映光公有制特色仔的具體內容坊，如土地用緊途不可擅自攻改變、及時機使用土地、買減免承包費且、法定最長領承包期限及渾土地承包經(jīng)消營權消滅后磨的再生或補深償?shù)?，適當?shù)降伢w現(xiàn)著一勇定的國家或旺集體職能，劈即保障耕地院資源的有效鳥維護和充分吊利用、保障玻農民的勞動艙就業(yè)和基本佳生活、保證匯下一代獲得些土地承包經(jīng)栽營權的平等標機會等。錘三、窯土地承包經(jīng)虜營權制度的幸缺陷、弊端浩及其原因土思地承包經(jīng)營瀉權制度在我們國是現(xiàn)行農陪地使用制度沙的核心，在揮農村經(jīng)濟的秘發(fā)展中發(fā)揮致了重大作用惜，使農民生趟產(chǎn)、生活面辱貌發(fā)生了翻茫天覆地的變塊化。但隨著也農村經(jīng)濟體少制改革的深慎入，土地承視包經(jīng)營制的絲缺陷日漸明妥顯，在很大利程度上阻礙帆了農村經(jīng)濟布的進一步發(fā)徑展。閃（一）領土地承包經(jīng)遞營權制度的陶缺陷1、現(xiàn)房行土地承包敏經(jīng)營權制度相的法律法規(guī)垮不系統(tǒng)、不孤具體，而且懂比較滯后。疤在制度的具宇體實行中真戰(zhàn)正起到直接國作用的是政俱府的政策和杯措施。原因歪在于家庭聯(lián)音產(chǎn)承包責任除制的推行，徒本身就是一洲場自下而上販的制度革新?；顒?。政府膜的政策和措倆施在其過程轎中起著直接慰作用。而法牲律則在認可雞和規(guī)范農村冬基層的一系種列制度創(chuàng)新炸活動中一直竿處于被動地眨位，所以不澇可避免地表航現(xiàn)出嚴重的難滯后性。例凝如，現(xiàn)行立雙法對于目前萄全國各地農皺村實踐中出楊現(xiàn)的不同類蒙型的農地制蝦度，就無叢統(tǒng)一的、系油統(tǒng)的、及時冷的規(guī)范。所唇以現(xiàn)在應借燕助立法對全糾國各地農村維的創(chuàng)新成果竿進行總結、嘩鞏固和統(tǒng)一療。例2、現(xiàn)簡行法對農村生土地承包經(jīng)勝營權的本質垂內容即挑“譜農業(yè)經(jīng)營燥”虹的含義沒有凳作出具體規(guī)貴定。法“鋤農業(yè)偷”納一詞有廣義喬與狹義之分跳，狹義上的壺農業(yè)是僅指揮栽培和飼養(yǎng)清牧畜的生產(chǎn)膀事業(yè)，而廣沾義上的農業(yè)昆還包括林業(yè)況、牧業(yè)、漁森業(yè)和農村副盜業(yè)等項生產(chǎn)畢在內。在叛我國的相關踐法律文件和瘋學者的論著曉中使用的寒“亞農業(yè)住”—字詞多采廣義庫上的概念；禽而且在傳莊統(tǒng)上，對崗“日農業(yè)碗”陵一詞一般理差解成廣義上川的概念；在努實踐中也習下慣于接受和補使用廣義上口的事“度農業(yè)覺”邁一詞。采廣個義上的救“竿農業(yè)絕”血與我國農村撇經(jīng)濟結構的掠現(xiàn)狀更為相候符，便于系思統(tǒng)地規(guī)范狹毯義農業(yè)、林案業(yè)、牧業(yè)、士漁業(yè)和農村飄副業(yè)中的土棵地使用制度注。凝3、辭行法在列舉鎖設定土地承登包經(jīng)營權的散不同土地時粱，定性不準模不清?！睹裨摲ㄍ▌t》第弄80條第2菊款和第81鵲條第3款分牌別規(guī)定了以郵土地為標的鳴土地承包經(jīng)完營權和以森挪林、山嶺、米草原、荒地郵、灘涂、水搏面等自然資秋源為標的土幫地承包經(jīng)營搬權，而實質午上，所謂的床森林、山嶺雜、草原、荒桶地、灘涂、日水面與在法覽律條文中未安列出的耕地島和草地等都物是土地的不梅同自然表現(xiàn)桐形式，它們銹與土地不是化一個層次上浸的概念。羅因此，上述假兩種土地承枯包經(jīng)營權之覽間的關系為額包含與被包祥含的關系，局不能并列于娘法律條文之樣中。否則容揚易讓人產(chǎn)生淋誤解，認為糾這兩種權利浩是并列關系歷。例如，有抗的學者把上絨述二者強行礙割裂開來，筋把其中的后偷者定性為《王法國民法典舉》和《德國企民法典》中趕所說的用益杏權。軍4、土創(chuàng)地承包經(jīng)營杜權本身含有截債權屬性。值現(xiàn)行土握地承包經(jīng)營討權在性質上哀雖有爭論，鑰但不可否認捉它在某些方新面的確表現(xiàn)分出債權的屬絡性。表現(xiàn)如覆下：第一，韻土地承包經(jīng)伸營權的權利樣義務內容仍廣由聯(lián)產(chǎn)承包宗經(jīng)營合同設賢定，發(fā)包人芹仍保留了相響當大的對發(fā)許包土地的支起配力，而承移包人并無完楊全自主支配滅土地的權利幸，不具備物界權法定的特宣性。從而使忠得這種權利宣的物權效力到不強，使之喊具有債權的危典型特征壺——高相對性。當獲發(fā)包方違反丸承包合同時些，其承擔的屬是違約責任奴，并非是侵荷害物權所要妨承擔的損害倍賠償、返還汽原物、排除灘妨礙及消除忠影響等責任炊。因此，有估的學者認為附，現(xiàn)行土地靈承包經(jīng)營權肉仍是一種典遮型的完全由找聯(lián)產(chǎn)承包合晚同約定的債載權債務關系哪。第二，渡現(xiàn)行土地承脂包經(jīng)營權的耳主體主要限櫻于集體與本胸集體農民，去這反映了農蜂村家庭聯(lián)產(chǎn)彎承包責任制茄的初衷，但面更反映了一些種集體內部譯權利義務的度分配關系。腹這使得土地紙承包經(jīng)營權撈象是具有對汽人（作為土城地所有者的守集體）的效續(xù)力，而并無斗物權的對世晝效力。當土榆地受到集體她成員以外的畝人的侵害時禮，賴以救濟氧的依據(jù)不是否個別成員的戶承包經(jīng)營權掉，而是集體你的所有權。養(yǎng)第三，現(xiàn)行跨法規(guī)定，承朱包人將承包盼合同轉讓或拘轉包給第三愿者，必須經(jīng)西發(fā)包人同意娃。這符合揭雙務合同中扒債權債務概通括轉讓或部憤分轉讓的特越征，但不具驕物權轉讓的域特征。第四圖，現(xiàn)行土地慕承包經(jīng)營權渾的設定、變戒更和消滅沒筍有嚴格的登昨記管理制度桿，這不符合掙物權的癥“雞公示公信醉”今原則，反倒由類似于債權闖的設立、變愧更和消滅方趣式。民（二）烏現(xiàn)行土地承避包經(jīng)營權產(chǎn)攤生的負面作街用由于現(xiàn)行崖的土地承包網(wǎng)經(jīng)營權有著艘明顯的缺陷辛，所以在實次踐中產(chǎn)生了尚一定的負面紗作用。第一眨，不利于維作護土地承包傾經(jīng)營者的生愧產(chǎn)積極性。秘在承包雙方腦之間，土地昏承包經(jīng)營權柳的債權性為謠發(fā)包方利用星土地經(jīng)營管醬理人的優(yōu)勢距地位任意侵集害承包方的蟻權益提供了釋方便；在外石部關系上，黑承包人的土揭地承包經(jīng)營稀權不足以對撤抗來自第三如人的非法侵假害，土地承樹包人幾乎處借于一種無權遲的地位。第投二，不利于黎農用地使用六權、收益權惑的市場流轉粉，從而限制忌了市場對農豆用地利用的產(chǎn)優(yōu)化配置。掉承包人對承佩包標的的依蹲法處分完全蠢由發(fā)包人控精制，發(fā)包人選幾乎處于準簽行政主體的外位置。第三邊，刺激了承風包人農業(yè)生捎產(chǎn)的調“灶短期行為占”辜，造成農用綠地的破壞，演同時它還使乘得農民不能桐安心生產(chǎn)和宗進行長期投活資，不利于覆農業(yè)生產(chǎn)的登長期穩(wěn)定發(fā)告展。掘（三）學現(xiàn)行土地承悔包經(jīng)營權制圣度缺陷的原授因分析從現(xiàn)瘋在的角度來?？?，土地承茫包經(jīng)營權制雁度確實是有觀缺陷的，咎蛇其原因主要企有兩方面：示第一，農村樂經(jīng)濟發(fā)展的預歷史原因。日法律制度根晴源于物質的甜生活關系，拼它表明和記陵載了經(jīng)濟關出系的要求。妖同樣，土地謎承包經(jīng)營權鏟制度也不是援立法者憑空屆想象出來的棍，而是在我沙國對農村經(jīng)厚濟進行改革俘，推行家庭惜聯(lián)產(chǎn)承包責謹任制后，為辰記載和調整辦產(chǎn)生的各種丈新型的農村牢經(jīng)濟關系而李確立的。這赴一制度在當怒時不僅沒有云暴露出如此且多的不足，嘉而且適合了六農村經(jīng)濟發(fā)親展的要求，吼保障和推動拜著家庭聯(lián)產(chǎn)公承包責任制魯這一改革措仰施的貫徹和故實施。現(xiàn)在慌農村生產(chǎn)力錯得到了極大拴的發(fā)展，對換農村土地制禾度提出新的萍要求，使得晚土地承包經(jīng)觸營權制度慢勇慢脫離了現(xiàn)連實生產(chǎn)力的竊發(fā)展狀況。將而現(xiàn)行法對嶺舊的土地承窗包經(jīng)營權制斜度的改革又黎只是零散的悅修補，而且遼過分依賴于需政策的頒布割，顯然難以鉤滿足農村經(jīng)貍濟發(fā)展的新顧要求，弊端腰由此產(chǎn)生。員例如，土地婦承包經(jīng)營權魔的短期性和磚不可自由流圓轉性，就阻取礙了土地生案產(chǎn)率的進一撥步提高，阻喉礙了農村經(jīng)蠻濟向集體經(jīng)雨營規(guī)?；?、眨集約化發(fā)展酬。由此可見煎，農村經(jīng)濟朵的不斷向前舞發(fā)展，是使西現(xiàn)行土地承得包經(jīng)營權制布度表現(xiàn)出諸歲多局限的最慕主要、最根撥本的原因。譜第二，牙立法理論和浩技術上的原化因。農村土玻地承包經(jīng)營傘權制度是我草國特有的法垮律制度，在戶其確立之時蜓，沒有任何斤已有的立法相模式可以借真鑒，而當時嫁我國法學研林究不夠深入由，關于土地倚承包經(jīng)營權畫制度的研究為不成熟。由漲于立法技術率上缺乏充足近的理論指導緩，必然導致久一系列的失崇誤，所以在神當初立法確導立土地承包扔經(jīng)營權制度爆時，沒有為纏以后的自我透完善和發(fā)展奸留下足夠的烤余地，缺乏窗前瞻性。從恐而其自身的法毛病積少成遺多，積小成深大。例如，堪“恢土地承包經(jīng)做營權徐”仁這一名稱的跳使用，便是臂當初立法技松術上的失敗壓，現(xiàn)已成為惱土地承包經(jīng)述營權改革的區(qū)一個障礙。摟四、刊土地承包經(jīng)焰營權物權化耀改革思路由耕于現(xiàn)行的土末地承包經(jīng)營丹權存在明顯愧的缺陷，所舉以學者們紛轎紛提出自己守的設想來改數(shù)革現(xiàn)行的土擁地承包經(jīng)營焦權?，F(xiàn)在的暢主流觀點是談把土地承包訊經(jīng)營權物權藝化，所謂土債地承包經(jīng)營架權物權化思攝路是指將土筒地承包經(jīng)營遷權改造成為講某一模式的伸用益物權，諒并將其納入術統(tǒng)一物權法笛體系的設想權。這一思路孟主要針對現(xiàn)哪行農地使用予制度中土地簽權利不穩(wěn)定揉、缺乏有效不保護等缺陷辯問題，建議艙運用效力強格大的物權制碼度改造土地肚承包經(jīng)營權切以解決這些蔥問題。這一蛛思路目前得柿到大多數(shù)法鴉學學者的贊裕同。位物權化它思路是一個口大趨勢，得扇到了絕大多宋數(shù)學者的贊愁同。但用哪愈一種模式來睡進行土地承贏包經(jīng)營權物繭權化改革，戒不同學者有躬不同的觀點暴。有的學者畏提出用永佃擔權的模式改海造土地承包趴經(jīng)營權，管有的學者提藏出用用益權陳的模式來改凍造土地承包桂經(jīng)營權，猶著名學者梁稻慧星提出的熔以農地使用誓權為模式來丸改造土地承培包經(jīng)營權的魚思路得到姨了眾多學者辛的贊同。截所謂農奉地使用權是丹指農業(yè)經(jīng)營勤者在集體經(jīng)詢濟組織所有隨的或者國家冊所有由集體枕經(jīng)濟組織長芽期使用的土士地上進行耕起作、養(yǎng)殖或片畜牧等農業(yè)仔活動的權利典。都（一）嘉農地使用權姻的法律特征完：挎1跪、農地使姿用權的主體曠為一切農業(yè)泥經(jīng)營者。震2、免農地使用權倦系以集體經(jīng)芒濟組織所有喇或國家所有跡由集體經(jīng)濟珠組織長期使普用的土地為泰客體。妹3、映農地使用權昌系一種以在慧他人土地上壞為農業(yè)性質酷的耕作、養(yǎng)押殖或畜牧的舟用益物權。叔4、買農地使用權收是以支付地往租而成立的辨物權酒（二）嘩農地使用權清的內容所謂蓄農地使用權致的內容，也儀就是農地使彼用權應當包苦括的具體權黨能，筆者認靠為它應包括通以下幾方面鄭。產(chǎn)1、盯占有權使用遇人依法取得階農地使用權柔后，就應有愈權對土地進姓行占有，否址則也就談不醫(yī)上對它的使繼用和收益。貞使用人對其徹使用的土地壁的占有權并務非意味著在姻農地使用權特存續(xù)期間都且一直實施直警接占有。在攀農地使用權矮出租的情況謹下，承租人因直接占有該灰宗土地，而慰出租人又不憲失其農地使躍用權，只是珍占有權的主粒體發(fā)生了變畏動。償2、毛使用收益權筆農地使用權戰(zhàn)設立的目的繞，就在于在珍他人的土地恐上進行耕作妨、養(yǎng)殖或畜明牧。嘉因此，超使用人在不妄改變土地用值途的前提下麻，有權對其痛使用的土地皂進行合理且予有效的使用演，并有權獲此取土地的收瘡益。至于從盈事農業(yè)生產(chǎn)宜的方式、種恐類以及投入誘等均由使用糊人自行決定新，其他任何旨第三人都無廁權干涉。對歲土地的使用祝不應僅僅表紡現(xiàn)為必須為低傳統(tǒng)意義上學的耕作、種幅植等，對于晃因進行農業(yè)較生產(chǎn)而修建積的必要的附鞭屬設施，如猾建造溝渠、您修建水井等瘋構筑物，亦摩應承認是對掩土地的一種亮使用。此時掙，所修建的憶附屬設施的勸所有權理應沿為土地使用毒人享有。貼3、腔轉讓權如上龍已述，農地印使用權可以純依法轉讓。基實際上，土邪地使用人的姑這種轉讓農及地使用權的朱行為也就是濱對農地使用銀權的依法處截分。因此，挪土地使用人議有權處分其騾所享有的農夜地使用權。體這里講的土潔地使用人享修有的轉讓權絹并非是指土問地使用人有凳權轉讓其所燕使用的土地霧，因為在我用國土地實行巷公有制，只順有國家或者廊集體組織才梢能成為土地振所有權的主高體，其他任瘦何個人和單偵位都不能成蠅為土地所有挎權的主體。礙但是農地使帽用權作為用葡益物權的一虹種，其目的句在于對使用襪土地的使用柔和收益，因杰此可以作為鄭轉讓的標的種。并且，我杏國現(xiàn)行法規(guī)州定了承包人碗在轉讓土地越承包經(jīng)營權輪時要征得發(fā)鮮包人的同意簽，否則轉讓耽合同無效。于筆者認為注，在制定物佛權法時，應慢當取消這種滿限制，允許四農地使用權舟自由轉讓。束當然，這種瓜自由轉讓的捕權利不得違牲反設立農地陸使用權的目弄的。土地使嚇用人行使轉餓讓權的結果鏡是其退出原嶄來的土地使渠用關系，而守由取得農地宜使用權的第占三人作為新驗的土地使用破關系的土地進使用人。填4、丹出租權土地梯使用人在依刑法取得農地塑使用權后，攪有權將農地惠使用權依法騎出租。我們典認為，現(xiàn)行忍法律已經(jīng)認掀可了在發(fā)包定人同意的情癢況下，承包墳人可以轉讓歪其土地承包映經(jīng)營權，因蘋而，相應的顆也就應當允油許農地使用疫權可以依法播出租。實際黨上，農地使穗用權依法進僑行租賃的事享實已經(jīng)客觀艱存在。因此徒，制定物權夾法時，在確康定農地使用和權為一種用互益物權的前海提下，應當鳴明確農地使聽用人有權依羞法出租農地拿使用權。斷確農地使用覺權為物權的項前提下，應高當允許農民隆以農地使用是權作價進行仗投資。具體攪做法是，將銀農地使用權率加以量化分摧為若干股份剪，然后農民煌以之作價進序行投資。掏7、途投資補償權漸農業(yè)用地的另生產(chǎn)周期和躁投資收益相豐對來說都比焦較長。因此碗，一旦承包倉人已經(jīng)進行悟了土地投資傭而尚未獲得協(xié)預期收益，據(jù)在農地使用騎權歸于消滅套時，承包人勺有權就尚未襪收回的投資倦要求發(fā)包人袍給予補償。漁如，土地使漆用人在使用繼土地上建造飲的附屬設施測等工作物、騙構筑物，由虎于農地使用醒權的消滅，及發(fā)包人就應欲當給與一定額的補償。對騾于土地上可獎以收回的農弦用工作物，向土地使用人及當然有權取秒回，但是不肉能因此而損掘害發(fā)包人的雁利益。醉8、諷物上請求權勤農地使用權顆在性質上為沙一種用益物我權，因此必災然具備物權界所具有的一員般特征。由濫于物權的對塵世性決定了夫農地使用權全在有妨害的滅情形下，土最地使用人就鬼可以行使物踏上請求權，哈包括要求侵滴害人停止侵殲害、排除妨肅害、消除危蓋險、返還原脫物等。該項污權利的行使煮不必通過發(fā)霉包人來行使斑，而由承包姓人自己直接簽行使。泊五、幫土地承包經(jīng)彩營權物權化蚊改革的評價刊多數(shù)學者認普為對現(xiàn)有的撒土地承包經(jīng)元營權進行物圖權化改革應儀以農地使用爭權的模式進拆行，但在這騰物權化的道役路上，會不開會遇到阻力概？會遇到多脾少困難？如廉何達到這一課目標呢？這滾些問題是我規(guī)們首先應該鳳思考的。筆翻者認為這一燭思路至少存雁在以下的疑斑問，需要進果一步探討。竿1、斤單一模式的露用益物權能備否適應農村充現(xiàn)狀？農地旅使用權模式勇主張將農村蠅土地承包經(jīng)江營權改造成雪單一模式的姜用益物權。山這將意味著眾農地使用權適的類型和權糞利的基本內民容都將由物豪權法強制性鄭的統(tǒng)一規(guī)定技。但是有一芬個重要的問貝題卻從未進擔入學者的視朽野，那就是儉這種單一的旬模式的農地虹使用權制度薦能否普遍使躺用情況復雜渣多變的中國歲農村。建國映以來公社化撲的歷史恰恰逼說明，企圖洽在農村推行擇一種人為設騙計的統(tǒng)一的課制度模式是勉十分有害的夸。壩由于在戴不同地區(qū)的樹農村，尤其魂是沿海富裕尊地區(qū)和內地覆貧困地區(qū)的串農村對土地記承包經(jīng)營權假改造的期待細有著很大的違差異，因而部在物權化過涌程中很難針藥對這些問題僻給出唯一的悅答案，引起專了較大的爭挺議。例如，答沿海富裕地挖區(qū)的農民對挖土地的生存輪依賴已大為杏降低，對農慎地使用權轉替讓、抵押的迅要求日益增求強；而同時徐在較為貧困挽的地區(qū)，土雀地依然是農堤民生存的保嬸障，戴“么耕者有其田鐮”野仍然是農民禽的愿望。這央種狀況反映儉在物權法制朝定中，就表識現(xiàn)為對農地銷使用權是否泄可以轉讓、璃抵押成為一僵種兩難的選握擇。中國社室會科學院法蔥學所擬定的購《物權法草游案建議稿》鄉(xiāng)中提出的農盈地使用權方壺案，受到批廊評最多的就孫是禁止農用戒地使用權轉黃讓、抵押，間但如果規(guī)定旗農地使用權苦可以轉讓、裁抵押，恐怕襖也會遭到同蔑樣奪得批評芝。這充分說棗明單一模式危的農地使用房權物權化思奸路很難適應求中國農村的取現(xiàn)狀。放2、物惕權是否優(yōu)越諸于債權？主謊張農村土地帆承包經(jīng)營權餓物權化的學紙者普遍認為墻物權化的承殼包經(jīng)營權要放比債權性質野的承包經(jīng)營潤權更優(yōu)越一躁些。當然，桶物權的效力位優(yōu)于債權，有但僅憑此還串不足以認為挺物權在價值摔上就一定優(yōu)凱于債權。要時評價物權和僑債權在價值殃上誰優(yōu)誰劣辯，還需結合槍它們在特定屋環(huán)境下的具刺體作用。物具權固然有優(yōu)濃先的效力，剪但由于物權偽法定主義帶以來的僵硬性認，使得物權膛在適應復雜緩多變的環(huán)境固方面存在明尺顯的不足。預而這正是辦債權的優(yōu)勢億所在。允許壟通過合同對語土地承包經(jīng)斷營權的內容伸進行約定，拔正好可以使廈各地區(qū)根據(jù)集本地的特點懼選擇不同的關制度模式。谷至于物沿權的效力優(yōu)普于債權，是驗否更有利于時農地使用權識的保護，我雅們認為也值握得進一步探廳討。兆物權的甜效力優(yōu)于債刃權，是指在賓同一物上同伍時存在債權霜和物權時，導物權的效力連優(yōu)于債權。概然而由于目容前農地使用臨權有非責任肅財產(chǎn)的性質覽，除所有權薄人之外，其狗他人實際上叨無從對農地昏主張權利，占因此農地使井用權屬于物碌權還是債權碰，從這一角輔度來看并無逼很大的差別鳳。而且，現(xiàn)船實中侵犯農灑地使用權的幫主要是政府版和農村基層尺組織。例如足政府對農地浮的不合理征粘用，村集體招擅自解除承洞包合同等，恢而這些問題其并非是只要鐵簡單地通過攤物權化就可賄以克服的。乖將土地承包紀經(jīng)營權改造夠成物權，只沒要農村的法駐制環(huán)境得不南到改善，農小民的權利照同樣會受到侵執(zhí)害。唯一的辱區(qū)別是，原貢先農民被侵默害的是債權笛，現(xiàn)在被侵現(xiàn)害的是物權框。權利的神閘圣性歸根到距底是一種力僅量對比所引拿出的后果而庭已，中國農斑村土地權利具的問題根本鬧出路在農民潮與政府力量網(wǎng)對比的關系印上。農民太賺弱小，政府姐太強大，農借民即使將自甩己的意志上澡升為法律，忌更無法在政圖府侵犯法律敞界定的權利槍時去捍衛(wèi)權巷利。磚3、物課權化能否為揚農民接受？狀盡管有許多濕學者從不同旺角度為農民便設計了許多弦土地承包經(jīng)偷營權的改革濱方案，但很時少有人考慮瓜到作為土地主經(jīng)營者的農株民的主觀感慮受，很少有拆人考慮到其義方案能否為灘農民接受。服實際上農民發(fā)最了解農民竟自己的需要有，事實證明獎農民的許多護選擇在其所擋處的環(huán)境中梳是最有理性歌最富有價值秩的。在農村欠經(jīng)濟體制改夸革過程中應根當給農民更奉多的自主權趟，更充分的畢發(fā)揮他們的你創(chuàng)造力。目那前，農村土膊地承包經(jīng)營識權正處在發(fā)洋展變化之中碎，最終發(fā)展混成為何種模稀式現(xiàn)在還不押知道。而具持有一定債權漢性質的土地默承包經(jīng)營權纖允許農民有塔一定程度的麥意思自治，這正可以充分維發(fā)揮農民在殊制度創(chuàng)新方鎖面的潛力。饒實踐證明，滾只要給農民悉一定的自由禁，他們的創(chuàng)斗造力是驚人捐的。在現(xiàn)實和生活中，不坑同地區(qū)也確盯實發(fā)展出了豆不同形式的升土地承包模事式。如上文轟提到的六種世模式：（1妙）農戶經(jīng)叔營加鋪“哭大穩(wěn)定，小聯(lián)穩(wěn)定倆”迅；（2）由翁山東平度首疾創(chuàng)的兩田制勤；（3）以征機械化集體狀耕作為特點已的蘇南模式正；（4）以軌貴州湄潭縣攜為代表的汪“多生不增，死鼻不減宵”己模式；（5墊）以浙南為租代表的溫州霸模式；（6澆）以廣東南右海為代表的瓦土地股份制勸。這些嘗試侄在不同程度巷上彌補了典慶型土地承包堡模式的不足斧。在農地使覆用制度領域腸，制度創(chuàng)新福的主動權掌幻握在農村基素層社區(qū)和農熔民手中。法帝律規(guī)定村民輕集體享有農炮地所有權，轟村集體和農槍民就同時擁獻有了對農地根使用制度的料決定權，從炊原則上說，閑國家對農地透使用權制度接的任何干預折都與農地的伏集體所有相猜悖，物權化予的農地使用換制度安排只亂能居于補充碗地位。鉗即使民忘法典中規(guī)定皺了物權化的蝦農地使用權臟，也不能排滅除村集體創(chuàng)污設其他形式蠟的農地使用錘制度，因為測在法定的用膽益物權種類登之外創(chuàng)設其殊他形式的用蘇益權利，雖爹然不發(fā)生物巾權的效力，秒仍可以發(fā)生盞債權的效力騎。土4、是冬否打破土地厘之上各種利良益的平衡？森土地之上體員現(xiàn)了多種利女益的交匯。謹從利益的屬逝性來劃分，許主要包括所撞有利益、資薦本利益和生首存利益，骨從利益的主爭體來劃分，損主要包括國映家利益、集渣體利益和農帳戶利益。農簡村土地承包惹經(jīng)營權制度恭正是對這幾傘方面的利益窄進行了相對據(jù)合理的分配吧，才極大得系促進了農村錘經(jīng)濟的發(fā)展眼，因此，對崖其進行任何良改造都必須擠要充分協(xié)調翠這一利益群套體。而目前彎的物權化思糧路對土地上商各種利益的真平衡并未給由與充分的考務慮。比如，將農地使用權平的設想就試棉圖取消土地物承包經(jīng)營權羞的人身性，燦以使土地能趴夠更有效的峰加以利用，技但這種方案頂卻忽略了農建戶對土地所梨享有的生存得利益，及土棍地的社會?？烧献饔?。而跡且，土地之蹲上諸利益的好關系是十分跨復雜的，在礙條件不同的軟地區(qū)呈現(xiàn)出洗不同的面貌凝。比如，生呼存利益和資結本利益的關逐系，沿海發(fā)庸達地區(qū)的農下民可能已經(jīng)白產(chǎn)生了轉包腫土地已充分數(shù)實現(xiàn)其效益數(shù)的要求，而誤內地貧困地器區(qū)的農民可剝能還需要依嫂賴土地維持冊溫飽。因此向，只有對農想村土地承包統(tǒng)經(jīng)營做出因糾地制宜的安般排，才能協(xié)寶調不同的利教益關系，單可一模式的物搏權化思路不升可能滿足如驗此多樣性的柴制度要求?；@六、土爪地承包經(jīng)營君權契約化構挽想基于以上丙結論，筆者奸認為在中國變現(xiàn)在的國情戰(zhàn)下，土地承不包經(jīng)營權物概權化改革將蜓會有一定的奪困難，難以閃達到其預想保的目的。因秒此，筆者針擊對現(xiàn)在中國尤農村的具體售情況設想了伙一種土地承禮包經(jīng)營權契吩約化構想，隔使土地承包胳經(jīng)營權通過詞契約盡量多馳樣化，從而收適應不同的懶具體情況，慮同時通過一把系列的制度抬改革克服原其來的土地承借包經(jīng)營權的患缺陷，從而該達到發(fā)展農系業(yè)，保護農窗民權利的目蝦的。醒所謂土欣地承包經(jīng)營層權的契約化汗是指，通過濁一系列的制單度加強對土股地承包經(jīng)營鉗權的保護，稈同時充分發(fā)警揮債權靈活艘性的優(yōu)點，摸克服物權過忌于僵硬的缺乓陷，從而適強應中國農村踩經(jīng)濟發(fā)展不斑平衡的現(xiàn)狀治。揀（一）葬土地承包經(jīng)軟營權契約化怖的原則神1搬、為農村基所層的制度創(chuàng)至新保留一定字的自主權。令當村集體的奸土地所有權梢被法律確認籌后，實際上恩農地使用制營度創(chuàng)新的決源定權已經(jīng)掌形握在村民與歉村集體手中徐。但現(xiàn)行制趴度下，村民訪的意愿在農搭地制度的創(chuàng)必新中往往得測不到尊重，離例如在兩田綿制和規(guī)模經(jīng)睛營的推廣過暗程中就大量巡發(fā)生村集體礦不顧村民反慌對強行收回雹承包地的問校題。因此，霸如何強化農脂民的權利，場提高農民在椒農地制度創(chuàng)紅新中的作用逮，是今后農張地使用制度耐改革需要解傲決的一個大都問題?；?、臂適當下放土攻地承包經(jīng)營已權的立法權重。農民的土打地承包經(jīng)營年權缺乏有效添的法律保障剝是現(xiàn)行農地腰制度的一大皮缺陷。現(xiàn)行支農地制度的駛主要內容多稠為政策規(guī)定爆，各項法律街中只是規(guī)定絹了一個粗略辮的框架，這射是造成上述銳缺陷的重要扶原因。但由呆于我國農村累經(jīng)濟多樣化遞，制定一部立有關農地制追度的全國統(tǒng)瓜一的法律非褲常困難。因梢此，應適當濁下放農地使喉用權的立法鐵權，允許各粘省區(qū)制定適碌合自己情況充的地方性法燒規(guī)。禁3、摧國家對農地秋制度進行適梨當?shù)母深A。春農地制度的訴變革應以基浩層的自發(fā)創(chuàng)腳新為主，但亦自發(fā)創(chuàng)新的忽結果未必公度平合理。因命此，國家對稠農地制度的題創(chuàng)新進行適霜當?shù)母深A，更限制一些不皇合理的土地講政策是很有銷必要的。例敗如，在兩田旱制推廣中出仔現(xiàn)剝奪農民陪承包權的問校題時，國家支的及時干預步效果顯著。昆（二）孩以契約為撒核心改造土覽地承包經(jīng)營似權制度在農慌村土地集體徑所有的制度騾下，農地使男用制度實際群上是在農地品所有者（村酷集體）與村瓜集體成員（曲村民）之間口就如何分割筆農地所有權守而進行的制那度安排，其孝核心實質上夫就是一種契因約關系原——占村集體與村咽民之間的關眠于農地產(chǎn)權蔽安排的契約書關系。與物谷權化思路中喝的農地使用宗權設立契約閉相比，這種董契約對農地娘產(chǎn)權的安排沉應該有較大勞的自由度。維現(xiàn)實多樣化白的農地使用紋制度，實際黑上也是不同憶地區(qū)對農地構權利不同的拜契約安排的惰結果。這種半契約式的農誘地使用制度搜的優(yōu)勢在于藍充分尊重農籠民自主選擇謹?shù)臋嗬?，能蜂夠更好地適美應農村復雜盯多變的環(huán)境帥，因此本文膠認為未來的耽農村承包經(jīng)校營權制度仍武應以契約為午核心的。國棋家可以通過額保護契約的觸方式，對農袋民的權利提紹供保護，認叫可制度創(chuàng)新乞的效力，實犬現(xiàn)正式制度勒與非正式制橡度的結合。趴實際上執(zhí)，當前的農氧地使用制度滋主要就是依責靠契約刺——圍土地承包合五同的方式來撲安排的。當雜然，契約化縮的農地使用浩權制度存在座對權利保護舊不夠有力的訊缺點，因此孔有必要對其尿進行以下兩影方面的改造懷。淡1、吸契約的格式秒化。有調查和表明僅有1濃3%的農戶葉有土地承包夸的書面合同酷，而且相當巧一部分書面鵲合同的內容麗很不完善。姜這種不完備洽的契約為界權定農戶與集情體之間的權把利義務關系催帶來很大困塘難。因此，合制定一些格凍式化的農地詞使用契約范屠本，將有助異于建立較為只清晰的農地謎使用制度。冒2、歌契約的法定聽化。為避免咬任意約定帶億來的損害農信民利益和社灑會公益的弊幣端，本文認導為在建立契姓約為核心的惜農地使用制坑度時，應對賽契約的內容植進行一定程工度的法定化奸，通過法律瓜規(guī)定農地使狂用契約的法晶定條款，并臨規(guī)定不得以轟約定排除這怒些條款作強虧制性規(guī)定，末同時也可排哨除一些損害士社會公益的置農地使用方性式。醋（三）末平衡契約雙俯方地位的法表寶劃——賢成員權農地模使用制度中碎的成員權是款一個爭議頗德大的問題，夠有人認為成打員權影響了棋農地使用的設穩(wěn)定性，阻扭礙了農地的禽市場化，但釘成員權能使行農地使用制劑度具有社會稠保障功能。久因此，如何公處理成員權夏，是農地使肺用制度改革滴中比較棘手幣的問題。妨1、成用員權法定。類有學者認為替，農村改革射以來農民成灘員權的觀念扣更加強化，虧本文認為爸應當尊重農袋民的意愿，介在法律中明煮確規(guī)定村民牽的成員權，作只有這樣才土能跟有利于級保護農民的算利益，才有顏使農民在土握地契約談判貧中獲得與村幼集體對等的守地位，增強從農民在農地域制度中創(chuàng)新泥的作用，改剃變以往制度附創(chuàng)新中由鄉(xiāng)申村集體主導史的局面，更答有利于農民刑主宰自己的蹦命運，建立往更加公平合錘理的農地使晨用制度。蔬2、成蓬員權的具體夢安排。對成軟員權的具體購安排，一般遵應當將成員踐權具體化為繡土地分配權偶。目前我國間的大部分地揀區(qū)都還在實染行不同的土貴地承包制，遼由于集體產(chǎn)畢權不清晰，千成員權目前頁還只能以分各配土地的形飛式體現(xiàn)出來工。肉3、成丑員權與土地撿的分離。當癢然，在經(jīng)濟花發(fā)達，條件沸具備的地區(qū)核，農民產(chǎn)生楚了將成員權早與土地分離袍的要求，這節(jié)就需要選擇條新的辦法。津成員權與土朱地相分離，買固然有利于瞇土地的市場魔化，有利于續(xù)提高土地的蕩利用效率，鮮但有賴于經(jīng)椅濟的發(fā)展，腰及農村集體末組織形式的遭創(chuàng)新，不可港強制推行。曉一般情況下制，成員權與對土地分離應鍵采取贖買的槽方式，如反舌租倒包模式拳下的做法；嫁獲益其他利券益替代成員鎮(zhèn)權，如在農電地股份合作駛的蘇南規(guī)模鄭經(jīng)營模式中播，就是以股鉗份或鄉(xiāng)鎮(zhèn)企定業(yè)收入替代括成員權。援（四）除制度改革的音外部條件璃——克加強外部環(huán)逢境的改造通辜過前面的討際論，我們認啄識到現(xiàn)行農望地使用制度上的很多問題雨并非由農地冬制度本身造版成的，單純影改造土地承爛包經(jīng)營權并鄉(xiāng)不能根本解鎖決這些問題鋼。例如均田撿承包制帶來戀的土地頻繁樓調整問題，鎖一直遭到學蛾者的批評，臉但是市場足單夠發(fā)達，城污鄉(xiāng)交流的障先礙完全消除賤，農民能進家入城市從事隊比較穩(wěn)定的量非農產(chǎn)業(yè)，聯(lián)均田承包帶亭來的土地調款整問題就不晌難解決。但捷事實上，由最于不具備上提述假定條件機，迫于人口弱壓力，只有愛以調整土地東來應對。拍中國的裂農地被賦予駝太多的責任衫和負擔，如備減輕就業(yè)壓羞力，提供生肉存保障、保揉障糧食供應箱、提供工業(yè)資資本等，這冊使得任何一翻種農地制度技都很難表現(xiàn)歐出很好的制衣度績效，因嫂此，改造農茂地使用權的片外部環(huán)境，每減輕農地制包度的負擔，羽使農地使用叼制度發(fā)揮其齡應有的職能良對農地問題