論公司章程的法律性質(zhì)

PAGEPAGEPAGEii前言公司章程在公司法中占有重要地位。它既是公司成立的行為要件(一個(gè)公司成立必須具備三個(gè)條件：即人的要件——股東或發(fā)起人人數(shù)；物的要件——最低資本額；行為要件——公司章程)，也是公司對外的信譽(yù)證明，還是公司對內(nèi)管理的依據(jù)。由于章程覆蓋了公司法的許多重要方面，因此它有著極為重要的研究價(jià)值。但是，我國目前公司章程可謂千人一面，大多相互抄襲，相關(guān)行政機(jī)關(guān)往往也出于審核方便的角度考慮，要求公司章程必須按其提供的“范本”和“指引”起草。如此，公司章程就失去了個(gè)性和自主性，成了千篇一律的文件，常常被當(dāng)作擺設(shè)而束之高閣。值得注意的是，近年公司章程再次走入人們的視野，并且發(fā)揮了重要作用，引起人們的重視，學(xué)者們甚至認(rèn)為這是公司章程“再生”的契機(jī)，從各個(gè)角度撰文分析，試圖提出合理的解說。筆者認(rèn)為，這些實(shí)踐中具體難題合理的解決，必須從抽象的理論層面開始，即以公司章程的性質(zhì)為切入點(diǎn)，只有這樣才能對具體問題的解釋提供一個(gè)基礎(chǔ)。目錄摘要 11.公司章程的概述 11.1.公司章程的概念 11.2.公司章程的分類 21.3.公司章程的法律特征 31.3.1.法定性 31.3.2.真實(shí)性 31.3.3.公開性 31.3.4.合意性 41.3.5.效力的普遍性 41.3.6.生效的強(qiáng)制性 51.4.公司章程的作用 51.4.1.是設(shè)立公司的必要條件 51.4.2.是確定公司權(quán)利、義務(wù)的基本法律文件 51.4.3.對股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力 61.4.4.是公司行為的根本準(zhǔn)則 61.4.5.是國家對公司進(jìn)行監(jiān)督管理的依據(jù) 72.公司章程的法律性質(zhì) 72.1.公司章程法律性質(zhì)的演變 72.2.關(guān)于公司章程的法律性質(zhì)的幾種學(xué)說 82.2.1.契約說 92.2.2.自治規(guī)則說 102.2.3.憲章說 113.我國《公司法》中公司章程法律性質(zhì)的體現(xiàn) 124.公司章程法律性質(zhì)在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的作用 135.提出我國應(yīng)該用的調(diào)整公司章程法律性質(zhì)的學(xué)說 14結(jié)語 16注釋 17參考文獻(xiàn) 19致謝 21太原理工大學(xué)陽泉學(xué)院畢業(yè)論文PAGE22論公司章程的法律性質(zhì)摘要：公司章程作為充分體現(xiàn)公司與股東自治的法律文件，在公司運(yùn)行過程中發(fā)揮著極其重要的作用。對公司章程的法律定性涉及到公司法的性質(zhì)與理念的認(rèn)識、公司章程的生效及解釋、股東權(quán)益的保護(hù)等方面，但目前學(xué)界對此莫衷一是。本文通過對幾種代表性學(xué)說的述評，闡述了自己的觀點(diǎn)。公司章程調(diào)整的法律關(guān)系中股東與股東之間，股東與公司之間的法律關(guān)系用契約說來調(diào)整；公司章程中關(guān)于公司治理機(jī)制、公司內(nèi)部管理制度部分用自治法說來調(diào)整。這一分類定性具有重要的理論意義和實(shí)踐價(jià)值。關(guān)鍵詞：公司章程；性質(zhì)；自治規(guī)則；合同性1.公司章程的概述1.1.公司章程的概念公司是一個(gè)國家經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要組成部分，從一定意義上說“現(xiàn)代公司就是現(xiàn)代國家的縮影”，而公司章程就如同一個(gè)國家的憲法一樣，是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司組織與行為的根本準(zhǔn)則。關(guān)于公司章程的概念，學(xué)者們各有不同的表述，無有定論。德國學(xué)者拉倫茨認(rèn)為“章程是在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對其成員有約束力的內(nèi)部規(guī)范，它僅對加入社團(tuán)從而自愿服從這些規(guī)則的人有效”[1]，美國學(xué)者奧爾森認(rèn)為“公司章程是就公司組織及運(yùn)作規(guī)范，對公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)方式和權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容進(jìn)行記載的基本法律文件”[2]，美國學(xué)者麥可尼爾認(rèn)為“公司章程是指規(guī)范公司的組織和行為，規(guī)定公司與股東之間、股東與股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的公司必備的法律文件，是公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章”[3]，韓國學(xué)者李哲松認(rèn)為“實(shí)質(zhì)意義的公司章程，是依社員們的法律行為而成立，具有對成文法補(bǔ)充性、變更性效力，并以此對公司的團(tuán)體法性質(zhì)的法律關(guān)系進(jìn)行規(guī)律的規(guī)范的總稱；形式意義上的章程，是指記載其規(guī)范的書面文件”[4]。國內(nèi)學(xué)者顧功耘認(rèn)為“公司章程是記載公司組織規(guī)范及其行動(dòng)準(zhǔn)則的書面文件”[5]，學(xué)者葉林認(rèn)為“公司章程是關(guān)于公司的組織、內(nèi)部關(guān)系和開展公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本規(guī)則和依據(jù)”[6]，學(xué)者范健等認(rèn)為“公司章程是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件”[7]，學(xué)者徐燕認(rèn)為“公司章程是指規(guī)范公司的組織與行為，規(guī)定公司與股東之間、股東與股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的公司必備的法律文件”[8]，學(xué)者毛亞敏認(rèn)為公司章程是“全體發(fā)起人共同的書面意思表示，為申報(bào)股份公司的必備文件和股份公司的成立條件”[9]，學(xué)者季衛(wèi)東認(rèn)為“所謂章程是記載有關(guān)公司組織和行為基本規(guī)則的法律文件”[10]，我國臺灣地區(qū)學(xué)者柯芳枝認(rèn)為“實(shí)質(zhì)意義之章程系指規(guī)定公司組織及活動(dòng)之公司根本規(guī)則本身而言，形式意義之章程系指記載上述根本規(guī)則之書面而言。設(shè)立人所訂立之章程，于公司成立后，得經(jīng)全體股東同意，予以變更。對于變更之章程而言，公司設(shè)立時(shí)所訂立之章程，稱為原始章程”[11]，另有臺灣地區(qū)學(xué)者認(rèn)為“設(shè)立社團(tuán)，應(yīng)訂定章程。章程者，規(guī)定法人內(nèi)部之組織及其他重要事項(xiàng)之規(guī)則也”[12]。國內(nèi)外其他學(xué)者對公司章程的定義也與上述定義大同小異，茲不贅述。上述學(xué)者多從公司章程內(nèi)容的角度對章程進(jìn)行定義，雖然反映了公司章程的主要特點(diǎn)，但對公司章程的性質(zhì)以及由此而來的作用范圍界定不一，有的學(xué)者僅強(qiáng)調(diào)公司章程對公司組織的內(nèi)部作用，有的學(xué)者將其擴(kuò)展到公司外部；有些定義的角度不夠全面，存在未指明公司章程的制定者，忽視公司章程與公司的關(guān)系，公司章程內(nèi)容列舉也不夠全面等缺陷。對于公司章程的概念，筆者認(rèn)為：公司章程是由公司發(fā)起人或股東依法制定并經(jīng)公司全體股東一致或多數(shù)同意，對公司名稱、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、出資方式、公司與股東以及股東與股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系等事項(xiàng)進(jìn)行記載的公司必備法律文件，是公司組織與行為的根本準(zhǔn)則。公司章程是公司的“憲章”，它對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，對外具有一定的證明力。英美法系國家對公司章程的概念理解較為寬泛，還包括章程細(xì)則，本文僅就狹義的公司章程進(jìn)行研究。1.2.公司章程的分類在不同的國家，公司章程表現(xiàn)為不同形式。有的立法例規(guī)定公司章程只有一種書面文件，如法國、日本和我國；而有的立法例則將公司章程區(qū)分為兩種書面文件，如德國，有基本章程與附屬章程之別，在美國，有設(shè)立章程與章程細(xì)則之分。其中，設(shè)立章程的內(nèi)容比較簡單，主要記載公司名稱、目的、住所、股份總額等公司對外關(guān)系方面的基本事項(xiàng)；而章程細(xì)則的內(nèi)容則比較詳細(xì)，主要記載股東大會、董事、高級經(jīng)理等公司內(nèi)部關(guān)系方面的基本事項(xiàng)。通常而言，設(shè)立章程是強(qiáng)制性的，必須按照法律的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行，并在登記機(jī)關(guān)登記以公示；而章程細(xì)則不必公布于世，也無須報(bào)請主管行政機(jī)構(gòu)審查備案，只需股東大會或董事會認(rèn)可后，即可生效并付諸實(shí)施。但其不能與公司法、設(shè)立章程抵觸；否則，應(yīng)以公司法和設(shè)立章程為準(zhǔn)。1.3.公司章程的法律特征關(guān)于公司章程的法律特征，學(xué)界觀點(diǎn)大同小異。概括來說，公司章程具有以下法律特征：1.3.1.法定性法定性是指公司章程是由公司法律規(guī)范強(qiáng)制性規(guī)定的公司必備文件，即公司章程的制定、內(nèi)容、效力和變更均由法律明確規(guī)定。我國《公司法》第11條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”。公司章程的法定性特征反映了國家對于公司組織與行為的干預(yù)。公司章程的法定性主要表現(xiàn)在以下幾方面：（1）公司章程制定的法定性。公司章程是公司成立不可或缺的法律文件。如上所述，公司設(shè)立時(shí)必須具備公司章程，否則不能設(shè)立公司；（2）公司章程內(nèi)容的法定性。雖然公司章程規(guī)定的具體內(nèi)容有所不同，但各國公司法均規(guī)定若干絕對必要記載事項(xiàng)，這些事項(xiàng)必須在章程中有所體現(xiàn)，不可缺少；（3）公司章程變更的法定性。正式登記的公司章程具有相應(yīng)的法律效力，如需變更要經(jīng)過法定的程序。因?yàn)楣菊鲁虒緛碚f具有絕對的效力，公司的一切行為均不得違反章程的規(guī)定，否則該行為的效力就存在嚴(yán)重的瑕疵。大多數(shù)國家均對公司章程的變更有嚴(yán)格的法律規(guī)定，必須履行法定的程序，而且必須經(jīng)過登記后方可生效。我國《公司法》第44條、第104條規(guī)定，變更公司章程必須經(jīng)股東會特別決議以絕對多數(shù)通過，并要辦理變更登記，但規(guī)定比較粗略。1.3.2.真實(shí)性公司章程的真實(shí)性，是指章程所記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。真實(shí)性是公司章程具有法律效力的基礎(chǔ)，是公司章程最為本質(zhì)的法律特征，也是民商法“誠實(shí)信用”原則的根本要求。公司章程的真實(shí)性與否，不僅影響到股東權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，還會對公司債權(quán)人造成影響，公司章程內(nèi)容不真實(shí)將會使公司承擔(dān)不利的法律后果。各國公司法均對公司章程的真實(shí)性以及違反該要求的法律后果有明確的規(guī)定，懲罰措施包括：一是拒絕公司登記，即登記時(shí)若發(fā)現(xiàn)公司章程記載不實(shí)，則登記機(jī)關(guān)可以拒絕公司登記。二是股東和相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任，即發(fā)現(xiàn)公司章程所記載的事項(xiàng)有虛假時(shí)，責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這種責(zé)任可能是一種連帶賠償責(zé)任。三是公司或相關(guān)責(zé)任人受到行政罰款或刑事處罰，這是一種對虛假記載比較嚴(yán)厲的制裁。1.3.3.公開性公司章程是公司對外公示的法律文件之一。公司章程不是秘密文件，其記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。公開性不僅指公司章程要對股東、董事、高級管理人員及員工等內(nèi)部相關(guān)者公開，而且要向包括債權(quán)人、公眾等在內(nèi)的社會公開。公司章程公開的意義在于：一是股東知情權(quán)的要求，股東作為公司的投資人，當(dāng)然有權(quán)了解公司章程，以方便其股東權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。二是便于潛在投資者了解公司的組織和運(yùn)作方式，作為其是否對公司進(jìn)行投資的參考。三是便于債權(quán)人了解公司的基本情況，以使其更好地維護(hù)自己的債權(quán)，保證交易安全，促進(jìn)交易的進(jìn)行。四是便于社會公眾對公司的監(jiān)督，有利于維護(hù)整個(gè)社會的經(jīng)濟(jì)秩序。因此，我國《公司法》第34條、第97條、第98條規(guī)定，股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程，股份有限公司應(yīng)當(dāng)將公司章程置備于公司；有限責(zé)任公司由于其股東人數(shù)有限，沒有要求其直接公示公司章程，而是通過注冊登記機(jī)關(guān)作為公示義務(wù)人，向社會公眾進(jìn)行間接公開。1.3.4.合意性公司章程的合意性是指公司章程具有合同的特點(diǎn)，是全部或者大多數(shù)股東共同意思的表示。沒有股東的合意，公司章程便不能合法地存在。一般來說，公司設(shè)立時(shí)的公司章程由股東共同制定，人數(shù)眾多的股份公司由發(fā)起人制定，但無論由誰制定，均需由公司股東會的全體股東或公司創(chuàng)立大會的多數(shù)股東同意。合意性的要求在各國公司法中都有規(guī)定。我國《公司法》23條規(guī)定有限責(zé)任公司股東共同制定公司章程，第77條規(guī)定發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。對于公司章程的變更，也有合意性的要求，需要多數(shù)通過才可以變更。我國《公司法》第44條、第104條規(guī)定，股東會或股東大會做出變更公司章程的決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東或經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。由此可見，無論公司章程的制定還是變更，必須體現(xiàn)公司全部或者多數(shù)股東的意志即合意性。多數(shù)股東的意思表示一旦通過即為所有股東所共同遵守，因此，公司章程仍可以被認(rèn)為是所有股東的共同意志，即“擬制的合意”。1.3.5.效力的普遍性公司章程由全體或大多數(shù)股東同意并經(jīng)法定程序登記后，即對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員等公司所有有關(guān)人員產(chǎn)生法律效力。效力的普遍性表現(xiàn)在對公司所有相關(guān)人員具有約束力，不僅對在設(shè)立過程中制定并通過公司章程的發(fā)起人和股東有約束力，也對公司成立后加入的股東有約束力；不僅對同意公司章程的股東有約束力，也對公司章程通過時(shí)反對的股東有約束力。此外，公司的其他規(guī)章制度受公司章程的約束，不能與其相抵觸。從公司章程的作用對象、作用時(shí)間來看，其產(chǎn)生的約束力沒有特定對象，不存在特定時(shí)間（只要在公司存續(xù)期間內(nèi)），因此其效力是普遍的。有學(xué)者認(rèn)為“章程必須在設(shè)立時(shí)登記，登記后章程對外發(fā)生對抗第三人的效力”[13]。筆者認(rèn)為，這種對抗第三人的效力是附條件的，即公司章程不得違反法律規(guī)定，不能違背民商法的基本原則，不能損害第三人的利益，否則公司章程的相關(guān)內(nèi)容自始無效。1.3.6.生效的強(qiáng)制性公司章程生效的強(qiáng)制性是指公司章程需要經(jīng)過登記乃至公證程序才能夠生效。但是大多數(shù)國家對公司章程只規(guī)定公司設(shè)立登記時(shí)必須備有公司章程，而對是否必須經(jīng)過公證沒有強(qiáng)制性規(guī)定。此外，鑒于一人公司的特殊性，即一人公司章程由一人股東決定，為避免章程內(nèi)容違法，侵害債權(quán)人利益，大多數(shù)國家均強(qiáng)制規(guī)定一人公司章程須經(jīng)公證、登記后方可生效。1.4.公司章程的作用公司章程從某種意義上說是公司的“憲法”，其作用格外突出，不僅貫穿公司的整個(gè)存續(xù)過程，還包括公司終止后相關(guān)事務(wù)的處理。公司章程憑借其獨(dú)特的性質(zhì)和相較于其他公司規(guī)章更為基礎(chǔ)性的地位，發(fā)揮著獨(dú)特的作用。具體而言，公司章程的作用可以概括如下：1.4.1.是設(shè)立公司的必要條件設(shè)立公司必須具備一定的條件，包括符合規(guī)定的發(fā)起人或股東人數(shù)即人的要件，滿足最低出資額即物的要件，以及制定公司章程即行為要件[14]。前二個(gè)要件，是公司章程必須記載的事項(xiàng)，也就是說，公司章程中必須包含前二個(gè)要件。由此看來，在公司成立的要件中，公司章程是綜合性的要件。公司章程作為公司成立的必要條件，不僅在我國《公司法》中有規(guī)定，如23條、77條規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須制定公司章程，設(shè)立股份有限公司制定公司章程同樣是必須具備的條件；而且也為世界各國公司法普通采用。總之，公司章程是公司設(shè)立過程中的必要法律文件，制定公司章程更是公司設(shè)立必不可少的程序之一。各國公司立法均要求設(shè)立公司必須訂立公司章程，公司的設(shè)立程序一般也以發(fā)起人訂立章程開始，以公司章程登記完成結(jié)束。公司章程是公司對社會和公眾做出的書面承諾，也是國家對公司進(jìn)行監(jiān)督管理的主要依據(jù)，因而是公司設(shè)立必不可少的要件。1.4.2.是確定公司權(quán)利、義務(wù)的基本法律文件公司章程作為設(shè)立登記的必備文件，登記備案后即產(chǎn)生法律效力。公司依據(jù)公司章程享有各項(xiàng)權(quán)利、承擔(dān)各項(xiàng)義務(wù)。公司符合公司章程的行為受國家法律保護(hù)，違反公司章程的行為，不僅得不到國家法律的保護(hù)，而且如果觸犯了國家法律還會受到制裁。當(dāng)然其前提是訂立的公司章程不能違反國家法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。1.4.3.對股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力公司章程對股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，體現(xiàn)了公司章程的內(nèi)部自治規(guī)則屬性。公司雖然是獨(dú)立法人，但其行為須通過股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員等自然人代理人去實(shí)施。為了防止代理人濫用其代理權(quán)就需要通過公司章程來約束股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員等人的行為。各國公司法均在公司章程中對股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)利義務(wù)做出了明確的規(guī)定，以防止其對公司造成損害。公司、股東、董事、監(jiān)事之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也在公司章程也有明確規(guī)定，使其彼此之間形成相互依賴與監(jiān)督的關(guān)系，即所謂的公司治理結(jié)構(gòu)與機(jī)制。股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員是公司的主要決策者、執(zhí)行者和監(jiān)督人，均有通過公司獲利的動(dòng)機(jī)和便利條件，如果不加以約束，公司的利益將無法保障。公司章程使公司內(nèi)部各利益相關(guān)者限定在公司章程設(shè)定的框架內(nèi)活動(dòng)，公司所有的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)也必須在公司章程的規(guī)范下運(yùn)行，從而保證了公司長期穩(wěn)定地運(yùn)行，進(jìn)而使公司及各方的利益最大化。我國《公司法》第11條就明確規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。1.4.4.是公司行為的根本準(zhǔn)則公司章程是公司對內(nèi)管理和對外交往的基本法律文件。從公司章程的訂立過程來看，它是發(fā)起人或股東規(guī)范公司組織和行為的意思表示，章程一經(jīng)生效，公司及股東均應(yīng)受章程約束，必須在章程規(guī)定的范圍內(nèi)活動(dòng)。從公司章程的內(nèi)容來看，它全面規(guī)定了公司與股東的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，規(guī)定了公司的組織原則、業(yè)務(wù)活動(dòng)的各個(gè)方面，貫穿了公司從設(shè)立、變更到終止的全過程。由于公司章程規(guī)定了公司的組織和活動(dòng)原則，因此它必然成為公司行為的根本準(zhǔn)則。同樣，由于公司章程確定了公司的治理結(jié)構(gòu)和當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此它也是公司對內(nèi)進(jìn)行管理的基本依據(jù)。公司章程雖然不是法律，但對公司內(nèi)部來說，其作用就相當(dāng)于一部“法律”。不論是我國公司法規(guī)定的公司規(guī)章制度，還是英美法系公司法規(guī)定的公司章程細(xì)則，其制定均依據(jù)公司章程，不能與公司章程相抵觸，否則將產(chǎn)生無效的法律后果。因此，可以把公司章程形象地比喻為是公司的“憲法”，而公司章程細(xì)則或者其他公司規(guī)章制度，則是公司的“一般法”。我國《公司法》中多次出現(xiàn)“由公司章程規(guī)定”、“公司章程另有規(guī)定的除外”等字樣，也充分表明公司章程是公司行為的根本準(zhǔn)則。1.4.5.是國家對公司進(jìn)行監(jiān)督管理的依據(jù)公司章程是公司取得法人資格、從事經(jīng)營活動(dòng)的必備法律文件。公司的一切業(yè)務(wù)活動(dòng)，都必須符合公司章程的規(guī)定。同時(shí)，公司章程經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，也就成為國家監(jiān)督公司經(jīng)營活動(dòng)的合法的依據(jù)之一。國家對公司進(jìn)行監(jiān)督的重點(diǎn)是公司的經(jīng)營活動(dòng)，目的是維護(hù)和保障公平有序的市場環(huán)境，從而促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，因此，任何國家都會不斷地完善對公司的監(jiān)督管理。公司法規(guī)定了公司章程必要記載事項(xiàng)的內(nèi)容和嚴(yán)格的登記程序，自然使公司章程成為國家對公司進(jìn)行行政管理的依據(jù)。國家通過立法確立公司章程在公司中的地位，明確公司章程的內(nèi)容、變更程序，并通過司法對公司違反章程的行為進(jìn)行法律制裁，從而達(dá)到監(jiān)督管理公司的目的。我國《公司登記管理?xiàng)l例》第23條規(guī)定，公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公司做出相應(yīng)的修改?？傮w上來說，雖然很多學(xué)者都認(rèn)為公司章程應(yīng)該發(fā)揮更大的作用，我國新修訂的公司法也強(qiáng)調(diào)了公司章程的自治作用。但是，在我國公司制度的實(shí)踐中，卻將制定公司章程的過程簡單地理解為根據(jù)公司法規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行“填空”的過程，出現(xiàn)了公司法規(guī)定的公司章程內(nèi)容或工商行政管理部門的“格式章程”被廣為應(yīng)用，制定章程的行為簡化為對“格式章程”上的空白處進(jìn)行填空，根本沒有考慮依據(jù)公司的特點(diǎn)制定章程，并依據(jù)這個(gè)個(gè)性化的章程對公司進(jìn)行別具特色的管理。正因如此，基本雷同的公司章程堂而皇之地出現(xiàn)在性質(zhì)完全不同的公司里，公司章程的作用根本無法發(fā)揮，強(qiáng)調(diào)公司章程作用的目的也就無法達(dá)到。2.公司章程的法律性質(zhì)2.1.公司章程法律性質(zhì)的演變以公司作為一種組織的歷史演變過程為切入點(diǎn)，也許更加有助于對公司章程性質(zhì)的考察和理解，因?yàn)楣菊鲁痰男再|(zhì)隨著公司制度特別是公司設(shè)立制度發(fā)展而有所變化。在公司的萌芽階段，最具代表性的是中世紀(jì)意大利及地中海沿海城市出現(xiàn)的以海運(yùn)企業(yè)為主的康孟達(dá)組織[15]?？得线_(dá)是一種商事契約，是航海者與資本家進(jìn)行合作的一種商業(yè)合伙形式。最早出現(xiàn)的公司形式是無限公司與兩合公司，無限公司、兩合公司與合伙組織并沒有本質(zhì)的區(qū)別。它們設(shè)立和存在的基礎(chǔ)其實(shí)都依賴于一份約定了參與各方權(quán)利、責(zé)任的合伙契約，這可以認(rèn)作為公司章程的起源。此后，出現(xiàn)了經(jīng)皇家頒發(fā)的特許狀或政府特別準(zhǔn)許設(shè)立的公司。如1600年成立的英國東印度公司[16]。皇家的特許狀給東印度公司以法人地位，法人的獨(dú)立地位反映在公司章程中，使該公司成為最早的具有法人地位和公司章程的商業(yè)公司。該公司章程規(guī)定“任何貨物都不能當(dāng)作企業(yè)中的某一股份接運(yùn)”。這表明公司的業(yè)務(wù)是獨(dú)立的業(yè)務(wù)，與它的股東沒有關(guān)系。此時(shí)的公司章程是國家法令的另一種表述，公司章程與法律混為一體，違反公司章程即是違反國家法律，因而都是無效的，并要受到嚴(yán)厲的處罰。到1892年，德國為了適應(yīng)中小企業(yè)的經(jīng)營需要，融人合與資合為一體，頒布了世界上第一個(gè)有限責(zé)任公司法，從而使公司制度更加完善。從此，公司的設(shè)立由特許設(shè)立逐漸進(jìn)入準(zhǔn)則主義時(shí)代，公司章程也成為設(shè)立公司的必備法律文件[17]。由此可以看出，公司章程的性質(zhì)隨著公司演變而變化，但公司章程先天地具有契約即合同的性質(zhì)，公司章程的起源即是證明。隨著公司權(quán)力的國家化，公司章程成為法律的延伸，公司章程的契約性大大減弱?，F(xiàn)代公司制度的建立和自由經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，使公司章程逐步成為公司的自治規(guī)則，同時(shí)公司章程的契約性又逐漸顯現(xiàn)出來。筆者認(rèn)為，任何復(fù)雜事物的性質(zhì)都不可能是單一的或者純粹的，在法律領(lǐng)域更是如此，公司章程的性質(zhì)也不例外。公司章程的性質(zhì)具有二重性，既表現(xiàn)為公司內(nèi)部自治規(guī)則的自治性質(zhì)，又表現(xiàn)為是當(dāng)事人之間契約的合同性質(zhì)。至于哪種性質(zhì)占據(jù)主導(dǎo)地位，完全取決于人們的主觀認(rèn)識和需要。我國公司章程同樣具有二重性，但其自治規(guī)則性占主導(dǎo)地位或者說更為突出。因?yàn)槲覈谴箨懛ㄏ祰?，民商事立法自清末以來一直師承德、法、日等大陸法系國家，而自治?guī)則說是大陸法系國家的通說。2.2.關(guān)于公司章程的法律性質(zhì)的幾種學(xué)說關(guān)于公司章程的性質(zhì)，學(xué)界歷來有所爭論，意見不一。雖然如此，無論是國內(nèi)學(xué)界還是國際范圍的理論研究，均對公司章程的性質(zhì)有較為深入和詳細(xì)的探討，較為代表性的觀點(diǎn)有契約說和自治規(guī)則說，也有個(gè)別學(xué)者提出了憲章說，這也充分說明章程性質(zhì)問題的復(fù)雜性。在我國，無論是理論界還是實(shí)務(wù)界，基本采納了德、法、日等大陸法系國家的通說——自治規(guī)則說，認(rèn)為公司章程是公司的自治性規(guī)則或者規(guī)范[18]。對公司章程性質(zhì)的理解，英美法系與大陸法系有較大的差別。契約說為英美法系大部分學(xué)者所主張，它是英美法系對公司章程的傳統(tǒng)定性[19]。契約說側(cè)重于從效果出發(fā)，將公司章程視為一種契約，一經(jīng)登記即約束公司及其股東，但如果想脫離其約束，可以隨時(shí)退出或轉(zhuǎn)讓出資份額，因此公司章程具有契約性質(zhì)。以德日為代表的大陸法系國家對公司章程性質(zhì)的理解雖然不完全一致，但較多學(xué)者認(rèn)為公司章程是公司內(nèi)部的“自治法規(guī)”或“自治規(guī)章”，即持自治規(guī)則說。下面本文將對公司章程性質(zhì)的各種學(xué)說以及筆者的觀點(diǎn)詳加論述。2.2.1.契約說契約說的主要觀點(diǎn)認(rèn)為，公司章程是股東之間在平等協(xié)商基礎(chǔ)上就設(shè)立公司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的文件，是股東自由意志的體現(xiàn)。公司章程生效后不僅對發(fā)起人有法律約束力，而且對所有的股東都有法律約束力，因此公司章程具有契約的性質(zhì)。公司章程的約束力在于成員的意思自治，公司章程制定后，認(rèn)可公司章程的內(nèi)容，才與公司建立關(guān)系，但如果想脫離其約束，隨時(shí)可以退出或轉(zhuǎn)讓出資份額。如英國公司法認(rèn)為公司章程經(jīng)登記后，即對公司及其股東有約束力，如同每位成員簽名蓋章，其所包含的契約內(nèi)容每個(gè)成員都必須遵守[20]。美國公司法認(rèn)為公司章程是管理公司內(nèi)部事務(wù)的規(guī)章制度，由公司的成員根據(jù)州公司法自行制定[21]。公司章程相當(dāng)于公司與其成員之間的一種協(xié)議，也是公司的成員與成員之間的一種協(xié)議。公司章程的早期實(shí)踐就體現(xiàn)了契約性質(zhì)。1856年，英國公司法以公司章程的方式取代了公司設(shè)立契約，并且規(guī)定了這樣的條款，即：“公司章程一旦注冊登記，即對公司和其成員產(chǎn)生拘束力，就像每個(gè)成員在此章程上分別簽名那樣，構(gòu)成每個(gè)人都須加以遵守的契約”[22]。契約說巧妙地配合了19世紀(jì)自由經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。在契約自由原則下，取得權(quán)利，負(fù)擔(dān)義務(wù)，一切取決于個(gè)人自由意志。契約的內(nèi)容、方式、成立及契約對方當(dāng)事人的選擇，聽?wèi){當(dāng)事人自由決策，國家不作干預(yù)。我國也有少數(shù)學(xué)者持此觀點(diǎn)，但大多數(shù)學(xué)者對契約說予以否定。契約說來源于經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的“公司合同”理論的影響[23]。該理論把公司看作是一種體現(xiàn)著個(gè)人之間契約關(guān)系的法律機(jī)制，公司因此性質(zhì)上是合同性的。對于有限責(zé)任公司來說，公司章程基本上由發(fā)起人或股東通過協(xié)商或談判達(dá)成的。對于股份有限公司來說，公司章程的訂立相當(dāng)于先有一個(gè)格式條款的合同，當(dāng)事人只能選擇接受或不接受，選擇接受則成為公司的股東。早期的契約說并沒有規(guī)定公司董事或者管理層受公司章程約束，股東對于董事及管理層違反職責(zé)的救濟(jì)不能通過公司章程本身來解決，只能通過說服多數(shù)股東獲得支持，或者尋找到屬于自己的被侵害的個(gè)人權(quán)利來獲得救濟(jì)?，F(xiàn)代的契約說逐漸把章程的約束范圍擴(kuò)展到了公司董事及管理層，認(rèn)為公司是一系列契約組成的。契約說認(rèn)為公司章程是公司成員合意的結(jié)果，它的合理性在于它充分表達(dá)了當(dāng)事人的意思自治。從公司經(jīng)營層面上來說，該說賦予了公司更大的自由，在一定程度上提高了市場交易的靈活性和效率。它的實(shí)際意義在于，可以將民法中關(guān)于契約的規(guī)定直接適用于公司章程，這就使有關(guān)公司章程的爭議有明確的法律依據(jù)可循。公司章程契約說的實(shí)質(zhì)為，如果“合同”一詞必須在狹義上使用，即指兩人或兩人以上“真正”協(xié)商一致的產(chǎn)物，那么公司中包含了很多這樣“真正”意義上的合同[24]。在我國《公司法》中，公司章程的契約性質(zhì)在一些條款中也有所體現(xiàn)。從訂立主體上看，公司章程是由眾多的股東或發(fā)起人制定的，而不是由公司制定的。從訂立方式來看，設(shè)立有限責(zé)任公司須“股東共同制定公司章程”并且“股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章”。設(shè)立股份有限公司須“發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過”。值得注意的是，采用募集方式設(shè)立的股份有限公司的公司章程是由創(chuàng)立大會而非股東大會通過，創(chuàng)立大會是公司設(shè)立過程中為成立公司舉行的集會，不是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東大會才是公司權(quán)力機(jī)構(gòu)。由此可見，公司章程形成的實(shí)質(zhì)要件是投資者的合意，投資者的合意是公司章程成立的基礎(chǔ)。換句話說，公司章程是在公司創(chuàng)立過程中，投資者們討價(jià)還價(jià)、協(xié)商一致的合意的結(jié)果。在有限責(zé)任公司設(shè)立過程中，不足額繳納出資的股東，其它股東可告其違約。只有把公司章程看成是契約即合同，才構(gòu)成違約。所以，從我國《公司法》相關(guān)規(guī)定來看，事實(shí)上承認(rèn)公司章程具有一定的契約性。2.2.2.自治規(guī)則說自治規(guī)則說主要觀點(diǎn)認(rèn)為，公司章程是發(fā)起人或股東為實(shí)現(xiàn)共同目的而制定的用于自律的規(guī)范性文件，股東之間并不按照公司章程相互承擔(dān)給付義務(wù)。公司章程不僅約束章程的制定者即發(fā)起人或股東，而且也當(dāng)然約束公司本身和公司的各種機(jī)關(guān)，對后來的股東也有約束力，它是規(guī)范公司組織與活動(dòng)的總的規(guī)則，在某些情況下對公司相對人也產(chǎn)生一定的約束力。因此，公司章程具有自治規(guī)則的性質(zhì)。公司章程不單是合意的結(jié)果，更是對公司內(nèi)部各種利益進(jìn)行約束與規(guī)范且具有一定穩(wěn)定性、強(qiáng)制性的自治規(guī)則?！罢鲁虒τ谝呀?jīng)成為其成員者，不管其意思如何都具有普遍的約束力；章程不管其成員的個(gè)別意思如何，都可以根據(jù)其成員的一般意思而變更；社員的變動(dòng)或者股份的轉(zhuǎn)讓也不影響章程的法規(guī)性質(zhì)，因此將公司章程視為自治法是正確的”[25]。反對公司章程變更的股東仍受章程約束的事實(shí)很難用契約說的觀點(diǎn)來解釋。股東想脫離公司章程的約束時(shí)，通過轉(zhuǎn)讓股份或退股即可脫離，但這并不影響公司章程的規(guī)則屬性。大陸法系國家的很多學(xué)者認(rèn)為公司章程是一種自治規(guī)則，例如在日本、韓國，自治規(guī)則說是學(xué)界的通說，并且為公司法的法源之一[26]。德國學(xué)者拉倫茨認(rèn)為，社團(tuán)章程適用于不特定多數(shù)人，即有關(guān)的社團(tuán)成員，因此從這個(gè)意義上看，公司章程是法律規(guī)范。然而，公司章程只適用于那些通過加入社團(tuán)這一自愿行為接受公司章程管轄的社員。一旦社員退出社團(tuán)，自愿接受公司章程管轄即告終結(jié)，公司章程對他們不再適用。因此公司章程只是有關(guān)社團(tuán)以“章程自治”為基礎(chǔ)的規(guī)范，而不是國家的法律規(guī)范[27]。我國有學(xué)者認(rèn)為自治規(guī)則是公司章程的本質(zhì)屬性，但公司章程同時(shí)兼有契約性質(zhì)[28]，有學(xué)者認(rèn)為公司章程是公司根據(jù)法律的規(guī)定與授權(quán)制定的公司規(guī)章[29]，也有學(xué)者認(rèn)為自治規(guī)則說應(yīng)排除國家強(qiáng)制力的介入[30]。有學(xué)者認(rèn)為股東可以在公司章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)利，可以在一定范圍內(nèi)對公司章程做出修改，部分體現(xiàn)股東意志自由；另一方面通過國家意志的介入，防止與股東利益存在分歧的公司控制人利用其在信息、管理等方面的強(qiáng)勢地位，實(shí)現(xiàn)其潛在的自利[31]。此外，關(guān)于該說的命名也有不同的看法，如自治法說、自治規(guī)則說、自治規(guī)章說和自治規(guī)范說等等。筆者認(rèn)同自治規(guī)則的說法，因?yàn)榉?、?guī)章等是指享有立法權(quán)的國家機(jī)構(gòu)制定的具有普遍約束力的行為規(guī)范。以法、規(guī)章來命名公司章程的性質(zhì)，有將制定章程的權(quán)力等同于國家立法權(quán)之嫌，雖然有比喻的成分，但也失之嚴(yán)謹(jǐn)，不夠科學(xué)。規(guī)則可以泛指各類團(tuán)體制定的主要用于內(nèi)部自律的組織與行為規(guī)范，因此自治規(guī)則說比較合理。2.2.3.憲章說憲章說認(rèn)為公司章程是關(guān)于公司內(nèi)部相關(guān)者權(quán)利、義務(wù)的憲章性書面文件，即公司章程既不是自治法，也不是契約，而是帶有憲章性質(zhì)的法律文件[32]。因?yàn)楣菊鲁淌枪竞凸蓶|從事商事活動(dòng)的行動(dòng)綱領(lǐng)，它規(guī)定了公司最為基本的行為規(guī)則，所以公司章程就是公司的“憲章”，公司內(nèi)部其他文件都必須依據(jù)公司章程規(guī)定的原則制定，不得同公司章程發(fā)生矛盾。公司章程在實(shí)踐中也常常被稱為公司的“憲法”。憲章說的主要觀點(diǎn)認(rèn)為，無論是把公司章程說成是發(fā)起人或股東合意結(jié)果的契約說，還是把公司章程說成是在國家強(qiáng)行法指導(dǎo)下的自治規(guī)則的學(xué)說，顯然都是虛偽的。各國公司法中關(guān)于公司章程的大量強(qiáng)制性規(guī)定就足以證明這一點(diǎn)[33]。人們總是有一種理想化的情結(jié)，“契約自由”、“意思自治”就是一種理想的自由經(jīng)濟(jì)。然而，現(xiàn)實(shí)的情況是絕大多數(shù)市場不是理想的，關(guān)于公司章程的強(qiáng)制性規(guī)范也是基于合理的分析和不斷實(shí)踐之下產(chǎn)生的。隨著公司規(guī)模和社會作用的不斷擴(kuò)大，公司未必具有完全洞悉和衡量各種利益關(guān)系的能力，反而更加容易被控股股東或“內(nèi)部人”利用，來實(shí)現(xiàn)其不當(dāng)利益。因此，將公司章程作為公司的“憲章”，強(qiáng)調(diào)國家意志的干預(yù)，從一定意義上看作是公司法的“延伸”，對股東關(guān)于公司章程的制定和變更等行為進(jìn)行約束，可以一定程度上防止公司人格被濫用。憲章說受到了民主憲政理論的影響，突出了公司章程的地位和作用，但憲章說對公司章程性質(zhì)的解讀有些牽強(qiáng)，對公司章程自治與國家強(qiáng)制之間的關(guān)系的分析不深入，說服力不強(qiáng)，存在著把公司章程絕對化、神圣化的傾向。憲章說對國家意志的過分強(qiáng)調(diào)和因此而引發(fā)的過多訴訟，使學(xué)界對此觀點(diǎn)多持反對態(tài)度[34]。筆者認(rèn)為，憲章說更像是一個(gè)恰當(dāng)?shù)摹氨扔鳌?，目的是為了突出公司章程的地位和作用，其?shí)質(zhì)仍然將公司章程視為一種自治規(guī)則，只不過這種自治規(guī)則上升到“憲章”的程度，并且希望借助國家的意志來干涉規(guī)則的執(zhí)行。3.我國《公司法》中公司章程法律性質(zhì)的體現(xiàn)1993年頒布的《公司法》是中華人民共和國成立以來第一部系統(tǒng)地規(guī)定我國公司事項(xiàng)的公司法，它標(biāo)志著公司制度在國內(nèi)的全面實(shí)行，對我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展乃至整個(gè)社會經(jīng)濟(jì)活動(dòng)都產(chǎn)生了重大影響。但是，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，也逐步出現(xiàn)了一些需要解決的問題，比如如何降低公司設(shè)立門檻，如何完善公司治理結(jié)構(gòu)，如何完善保護(hù)股東權(quán)利特別是中小股東權(quán)利的機(jī)制，如何強(qiáng)化董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)等等。針對這些問題，我國對《公司法》進(jìn)行了系統(tǒng)的修訂，從而使《公司法》更加符合我國公司管理和發(fā)展的實(shí)際情況，更加有利于我國公司的發(fā)展和社會主義市場的建立和完善。新《公司法》對公司章程的規(guī)定也做了相應(yīng)的修訂。原《公司法》對公司章程的自治作用和合同作用重視不夠，國家干預(yù)過多過強(qiáng)，這使公司法偏離了它的私法屬性。修訂后的《公司法》更加重視公司章程的自治作用和合同租用，強(qiáng)化公司章程的自治屬性，減少強(qiáng)制性規(guī)范，增加任意性規(guī)范，將更多的空間留給公司章程自主安排，淡化了公司法在公司治理中所體現(xiàn)的國家干預(yù)理念。具體體現(xiàn)在，首先，《公司法》經(jīng)2005年修訂后，公司“章程”一詞由原來的55處增至82處；其次，相比修訂前的《公司法》而言，新《公司法》把許多原屬于公司法強(qiáng)制性規(guī)定的事項(xiàng)交由公司章程規(guī)定，這些事項(xiàng)涉及公司的資本制度、公司治理等方面，可以說是全方位地賦予公司更大的自治空間，例如第13條、第28條、第43條、第72條、第76條、第82條、第84條、第105條、第106條、第118條、第120條、第142條、第167條等等規(guī)定[35]。由此可見，立法者的意圖是十分明顯的，即加大公司章程的自治空間，還原其私法屬性。我國新《公司法》對公司章程合同屬性的規(guī)定還不夠明確具體，沒有規(guī)定不得以公司章程的自治屬性抗辯合同屬性，進(jìn)而逃避合同責(zé)任等。此外，在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)當(dāng)中，制定公司章程的過程成為按照公司登記機(jī)關(guān)提供的公司章程范本或者是證券監(jiān)督管理部門提供的所謂章程指引進(jìn)行“復(fù)制”的過程。而且相關(guān)行政機(jī)關(guān)往往出于審核方便的角度考慮，要求公司章程必須按其提供的“范本”和“指引”起草，不得發(fā)揮。如此，公司章程就失去了個(gè)性和自主性，成了千篇一律的文件，常常被當(dāng)作擺設(shè)而束之高閣。4.公司章程法律性質(zhì)在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的作用公司章程與公司經(jīng)營和管理的密切的聯(lián)系隨著新公司法的實(shí)施日益緊密，公司章程中可以就許多涉及公司重大事項(xiàng)（如公司合并、分立等事項(xiàng)）規(guī)定特別的表決機(jī)制。當(dāng)然，這一般是由公司法強(qiáng)制規(guī)定的。股東們可以就法律沒有規(guī)定的重大事項(xiàng)，也公司章程中規(guī)定特別的表決機(jī)制。現(xiàn)代的公司越來越關(guān)注制定公司的技巧，尤其注重公司章程中規(guī)定如何避免本公司輕易地被并購，管理層被更換等。這是公司章程法律性質(zhì)在生活中的契約和自治規(guī)則的體現(xiàn)。公司章程的法律性質(zhì)在股東之間一般體現(xiàn)出的是契約性，這就使股東相互之間負(fù)有義務(wù)，因此，如果一個(gè)股東的權(quán)利因另一個(gè)股東違反公司章程規(guī)定的個(gè)人義務(wù)而受到侵犯，則該股東可以依據(jù)公司章程對另一個(gè)提出權(quán)利請求。但股東提出權(quán)利請求的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是公司章程中規(guī)定的股東相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如有限責(zé)任公司股東對轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)，而不是股東與公司之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如果股東違反對公司的義務(wù)而使公司的利益受到侵害，則其他股東不能對股東直接提出權(quán)利請求，而只能通過公司或以公司的名義進(jìn)行。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力?！惫菊鲁虒ζ渚a(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對公司負(fù)有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。但是，股東只是以股東成員身份受到公司約束，如果股東是以其他的身份與公司發(fā)生關(guān)系，則公司不能依據(jù)公司章程對股東主張權(quán)利。因此，公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司章程規(guī)定的職責(zé)，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。然而，董事、監(jiān)事、經(jīng)理是否對股東直接負(fù)有誠信義務(wù)，則法無定論。公司章程的法律性質(zhì)在生活中也會體現(xiàn)出它的憲章性，如，公司章程一經(jīng)制定并登記生效，就已經(jīng)為公司的組織、行為等設(shè)定了基本規(guī)則，公司的所有活動(dòng)都應(yīng)該有章程可循。公司章程對于公司所有成員均具有法律約束力，任何成員都不能凌駕于公司章程之上，任何成員都必須在章程允許的范圍內(nèi)，依照公司章程制定的規(guī)則，表達(dá)自己的意見，從事自己的活動(dòng)。于是有人認(rèn)為，公司章程對于公司法人，是登記成立的必備要件，是登記成立后最重要的基本游戲規(guī)則，是公司的憲法性文件，是公司治理的根本依據(jù)?，F(xiàn)實(shí)生活中對公司章程性質(zhì)的界定對實(shí)際操作具有重大意義，認(rèn)定為契約，可以提高公司運(yùn)轉(zhuǎn)效率。認(rèn)定為自治法或者憲章，便于公司管理。不同角度的取舍，代表不同價(jià)值觀，代表對利益分配的最終結(jié)果。但是，無論從哪一個(gè)角度出發(fā)，最根本的因素如何讓公司成立更簡潔方便、更有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是不可避免的，也是我們最值得重視的部分。5.提出我國應(yīng)該用的調(diào)整公司章程法律性質(zhì)的學(xué)說常見的公司章程千篇一律，具有濃厚的強(qiáng)制性條款，未能充分體現(xiàn)股東的協(xié)商和意思自治。多是公司法對于公司章程中規(guī)定的絕對必要記載事項(xiàng)與相對必要記載事項(xiàng)的堆積，鮮有任意記載事項(xiàng)的體現(xiàn)，股東的真實(shí)意思自治在章程中很少有所記載。尤其是小型有限責(zé)任公司，其章程形式為填空式章程。即登記機(jī)關(guān)根據(jù)公司法的規(guī)定，印刷大量的只需要在公司名稱、股東姓名或名稱、出資數(shù)額、出資比例、經(jīng)營范圍等條款進(jìn)行填寫的所謂公司章程，可以稱之為“格式公司章程”。而對公司股東大會的組成、董事會成員、監(jiān)事會等等，均為公司法的一般性規(guī)定，很難從章程中尋找到公司機(jī)關(guān)組成人員的名單。所以，筆者認(rèn)為在實(shí)踐中應(yīng)該強(qiáng)調(diào)公司章程具有合同和自治雙重屬性，通過強(qiáng)調(diào)合同屬性使公司章程成為民商法意義上的“合同”，從而以合同法來規(guī)范、保護(hù)合同當(dāng)事人的行為和利益；通過強(qiáng)調(diào)公司章程的自治屬性使公司章程成為公司自我發(fā)展、自我約束的自治規(guī)則，以公司章程規(guī)范公司及其成員的行為，從而保護(hù)各方的利益。同時(shí)，在立法和實(shí)踐上要充分重視公司法和公司章程在公司自治中的協(xié)調(diào)治理作用。國家機(jī)關(guān)應(yīng)該引導(dǎo)公司更好地利用新《公司法》賦予公司的更大的自治空間，培養(yǎng)投資者和經(jīng)營者的公司章程自治意識，使其認(rèn)識到公司章程作為自治機(jī)制，是一種重要的權(quán)利授予和救濟(jì)安排，以實(shí)現(xiàn)公司章程保障公司規(guī)范、穩(wěn)定運(yùn)行的根本目的。比如在公司組織機(jī)構(gòu)的建立方面，指導(dǎo)公司根據(jù)《公司法》賦予的權(quán)利，結(jié)合自身的實(shí)際情況，由公司章程對其組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)和職責(zé)進(jìn)行細(xì)化規(guī)定，具體確定公司法定代表人的產(chǎn)生辦法等等；在公司的運(yùn)轉(zhuǎn)方面，根據(jù)《公司法》給與公司章程的自治空間，由公司章程規(guī)定選舉董事、監(jiān)事實(shí)行累積投票制等等。由于目前我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)還不完善，社會誠信體系尚不健全，在實(shí)踐中應(yīng)該更加強(qiáng)調(diào)公司章程的合同和自治雙重屬性，特別是公司章程的合同屬性?，F(xiàn)代公司不再簡單地以股東利益為最高準(zhǔn)則，其他利害關(guān)系人也與公司密切相關(guān)，法律越來越關(guān)注他們的利益保護(hù)。強(qiáng)調(diào)公司章程的合同屬性以及意思自治，不僅體現(xiàn)了市場自由、意思自治的人本主義理想，更重要并具有可操作性的作用是：既然公司章程是合同，那么公司及其成員等相關(guān)當(dāng)事人就有義務(wù)遵守這個(gè)合同，違反了該合同就要承擔(dān)違約責(zé)任。如此，就能夠以合同法來約束公司及其成員的行為，使其自覺地規(guī)范自身的行為，承擔(dān)公司章程這一合同規(guī)定的義務(wù)，有助于市場環(huán)境和社會誠信體系的建立?？紤]到我國長期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，國有公司早已形成了自以為是、唯我獨(dú)尊的思維模式，因此，不應(yīng)過分強(qiáng)調(diào)公司章程的自治規(guī)則屬性，否則容易使公司及其成員以“內(nèi)部規(guī)則”為由，損害當(dāng)事人的利益，逃避應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)。強(qiáng)調(diào)公司章程的合同屬性有利于公司、大股東考慮中小股東的利益，有利于公司形成責(zé)任和義務(wù)意識，有利于普遍地建立社會誠信，從而促進(jìn)中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。我們應(yīng)該認(rèn)識到，強(qiáng)調(diào)公司章程的合同屬性不是否定公司章程的自治屬性，公司章程的合同屬性不能替代自治屬性；同樣，公司章程的自治屬性也不能成為其抗辯合同屬性的理由。公司章程的合同屬性和自治屬性可以有機(jī)地結(jié)合起來，共同發(fā)揮治理公司的作用。但是，如何發(fā)揮公司章程的自治作用和合同作用，在理論和實(shí)踐中還存在許多問題。盡管如此，筆者認(rèn)為：目前階段，在公司章程的雙重屬性中應(yīng)該注重強(qiáng)調(diào)公司章程的合同屬性，自治屬性不能夠代替合同屬性，同時(shí)重視公司章程的自治作用。至于如何實(shí)現(xiàn)這一理念，有待于在實(shí)踐中進(jìn)一步探索。結(jié)語

公司章程是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件。各國公司立法均要求設(shè)立公司必須訂立公司章程，公司的設(shè)立程序以訂立章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束。公司章程是公司對政府作出的書面保證，也是國家對公司進(jìn)行監(jiān)管的主要住所。沒有章程，公司就不能獲準(zhǔn)成立。對于公司而言，章程是最為重要的基本規(guī)則，是公司高效有序運(yùn)行的重要基礎(chǔ)，作為公司設(shè)立時(shí)，必須向公司登記機(jī)關(guān)提交的法律文件之一，也是護(hù)公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機(jī)制，是規(guī)范公司、公司股東，特別是公司大股東和公司高級管理人員的行為規(guī)則。公司法與公司章程的有機(jī)結(jié)合，是規(guī)范公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。因而對公司章程法律性質(zhì)所采用的學(xué)說進(jìn)行界定，對于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問題的成本，都有重要的現(xiàn)實(shí)意義。在現(xiàn)實(shí)生活中，對公司章程性質(zhì)的界定對實(shí)際操作具有重大意義，認(rèn)定為契約，可以提高公司運(yùn)轉(zhuǎn)效率。認(rèn)定為自治法或者憲章，便于公司管理。不同角度的取舍，代表不同價(jià)值觀，代表對利益分配的最終結(jié)果。但是，無論從哪一個(gè)角度出發(fā)，最根本的因素如何讓公司成立更簡潔方便、更有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是不可避免的，也是我們最值得重視的部分。筆者認(rèn)為公司章程的性質(zhì)具有二重性，既表現(xiàn)為公司內(nèi)部自治規(guī)則的自治性質(zhì)，又表現(xiàn)為是當(dāng)事人之間契約的合同性質(zhì)。我國公司章程的法律性質(zhì)同樣具有二重性，但其自治規(guī)則性占主導(dǎo)地位或者說更為突出，原因在于我國是大陸法系國家，民商事立法一直師承德、法、日等大陸法系國家，而自治規(guī)則說是大陸法系國家的通說。注釋[1][德]拉倫茨著：《德國民法通論》，王曉曄等譯，法律出版社2003年版，第201頁。[2][美]奧爾森著：《集體行動(dòng)的邏輯》，陳郁等譯，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社1995年版，第107頁。[3][美]麥可尼爾著：《新社會契約論》，雷喜寧等譯，中國政法大學(xué)出版社1994年版，第203頁。[4][韓]李哲松著：《韓國公司法》，吳日煥譯，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第75-76頁。[5]顧功耘主編：《公司法》，北京大學(xué)出版社2004年3月版，第53頁。[6]葉林著：《中國公司法》，中國審計(jì)出版社，1997年版，第103頁。[7]范健、蔣大興著：《公司法論》(上卷)，南京大學(xué)出版社1997年版，第212頁。[8]徐燕著：《公司法原理》，法律出版社1997年版，第151頁。[9]毛亞敏著：《公司法比較研究》，中國法制出版社2001年版，第76頁。[10]季衛(wèi)東著：《法治秩序的建構(gòu)》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第191頁。[11]柯芳枝著：《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第78頁。[12]胡長清著：《中國民法總論》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第125頁[13]雷興虎著：《股份有限公司法律問題研究》，中國檢察出版社1998年版，第190頁。[14]鄭玉波著：《公司法》，中國臺灣三民書局1981年版，第155頁。[15]江平主編：《新編公司法教程》，法律出版社1994年版，第42頁。[16]方流芳：《中西公司法律地位歷史考察》，載于《中國社會科學(xué)》1992年第4期。[17]同上[18]周昀：《認(rèn)清公司章程的雙重屬性》，載于《中國證券報(bào)》理論版，2005年11月12日。[19][美]漢密爾頓著：《公司法概要》，李存捧譯，中國社會科學(xué)出版社1999年版，第4頁。[20]卞耀武主編：《當(dāng)代外國公司法》，法律出版社1995年版，第723頁。[21]卞耀武主編：《當(dāng)代外國公司法》，法律出版社1995年版，第9頁。[22]張民安著:《公司法上的利益平衡》，北京大學(xué)出版社2003年版，第66頁。[23][美]漢密爾頓著：《公司法概要》，李存捧譯，中國社會科學(xué)出版社1999年版，第4頁。[24]湯欣著：《公司治理與上市公司收購》，中國人民大學(xué)出版社2001年版，第22頁。[25][韓]李哲松著：《韓國公司法》，吳日煥譯，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第76頁。[26]劉俊海著：《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，法律出版社1997年版，第27頁。[27][德]拉倫茨著：《德國民法通論》，王曉曄等譯，法律出版社2003年版，第184頁。[28]范健、蔣大興著：《公司法論》，南京大學(xué)出版社1997版，第218頁。[29]王肅元著：《公司法基本制度概論》，蘭州大學(xué)出版社1999年版，第18頁。[30]王保樹：《中國商事法》，人民法院出版社1996年版，第95頁。[31]王海平：《公司章程性質(zhì)與股東權(quán)益保護(hù)的法理分析》，載于《當(dāng)代法學(xué)》，2002年第3期。[32]雷興虎主編：《公司法新論》，中國法制出版社2001年版，第l69頁。[33][美]N.V.愛森伯格著：《公司法的結(jié)構(gòu)》，張開平譯，法律出版社2002年版，第395、407、419頁。[34]王海平：《公司章程性質(zhì)與股東權(quán)益保護(hù)的法理分析》，載于《當(dāng)代法學(xué)》，2002年第3期。[35]趙旭東主編：《公司法學(xué)》，高等教育出版社2006年5月版，第182頁。參考文獻(xiàn)[1][德]拉倫茨，《德國民法通論》，王曉曄等譯，法律出版社2003年版;[2][美]奧爾森，《集體行動(dòng)的邏輯》，陳郁等譯，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社1995年版;[3][美]麥可尼爾，《新社會契約論》，雷喜寧譯，中國政法大學(xué)出版社1994年版;[4][韓]李哲松，《韓國公司法》，吳日煥譯，中國政法大學(xué)出版社2000年版;[5]顧功耘主編，《公司法》，北京大學(xué)出版社2004年版;[6]范健、蔣大興，《公司法論》(上卷)，南京大學(xué)出版社1997年版;[7]徐燕，《公司法原理》，法律出版社1997年版;[8]毛亞敏，《公司法比較研究》，中國法制出版社2001年版;[9]季衛(wèi)東，《法治秩序的建構(gòu)》，中國政法大學(xué)出版社1999年版;[10]柯芳枝，《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社2004年版;[11]卞耀武主編，《當(dāng)代外國公司法》，法律出版社1995年版;[12]王愛軍，《論公司章程的法律性質(zhì)》，山東社會科學(xué)，2007.7；[13]趙旭東主編，《公司法學(xué)》，高等教育出版社2006年版;[14]周友蘇，《新公司法論》，法律出版社2006年版;[15]尹田，《契約自由和社會公正的沖突和平衡》，法律出版社1994年版;[16]吳建斌等譯，《日本公司法典》，中國法制出版社2006年版；[17]湯欣，《公司治理與上市公司收購》，中國人民大學(xué)出版社2001年版;[18]姚彥吉，《公司章程的契約性與自治性》，寧波大學(xué)學(xué)報(bào)（人文科學(xué)版）2006.6;[19]楊志軍，《公司章程基本問題探析》，中國政法大學(xué)出版社2006.11;[20]林曉錦，《公司章程性質(zhì)的理論探討》，蘭州石化職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)2006.12;[21]Gordon,TheMandatoryStructureofCorporateLaw,89Colum,L.Rev.(1989)；[22]LucianAryeBebchuk,TheDebateOnContractualFreedomInCorporateLaw,ColumbiaLawReview:November,1989；[23]RobertClark,ContractualFreedomInCorporateLaw89Colum.L.REV.(1989)；[24]kornhauser,TheNexusofContractsApproachtoCorporations:ACornmentOnEasterbrook&Fischel.89Columia.Law.Review(1989)；[25]Bebchuk,FreedomInCorporation:AnEssayontheMandatoryRoleofCorporateLaw89ColumbiaLaw.Review(1989)；致謝我要特別感謝的是我的指導(dǎo)老師毛文清老師！在論文撰寫的過程中，毛老師從選題，到論文的體系結(jié)構(gòu)、文字表達(dá)、理論提升等方面都給予了悉心的指導(dǎo)和教誨，正是他的悉心指導(dǎo)和幫助，我才能順利完成論文的寫作。他深厚的法學(xué)理論和知識、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度和平易近人的風(fēng)格讓我深深感佩！在這里向您衷心地說一聲：毛老師，您辛苦了！感謝大學(xué)四年來所有教育過幫助過我的老師們，正是因?yàn)橛心銈兗?xì)心的教導(dǎo)和不倦的教誨,才有了我今天獨(dú)立的人格和扎實(shí)的專業(yè)基礎(chǔ)！同時(shí)還要感謝我的同學(xué)朋友們，感謝你們陪我度過大學(xué)時(shí)光，因?yàn)橛辛四銈?，我的大學(xué)生活才更加地豐富多彩！最后感謝太原理工大學(xué)陽泉學(xué)院四年來對我的大力栽培！我將不負(fù)眾望地投入到社會，投入到祖國社會需要我的地方去，為我國的發(fā)展貢獻(xiàn)自己的一份力量！基于C8051F單片機(jī)直流電動(dòng)機(jī)反饋控制系統(tǒng)的設(shè)計(jì)與研究基于單片機(jī)的嵌入式Web服務(wù)器的研究MOTOROLA單片機(jī)MC68HC（8）05PV8/A內(nèi)嵌EEPROM的工藝和制程方法及對良率的影響研究基于模糊控制的電阻釬焊單片機(jī)溫度控制系統(tǒng)的研制基于MCS-51系列單片機(jī)的通用控制模塊的研究基于單片機(jī)實(shí)現(xiàn)的供暖系統(tǒng)最佳啟停自校正（STR）調(diào)節(jié)器單片機(jī)控制的二級倒立擺系統(tǒng)的研究基于增強(qiáng)型51系列單片機(jī)的TCP/IP協(xié)議棧的實(shí)現(xiàn)基于單片機(jī)的蓄電池自動(dòng)監(jiān)測系統(tǒng)基于32位嵌入式單片機(jī)系統(tǒng)的圖像采集與處理技術(shù)的研究基于單片機(jī)的作物營養(yǎng)診斷專家系統(tǒng)的研究基于單片機(jī)的交流伺服電機(jī)運(yùn)動(dòng)控制系統(tǒng)研究與開發(fā)基于單片機(jī)的泵管內(nèi)壁硬度測試儀的研制基于單片機(jī)的自動(dòng)找平控制系統(tǒng)研究基于C8051F040單片機(jī)的嵌入式系統(tǒng)開發(fā)基于單片機(jī)的液壓動(dòng)力系統(tǒng)狀態(tài)監(jiān)測儀開發(fā)模糊Smith智能控制方法的研究及其單片機(jī)實(shí)現(xiàn)一種基于單片機(jī)的軸快流CO〈,2〉激光器的手持控制面板的研制基于雙單片機(jī)沖床數(shù)控系統(tǒng)的研究基于CYGNAL單片機(jī)的在線間歇式濁度儀的研制基于單片機(jī)的噴油泵試驗(yàn)臺控制器的研制基于單片機(jī)的軟起動(dòng)器的研究和設(shè)計(jì)基于單片機(jī)控制的高速快走絲電火花線切割機(jī)床短循環(huán)走絲方式研究基于單片機(jī)的機(jī)電產(chǎn)品控制系統(tǒng)開發(fā)基于PIC單片機(jī)的智能手機(jī)充電器基于單片機(jī)的實(shí)時(shí)內(nèi)核設(shè)計(jì)及其應(yīng)用研究基于單片機(jī)的遠(yuǎn)程抄表系統(tǒng)的設(shè)計(jì)與研究基于單片機(jī)的煙氣二氧化硫濃度檢測儀的研制基于微型光譜儀的單片機(jī)系統(tǒng)單片機(jī)系統(tǒng)軟件構(gòu)件開發(fā)的技術(shù)研究基于單片機(jī)的液體點(diǎn)滴速度自動(dòng)檢測儀的研制基于單片機(jī)系統(tǒng)的多功能溫度測量儀的研制基于PIC單片機(jī)的電能采集終端的設(shè)計(jì)和應(yīng)用基于單片機(jī)的光纖光柵解調(diào)儀的研制氣壓式線性摩擦焊機(jī)單片機(jī)控制系統(tǒng)的研制基于單片機(jī)的數(shù)字磁通門傳感器基于單片機(jī)的旋轉(zhuǎn)變壓器-數(shù)字轉(zhuǎn)換器的研究基于單片機(jī)的光纖Bragg光柵解調(diào)系統(tǒng)的研究單片機(jī)控制的便攜式多功能乳腺治療儀的研制基于C8051F020單片機(jī)的多生理信號檢測儀基于單片機(jī)的電機(jī)運(yùn)動(dòng)控制系統(tǒng)設(shè)計(jì)Pico專用單片機(jī)核的可測性設(shè)計(jì)研究基于MCS-51單片機(jī)的熱量計(jì)基于雙單片機(jī)的智能遙測微型氣象站MCS-51單片機(jī)構(gòu)建機(jī)器人的實(shí)踐研究基于單片機(jī)的輪軌力檢測基于單片機(jī)的GPS定位儀的研究與實(shí)現(xiàn)基于單片機(jī)的電液伺服控制系統(tǒng)用于單片機(jī)系統(tǒng)的MMC卡文件系統(tǒng)研制基于單片機(jī)的時(shí)控和計(jì)數(shù)系統(tǒng)性能優(yōu)化的研究基于單片機(jī)和CPLD的粗光柵位移測量系統(tǒng)研究單片機(jī)控制的后備式方波UPS提升高職學(xué)生單片機(jī)應(yīng)用能力的探究基于單片機(jī)控制的自動(dòng)低頻減載裝置研究基于單片機(jī)控制的水下焊接電源的研究基于單片機(jī)的多通道數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)基于uPSD3234單片機(jī)的氚表面污染測量儀的研制基于單片機(jī)的紅外測油儀的研究96系列單片機(jī)仿真器研究與設(shè)計(jì)基于單片機(jī)的單晶金剛石刀具刃磨設(shè)備的數(shù)控改造基于單片機(jī)的溫度智能控制系統(tǒng)的設(shè)計(jì)與實(shí)現(xiàn)基于MSP430單片機(jī)的電梯門機(jī)控制器的研制基于單片機(jī)的氣體測漏儀的研究基于三菱M16C/6N系列單片機(jī)的CAN/USB協(xié)議轉(zhuǎn)換器基于單片機(jī)和DSP的變壓器油色譜在線監(jiān)測技術(shù)研究基于單片機(jī)的膛壁溫度報(bào)警系統(tǒng)設(shè)計(jì)基于AVR單片機(jī)的低壓無功補(bǔ)償控制器的設(shè)計(jì)基于單片機(jī)船舶電力推進(jìn)電機(jī)監(jiān)測系統(tǒng)基于單片機(jī)網(wǎng)絡(luò)的振動(dòng)信號的采集系統(tǒng)基于單片機(jī)的大容量數(shù)據(jù)存儲技術(shù)的應(yīng)用研究基于單片機(jī)的疊圖機(jī)研究與教學(xué)方法實(shí)踐基于單片機(jī)嵌入式Web服務(wù)器技術(shù)的研究及實(shí)現(xiàn)基于AT89S52單片機(jī)的通用數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)基于單片機(jī)的多道脈沖幅度分