商法的價值功能及其定位

文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題商法的價值、功能及其定位——兼與史際春、陳岳琴商榷錢玉林揚州大學(xué)法學(xué)院副教授關(guān)鍵詞:商法/價值/功能/民法/經(jīng)濟法內(nèi)容提要:在封建自然經(jīng)濟解體之前，商法只能以習(xí)慣法、商人自治法的形式存在。商人習(xí)慣法上升為國家制定法的內(nèi)在因素，在于商品經(jīng)濟社會的建立和發(fā)展。商法是適應(yīng)調(diào)整商事關(guān)系的需要而存在的，也是適應(yīng)調(diào)整商事關(guān)系的發(fā)展而不斷更新和完善的。商法的功能在于，對民法個別規(guī)定的補充、變更以及創(chuàng)設(shè)商法理念的新制度，并以獨特的營利調(diào)節(jié)機制保護(hù)商事主體的合法權(quán)益。商法是民法的特別法;商法與經(jīng)濟法有著完全不同的理念和價值取向。商事主體和商行為是商法的基本范疇和商事法律體系的核心內(nèi)容。商法在當(dāng)今社會的發(fā)達(dá)，從根本上說，是因為在市場經(jīng)濟發(fā)展中有商事關(guān)系的存在。在經(jīng)歷了僅一個世紀(jì)各國學(xué)者對商法的整理、歸納、解釋之后，商法初步形成了自己獨特的概念、規(guī)則和原理。這期間，人們逐步擺脫了概念化的爭論，以及拘泥于立法形式的認(rèn)識局限，開始探討現(xiàn)代商法的本質(zhì)和系統(tǒng)化、科學(xué)化的理論體系。然而，在社會主義市場經(jīng)濟條件下，商法能否如其他實行市場經(jīng)濟體制的國家一樣，扎根并發(fā)展起來，這是不能不認(rèn)真對待的問題。本文僅就商法的價值、功能以及商法的獨立地位和基本范疇等問題作一探討。一、商法的價值(一)商法的產(chǎn)生說明什么?法的價值隱含于法產(chǎn)生的社會歷史條件、法的成熟程度以及法對于社會的效用和影響等多個方面。其中，法產(chǎn)生的社會歷史條件決定了法存在的基礎(chǔ)。因此，回答商法是怎樣產(chǎn)生的問題，是研究商法價值的出發(fā)點。商法的歷史雖然可以追溯到公元前300年的羅得島法(LexRhodia)，甚至更早的腓尼基人和希臘人的海事法，但真正對近代商事立法產(chǎn)生重大影響的，是中世紀(jì)歐洲地中海沿岸諸城市的商人習(xí)慣法。在此之前，羅馬私法曾通過吸收萬民法——由羅馬商人與外國商人貿(mào)易往來而形成的習(xí)慣法——擺脫了民族的局限，成為“簡單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的完善的法”，[1]“因而，在羅馬法范圍內(nèi)并不需要特別的商法?！盵2]然而，遺憾的是，羅馬帝國的衰亡挫敗了羅馬人編纂這些商事習(xí)慣的可能性。在羅馬帝國崩潰以后，接續(xù)其存在的法蘭克和撒克遜各國重新回到了純粹的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟時代，“羅馬古典法律一些具有精妙構(gòu)想的專門知識便廢棄不用了”。[3]從6世紀(jì)到10世紀(jì)的漫長歲月里，封閉的自然經(jīng)濟占據(jù)了整個歐洲。對于商人法來說，則處于長期的消亡時代。[4]從中世紀(jì)的中后期即11世紀(jì)開始，商法步人了變化的關(guān)鍵時期。正是在那時，近代西方商法——LaxMercatoria(即商人法“theLawMerchant”)的基本概念和制度才得以形成，更為重要的是，也正是在那時，商法在西方第一次逐漸被人們看作是一種完整的、不斷發(fā)展的體系，看作是一種法律體系。[5]雖然人們普遍認(rèn)為，中世紀(jì)的商人是一個特殊階層，中世紀(jì)的商人法是規(guī)范這一特殊階層的法，但這樣的理解有失偏頗，缺乏用歷史的眼光來把握商人和商人法的本質(zhì)。事實上，由于封建主和教會勢力的強大以及對商業(yè)的歧視和抵制，封建法和教會法不可能為商人提供法律規(guī)則和救濟措施，這樣，日益壯大起來的商人階層通過自治運動而創(chuàng)立的法則無法納人國家法的體系，只能以民間法的樣態(tài)存在。無疑，商品經(jīng)濟的發(fā)展、商人的強大，形成了與封建自然經(jīng)濟、封建勢力矛盾的加劇，這意味著在封建社會晚期資產(chǎn)階級開始從萌芽走向成熟，并孕育著資產(chǎn)階級的法律革命。所以有的學(xué)者指出，“在中世紀(jì)，對不同階級分別實行不同法制并不奇特—不比在不同的領(lǐng)土上分別建立不同制度更為奇特?！盵6]商人法與其說是商人們的特殊規(guī)范，不如說是商人之間商業(yè)交易的特殊規(guī)范。[7]經(jīng)歷了文藝復(fù)興以及16世紀(jì)新教革命的洗禮后，商人普遍得到了尊重，歐洲自由資本主義經(jīng)濟則有了相當(dāng)大的發(fā)展，封建和教會勢力衰落，各民族國家紛紛成立，商人習(xí)慣法開始逐步納人國內(nèi)法。導(dǎo)致商人法上升為國家制定法的外部因素在于:一是法國思想家讓?博丹提出的資產(chǎn)階級國家主權(quán)學(xué)說的深刻影響，認(rèn)為主權(quán)是資產(chǎn)階級國家的特性，是不受法律限制的最高權(quán)力;二是近代法典化運動的推動作用，編纂法律的目的是為了統(tǒng)一國內(nèi)法律;三是由法學(xué)家薩維尼的《論完全商人》、凱薩爾吉斯的《商法論》以及馬爾卡特的《商人法與商事交易法論文》等組成的一批研究成果，為商事立法作出了一定的理論準(zhǔn)備。在此基礎(chǔ)上，無論是大陸法國家，還是英美法國家，都開始了商事成文法的編纂運動。不難看出，在資產(chǎn)階級建立政權(quán)之前，商品經(jīng)濟的發(fā)展受到了封建勢力的遏制，不可能取代自然經(jīng)濟的主導(dǎo)地位;商人階層則一直被視為封建社會的異己勢力而存在，商事法也最終無法溶人封建法和教會法體系而只能以習(xí)慣法、自治法的面目出現(xiàn)。毋庸諱言，國家政權(quán)的建立、商品經(jīng)濟的發(fā)展，以及平等、自由法治觀念的宣揚，是商法成為國家制定法的內(nèi)在動因。近代各國商事立法是如此的成功和保持立法時間上的相近，顯然不是偶然的，這正是資本主義法權(quán)關(guān)系戰(zhàn)勝封建主義法權(quán)關(guān)系的必然結(jié)果。因此，無論是否受到羅馬法的影響，無論是否采取法典形式，也無論是否采取民商分立模式，在商品(市場)經(jīng)濟社會退出歷史舞臺之前，就有商法賴以生存和發(fā)展的土壤。(二)商事關(guān)系應(yīng)由誰調(diào)整?商的本質(zhì)在于營利，從而突破了古代商為買賣的狹隘觀念。商行為從買賣發(fā)展到批發(fā)商、貨物運輸、倉儲、銀行業(yè)等，并且發(fā)展到與傳統(tǒng)商業(yè)沒有直接關(guān)系的人身保險、旅客運送、制造加工、印刷業(yè)、出版業(yè)等。正是基于這樣的背景，中世紀(jì)“商人法”被上升為國家制定法時，并沒有將商人的習(xí)慣簡單地翻譯成法律用語和制度，而是克服了“商人法”的局限，把更為廣泛的商事關(guān)系納人了商法的調(diào)整范圍。同時，商法隨著現(xiàn)代商事關(guān)系的發(fā)展而不斷變遷、革新。現(xiàn)代社會經(jīng)濟和技術(shù)革命的發(fā)展，商事活動日益現(xiàn)代化和復(fù)雜化，商法需要以不斷革新的面孔適應(yīng)其需要。正是商法的不斷革新，創(chuàng)造了商法強大的生命力，適應(yīng)了商事關(guān)系發(fā)展的需要。對此，拉德布魯赫作過十分中肯的評價，認(rèn)為“歐洲大陸的商人法作為中世紀(jì)唯一的職業(yè)法，保存至我們的時代，它并非只是歷史的殘余物，而具有其他法律領(lǐng)域難以匹敵的更新能力和應(yīng)變能力，不斷為生活反復(fù)充實，進(jìn)而豐富了整個私法秩序。”[8]法、德、日等國以及我國澳門地區(qū)的商法，無一例外地通過頻繁修改或補充，使得商法具有了很強的社會適應(yīng)性。商法的革新，既有在商法典內(nèi)部進(jìn)行的，也有在商法典外通過補充單行法來完成的。如法國，商法典的原有條款繼續(xù)有效的僅有140條，其中只有約30條保留了1807年的條文，而大量的則是以商事單行法的形式予以補充、完善。德國、日本的情況也與法國相類似。這說明現(xiàn)代商事活動的復(fù)雜化已使商法的內(nèi)容變得越來越龐大，商法的表現(xiàn)形式已不僅僅局限于“法典”而趨向于多樣化。日本商法典自施行以來已經(jīng)過了35次修改或補充，大量吸收了英美商法的立法成果，創(chuàng)設(shè)了許多新的商事法律制度，體現(xiàn)了日本商法的兼容性和創(chuàng)新性。我國澳門為了對商法本地化及現(xiàn)代化的需要作出回應(yīng)，在1999年頒布了商法典，其指導(dǎo)思想是:尊重學(xué)說及司法見解形成的法律傳統(tǒng)，既吸取大陸法系模式最現(xiàn)代的商業(yè)法例的經(jīng)驗，又吸取英美法系模式法律體系的經(jīng)驗，同時體現(xiàn)商法國際統(tǒng)一的趨勢。所以新法典“跟隨了最現(xiàn)代之比較法之趨勢，從而使本地區(qū)立足于最現(xiàn)代化之商法體系之列?！盵9]消需要指侍出的是，商珠法的不斷更輕新并非僅僅甚是商法本身秒的缺陷所造瘦成的，而是樸為了適應(yīng)社倦會經(jīng)濟形勢刻變化的需要鏡，體現(xiàn)了商壞法的進(jìn)步性直。正如拉德晌布魯赫在回遭答商法的特易征時所指出咐的:“沒有孟任何領(lǐng)域能胖比商法更能扇使人清楚地地觀察到經(jīng)濟工事實是如何感轉(zhuǎn)化為法律蜜關(guān)系的”，螺“表現(xiàn)了經(jīng)輩濟歷史觀對析經(jīng)濟與法律猴關(guān)系的解釋份?！盵1舅0]的確，觸商事關(guān)系的積不斷發(fā)展，拐正是商法變少遷、發(fā)展和導(dǎo)完善的推動三力量。景二、商丙法的功能分息析畏商法的崖效用首先是烈由它的本質(zhì)皇決定的。盡到管人們對公秋法與私法的貨劃分標(biāo)準(zhǔn)有姿不同見解，棗但大陸法學(xué)裙者的觀點普騰遍認(rèn)為，商止法只是一般近私法中的一秒個特殊的組準(zhǔn)成部分。議[11]所雪謂特殊，就轎是不能僅僅號從商法規(guī)范式本身來理解遲和適用商法甚，民法作為風(fēng)私法的一般矩法在商法無見特別規(guī)定時刑同樣適用。趕從這個意義桿上講，商法偽的功能在于淚對民法個別冬規(guī)定的補充攻、變更以及稱創(chuàng)設(shè)具有商斑理念的特殊聰法律制度。宏商法之級所以具有不膊同于民法的具特殊制度，棗在于其具有鬧一系列自己挪所獨有的典蜜型特征。這綿些特征的產(chǎn)案生基于兩個腹方面的原因以:“其一，斯商人精通和斥熟穩(wěn)交易業(yè)舍務(wù)，因此對僑商人應(yīng)提出懸更高的要求醒;其二，商喪事交易在更慈高的程度上染要求靈活性揭、快速性、卡簡便性和法擺律穩(wěn)定性。旁”[12擊]對于這些利獨有的典型垃特征，法律獲上必須作出儉特殊的對待枯。有的學(xué)者傷在對德國商僵法典與民法蜻典作出比較引研究后認(rèn)為懷，“《德國擠民法典》中后的許多規(guī)定三，只有根據(jù)擋《德國民法挺典》所確立白的一般性原侵則才能理解羨;而《德國漁商法典》的倉作用就是對穩(wěn)這些一般性鬼的原則加以輛變更、補充淹或排除?！陛^[13]臉其次，練商法的作用幸機理在于它社的營利調(diào)節(jié)鵲機制。商法痰與民法雖同青為私法，都詞旨在保護(hù)私粱權(quán)，并有共膚同的私法理車念。但兩者璃的宗旨不同干，民法側(cè)重潤于保護(hù)民事蔽主體的一般疏利益，商法大則側(cè)重于保壞護(hù)商事主體氧的營利。換醉言之，“民裂法不特別考希慮‘賺錢’踩，而商法卻虹是徹頭徹尾鑒地追求‘營鍛利’?！背羀14]因船此，營利性攜是商法的特跪性，而營利疼調(diào)節(jié)機制是章商法特有的輝法律調(diào)節(jié)手肝段。商法的粱這一機制，吃使商人的營膝利觀和商業(yè)縫動力機制得可到了法律上要的承認(rèn)，同不時也體現(xiàn)了半商法在追求祖社會財富以架及推動生產(chǎn)減力發(fā)展中的宿基本社會功腰能和價值取沫向。無疑，蓄商法的營利呀調(diào)節(jié)機制并依不是表現(xiàn)為仿指導(dǎo)人們?nèi)缬『潍@利，而鄉(xiāng)在于以法律既制度構(gòu)造保臟護(hù)營利的法恥律環(huán)境。列正是由兔于商法具有俗上述本質(zhì)和差營利調(diào)節(jié)機忠制，因此，芹它有自己的應(yīng)特殊功能:錘(一)膝確認(rèn)商事主對體的地位假商事主列體，也即“儲商法上的人月”(或稱“射商人”)，衡是商法上權(quán)誠利義務(wù)的享慮有者和承擔(dān)舍者。在商事促立法史上，孔各國對商人撥的基本態(tài)度熊并不完全一羊致。有采客扔觀主義即以虎商行為確定舟商人資格的捐;有采主觀到主義即以商鴉人形式確定鮮商人資格的鼓;也有采折杏衷主義即以啄商人和商行標(biāo)為概念為商容法基礎(chǔ)的。育[15]朵但從商法的鴨最新發(fā)展來轉(zhuǎn)看，同時以賭商人和商行著為兩個概念石為基礎(chǔ)確立半商事主體制妨度已占主流滿，并成為現(xiàn)售代商法發(fā)展猜的一個趨勢渣。如法國現(xiàn)類行商法典即肚以商行為概浩念作為規(guī)定奇商事主體即及商人的基礎(chǔ)品，但同時也階在一定程度進(jìn)上以商人規(guī)狗定商行為的蠢范圍。[仍16]日本盯商法典一方繳面以商行為徒確定商人概惠念，另一方欺面又將某些區(qū)不以實施商貝行為為前提恨條件的營業(yè)葬者視為商人標(biāo)。[17待]德國則在據(jù)1998年吹對其商法典欲作了有史以勉來力度最大惱的一次改革送，簡化和統(tǒng)剛一了商人概撿念;取消了撲小商人概念店，并廢棄了泊先前小規(guī)模怠經(jīng)營者只能餐設(shè)立民事合針伙的規(guī)定，野而允許其設(shè)鍵立無限公司含和兩合公司足。商法典修杏訂后，徹底絲改變了原來塞以商人為核幕心構(gòu)造商法緣體系的做法布，形成了以奉商人和商行床為為基礎(chǔ)的曬新的商法體告系。輸現(xiàn)代商純法的這一趨隸勢，適應(yīng)了糠“商”范圍賽進(jìn)一步擴大輪的要求。以草現(xiàn)代商法的伶觀念視之，偷“商”不再魯局限于傳統(tǒng)腿行業(yè)分類中按的商業(yè)，“怕凡屬以營利闊為目的，從聰事媒介交易腐之行為，皆紋稱之為商。登”[18宏]依照商法鵝，從事商事短活動的人既惕包括商自然誰人，也包括符商法人。但臂由于在現(xiàn)代收社會化大生便產(chǎn)中，從事代商事活動的蠶主體實質(zhì)上瀉是企業(yè)。因澆此，有學(xué)者升提出了“企閘業(yè)學(xué)說”，嗚認(rèn)為商法是腿調(diào)整企業(yè)關(guān)臭系的特別法會。[19點]筆者認(rèn)為頃，“企業(yè)說度”不僅有理作論意義，而逼且有實踐價混值?，F(xiàn)實社測會中，并不殖存在純粹的型“經(jīng)濟”的弊企業(yè)，相反桑，企業(yè)總是俯存在于一定劃的法律制度朽的框架內(nèi)，占也是法律的桐創(chuàng)造物。將享“企業(yè)”導(dǎo)優(yōu)人商法以彌繩補傳統(tǒng)“商疑人”概念的翅不足，無疑柿是有益的。沈因為以民法碑上自然人和崇法人的概念公來確立商事耐主體，存在昂著難以克服掩的局限。比籌如，一人公枝司、合伙的敘歸屬，在民振法上是一個右懸而未決的垮問題，但在穩(wěn)商法上作為照一個商事主級體已確定無糊疑。因此，怨將企業(yè)列為曬商人的下位努概念，可以巷避免民事主貼體的二元結(jié)羅構(gòu)給商法所喂帶來的局限秘。從一定意歇義而言，商遙法是關(guān)于企停業(yè)的法。商弟人即“企業(yè)?！敝黧w，商郊行為即“企論業(yè)”活動。堅[20]靜如被澳門政條府稱之為“飽立足于最現(xiàn)耐代化商法體謊系之列”的兵《澳門商法厭典》，就明樂確將商業(yè)企傻業(yè)和商業(yè)企淚業(yè)主確定為仁商法典中兩錄個基本概念密，并且認(rèn)為才“就重要性毅而言，此兩附概念所扮演捧之角色與1混888年之延《商法典》執(zhí)之商行為及糞商人之概念乖相同”，“駱在新法典中伸雖然仍存有沖商行為及商幅人之概念，銜但該等概念矩已處于次要葛之層次?！睋21]獸而德國在經(jīng)襖過了199鞭8年的商法蠻改革后，“擋總體上說，醬德國商法正衣在發(fā)展成為愁一種現(xiàn)代企鏟業(yè)法”。弱[22]語(二)攀促進(jìn)交易迅縫捷、靈活李商人的乓營利目的驅(qū)侮使交易的迅劫捷和靈活，巷以降低交易膨成本、增進(jìn)攀交易機會。賴這是由商的右本質(zhì)所決定拼的。商法應(yīng)船當(dāng)順應(yīng)商人產(chǎn)追求利益最潔大化的要求捉，對交易的袋迅捷、靈活語作出回應(yīng)。輪商法所許設(shè)立的促進(jìn)柳交易迅捷、鼻靈活的功能修性措施包括虜:第一，定編型化契約的爭承認(rèn)。商事奔主體營利性固活動的反復(fù)幫性、持續(xù)性錫和計劃性，爬導(dǎo)致了定型號化契約的出艦現(xiàn)。這類契避約的特征在承于，契約的圈內(nèi)容完全以喊一方當(dāng)事人椅預(yù)先擬定，菜留待交易對才方的權(quán)利只原是“接受與遞否”而已。洲在傳統(tǒng)私法肝上，當(dāng)事人亮之間的契約急具有相當(dāng)于劍法律的效力影。但由于定捎型化契約排陷除了協(xié)商刮這一訂約的系基礎(chǔ)，違背捆了契約自由鐵的原則，因腸而傳統(tǒng)私法緣一般否認(rèn)將信這類契約視依為法源。然應(yīng)而在商事活教動中，對于塞普遍以定型域化契約進(jìn)行奔交易的企業(yè)雅，契約依照漠標(biāo)準(zhǔn)條款的栽做法被認(rèn)為斧是一種習(xí)慣龜法或事實上傍存在的商事虎習(xí)慣，因此窮立法者能從汽這里來尋求郊定型化契約顆具有約束力蛙的根據(jù)。雖豬然定型化契葡約存在一定魔的弊端，但夠商法可以通過過規(guī)定強行蓄法規(guī)則以及吵契約解釋方什法來克服定辜型化契約的劇種種不利因床素。第二，浙權(quán)利證券化巾。權(quán)利是以告抽象的價值縣形態(tài)存在的末財產(chǎn)，雖能代轉(zhuǎn)讓(tr古ansfe付r)但不便鍛流通(ne狗gotia徑te)。責(zé)如想促進(jìn)權(quán)含利的流通或噸迅速轉(zhuǎn)讓，部就必須使之釣達(dá)到在交易級上能迅速辨敵認(rèn)的程度。南易言之，權(quán)仆利須以某種姨載體表現(xiàn)出聲來，這種載筆體就是證券叛。在英美判叢例法上，將泰這種不以物殘質(zhì)形態(tài)存在到，而以價值握形態(tài)存在的善、并可以由石法院強制執(zhí)盒行的財產(chǎn)，討稱為“權(quán)利殺財產(chǎn)(ch筋oose木inac癥tion)元”。[2僻3]商法上婆，權(quán)利的證披券化幾乎涉飄及了交易的曲所有環(huán)節(jié)。學(xué)如公司股票亂、公司債券鄙、提單、倉耕單、票據(jù)等盡。這些以證思券表彰的權(quán)槳利，借以背舊書或交付制皮度，可以適須應(yīng)大量的交董易及迅速的擠、靈活的交殘易。而且，切商法依不同腿性質(zhì)分別賦余予了證券的區(qū)物權(quán)、債權(quán)慌或社員權(quán)的郊效力，并設(shè)化立了證券交可易、票據(jù)交鍋換等制度，衰促進(jìn)證券的興迅速流通。湖第三，創(chuàng)設(shè)政短期時效制老度。各國商干法為達(dá)到商忘事主體及時彩了結(jié)交易、靠實現(xiàn)營利并奧保持不間斷于的營業(yè)，確萌立了短期時烘效制度。在襯票據(jù)、運輸詠、海商等消烈滅時效制度阿中，均采取深不同于民法箏上時效期間滔的短期時效罩。商法上的咐短期時效制啟度旨在推動于商事糾紛的私迅速解決，吃它以犧牲債疾權(quán)人的時效妖利益為代價勒換取了交易啄迅捷的社會吊效益，由此醋體現(xiàn)了現(xiàn)代溉商事法的價玉值取向。陶[24]倒(三)榨保障交易安考全翻交易的溪迅捷是建立付在交易安全營的基礎(chǔ)上的釘。商法為滿脆足交易安全烏提供必要的零手段，與促款進(jìn)交易迅捷楚在功能上相辜得益彰。馳首先，經(jīng)商法貫穿了嗚與民法不同撈的安全理念舍。在民法上始，強調(diào)權(quán)利把的實質(zhì)，并勤采取“意思進(jìn)主義”，強創(chuàng)調(diào)意思表示鬼應(yīng)符合真意唱;而商法上摟則注意權(quán)利賢的外觀，采閉取“外觀主括義”，以保肝護(hù)信賴?yán)媲濉Ｉ谭ǖ倪@拿種理念滲透惕于各項商事牙法律命題之逮中，具有普搶遍意義;而絕民法上對于裹意思主義的齊例外只存在礙于個別法律載命題中，不浴具有普遍意鬧義。如在各論國商法上，鈴關(guān)于不實登援記的責(zé)任，血商號借用的案責(zé)任，表見若經(jīng)理人、表敵見合伙人、擾表見代表董辰事的責(zé)任，鑰票據(jù)的文義煎性、要式性矩與無因性、壁背書連續(xù)的泛權(quán)利證明效陜力等規(guī)定，確都是采取權(quán)耽利外觀主義倆的結(jié)果。沙其次，田商法確立了航保障交易安簽全的制度。盞如企業(yè)設(shè)立且、變更、注廢銷等事項的糖登記制度;立商業(yè)帳簿制疾度;證券信摸息公開制度侄;破產(chǎn)制度盤;保險制度隱以及嚴(yán)格責(zé)陣任制度等。晉另外，在個堅別問題上對糕民法作出變廉更，以保障早交易安全。屋如存在于大椒陸法系國家紙商法中的特羅別留置權(quán)即景是。民法上毒的留置權(quán)以奮債權(quán)與留置喇物之間實質(zhì)農(nóng)上具有牽連王關(guān)系為必要討，但商法上幻的留置權(quán)并忽不強調(diào)被擔(dān)綱保債權(quán)與留吸置物的直接殺關(guān)聯(lián)性，債嫩權(quán)人有權(quán)留復(fù)置因商行為獻(xiàn)而占有的債曲務(wù)人的財產(chǎn)欄，留置權(quán)易芹于成立。又世如自羅馬法槐以來的民法塘都不承認(rèn)流育質(zhì)條款的效臟力，但在商屆法上則不盡噸然。我國臺職灣地區(qū)民法鬼就承認(rèn)商事拳流質(zhì)條款的塘效力[2毀5]等等。掌三、商復(fù)法的定位與糧基本范疇咽(一)惱商法與民法截眾所周雹知，當(dāng)今世返界有“民商凈分立”和“壞民商合一”釀兩種商事法皆律規(guī)范編纂運模式。這里飛，筆者所關(guān)根注的是這些周不同模式背燕后所隱藏的詠一個命題，告即立法模式罩是否影響民別法與商法關(guān)青系的本質(zhì)。桑尤其是在“弟民商合一”孩下，商法是種否真的如《哨論商法》一設(shè)文所指出的帥成了“無以薦依皈之物”段呢?黃“民商抵分立”這一稅立法例肇始烏于19世紀(jì)判初法國民法駱典和商法典可的制定，之株后為德國、貴比利時、葡純萄牙、日本塑等國家和地出區(qū)所采納;近而“民商合腦一”的形式控可以追溯到裝羅馬私法。田19世紀(jì)以陸后，意大利傅學(xué)者摩坦尼嘆利(Mot固anell揪i)提出炮了“民商二描法統(tǒng)一論”深。[26叫]在其后各嬸國的法典化赴過程中，采包納該主張制燭定民商合一浴法典的國家順有瑞士、荷嚴(yán)蘭、意大利商等。吵其中，似民商合一體瑞制的本來含慨義是民法包總含商法，商冒法規(guī)范被包詞容在民法典去中，但自2席0世紀(jì)以來種，大量商事桑單行法的頒江布，民法典馳已經(jīng)難以包判容全部商法泡內(nèi)容。如果邁人為地將商使事單行法納鹿人民法典中貨，不僅使民欄法典顯得臃萌腫、冗長，麻而且也會破蘇壞民法典的吧體系和結(jié)構(gòu)興。事實上，鼠在有些國家糟民法典之所奪以倍受青睞困，是因為她娛不僅繼受了房優(yōu)士丁尼《這法學(xué)階梯》歷的正宗血統(tǒng)綠，而且也積哨淀了數(shù)世紀(jì)申法學(xué)家的學(xué)巡術(shù)評價、注零釋和發(fā)展，梅已形成了深喝厚的民法傳陽統(tǒng)。而商法季則不同，在將商人法形成危之前，法學(xué)態(tài)家并沒有將晃商事習(xí)慣、糾慣例納人研是究的視野，序因為商人在闖中世紀(jì)屬于項社會的異己現(xiàn)力量，官方縫不可能將商蘭人習(xí)慣法欽舍定為正統(tǒng)的瑞學(xué)術(shù)，因此足，“商法規(guī)尺范，在法典略化之前，卻塊不容易為人飲所知”，“復(fù)優(yōu)士丁尼的封《法學(xué)階梯肉》里沒有它襪，從而法國無民法理論里廈也沒有它。擁”[27敢]齡當(dāng)然，毅“人們既不努能從私法一禍元化的理論領(lǐng)，也不能從器民商分立理云論中發(fā)現(xiàn)至杜關(guān)重要的原孔理，各持己鮮見的學(xué)者都秋是適應(yīng)于本棚國的體制，賣忽視了這一栽體制所存在氏的缺點”。結(jié)[28]服以《意大利填民法典》為陡例，該法典框除了傳統(tǒng)民握法和商法內(nèi)默容外，還將喘勞動法、商皂標(biāo)法、著作約權(quán)法、專利鉆法、競爭規(guī)溉則和康采恩滲，甚至將證肺據(jù)也納人了石民法典之中峽。如此，民未法典的一般育原則如何得輪以貫徹始終固?正如比較彎法學(xué)家達(dá)維愧德所指出的次:“某些國毛家提倡或?qū)嵵┈F(xiàn)了民商合喚一，在我們窗看來其重要柔性同樣是有拔限的”，“劇民法與商法巧在立法上的便統(tǒng)一幾乎只靠有形式上的孟意義?！弊錥29]當(dāng)捧代各國法律森和法學(xué)理論譜發(fā)展至今，令人們基于實治踐經(jīng)驗的總勞結(jié)，不再將響“民商合一吐”簡單理解端為商法含于替民法之中，滿而是包括在愛民法典之外布頒布商事單借行法。并今天，湯當(dāng)我們討論喂商法向何處頁去等問題時戒，不可能也襖不必要拘泥詢于立法體制吊。民商合一汽也好，民商管分立也罷，顛屬于立法體洪制和編纂模參式問題，不果能以此來論魂證民法與商妄法實質(zhì)上的濃關(guān)系。民商泡合一或民商嫂分立的前提慶是民法、商寧法的并存。伏無商法，則能民商何以依允存?反過來奧，有商法，焦也不能否認(rèn)茂商法的私法抱本質(zhì)與民法匙有同質(zhì)的一榮面。試圖以斬形式意義上疫的民商合一舞之民法典，被來論證商法虧不存在，或杠為民法吸納進(jìn);或者試圖憶以形式意義哭上民商分立舒之民法典、服商法典，而敘強調(diào)商法完商全獨立于民泄法的觀點，踩都很難找到題令人信服的撇論據(jù)。這塞種以法的形雹式來論證法銹的本質(zhì)的做露法，是形而湊上的做法。準(zhǔn)因此，對民怨商分立與民拼商合一的理燈解都不能絕視對化。例如勺，民商分立宅之德國，盡稀管1874垂年的立法委銳員會認(rèn)為，浩“私法中被專稱為商法的茄那部分內(nèi)容膀，應(yīng)予以特賤別的處理…畫…，應(yīng)在民但法典之外保偏持其迄今為糟止獨立的地濃位”，“其至理由在于，炭商法中存在蘿某些為商業(yè)孩所特有的制廁度和法律原用則，它們相本互之間存在億著內(nèi)在的和胳歷史的聯(lián)系票，因此不能有簡單地根據(jù)昌體系方面的貴要求歸人到捷民法中去”薦，[30沸]但在其后山頒布的《德伯國商法施行醋法》中規(guī)定階:“在商事原案件中，僅淋于商法未作努相反規(guī)定時旦，民法典的尺規(guī)定始可適申用?！笨梢娦牛^民商犬分立，對立僻的只是法的宣存在形式，哭而不是法的才本質(zhì)。英美自法系雖無民胃商分立之說怕，但廣泛承叨認(rèn)公司法、賺合伙法、買故賣法、票據(jù)掙法、證券法侍、破產(chǎn)法、形海商法、保棋險法等為商嬌事法;德、陷法、日等民傻商分立國家崖，其商法典寧雖頻繁修改渴，但仍不廢蝶棄商法典;革意大利、荷鑼蘭等民商合禁一國家則在盒民法典之外丟大量頒布商之事單行法，姨等等。事實起充分說明，透商法與民法上的實質(zhì)相互雄關(guān)系并不在殘于立法模式床上的表現(xiàn)。輩從實質(zhì)意義燈上說，當(dāng)今使實行市場經(jīng)王濟體制的國功家，雖有不真同的民商立獎法體制，但油這不否定民蒙法、商法分躲別是客觀存執(zhí)在的，也不桑表明其間的虎關(guān)系有什么賄變化。它們譯之間的關(guān)系跟仍是上述一夢般法與特別刊法的關(guān)系。臺(二)哥商法與經(jīng)濟落法域經(jīng)濟法咳是資本主義功壟斷時期國轎家對干預(yù)經(jīng)批濟的產(chǎn)物。梅自20世紀(jì)智初由德國學(xué)柱者首先提出把之后，商法削和經(jīng)濟法的籍關(guān)系便成為濫學(xué)術(shù)探討的賴課題。國外龍學(xué)術(shù)界主要增存在三種代送表性的觀點合:一是認(rèn)為時商法正在變俯成受政治與軋社會方面考喚慮支配的“呈經(jīng)濟法”—脊在這里是公巷法與私法密哈切地交織在硬一起。[資31]也即誦完全取消商爬法。二是把稼經(jīng)濟法視為捕擴大和更新設(shè)傳統(tǒng)商法的突一條途徑。濃這種擴大乃鍋是把刑法、期社會法中與值經(jīng)濟活動有尸關(guān)的公法規(guī)捎范融合到古遠(yuǎn)典商法中，深從而拓寬商躍法的領(lǐng)域。孫[32]卡三是認(rèn)為經(jīng)廟濟法是國家松直接干預(yù)經(jīng)棒濟的法律，妖或者說是經(jīng)舊濟公法。據(jù)翼此，經(jīng)濟法五與商法的區(qū)館別徑渭分明辱。[33拉]其中，前蹄兩種觀點都鑰是建立在廣何義經(jīng)濟法概教念基礎(chǔ)上的氧;第三種觀棚點則是建立謹(jǐn)在狹義經(jīng)濟架法概念基礎(chǔ)舟之上的。“肅由于廣義經(jīng)誘濟法最終的京結(jié)果也許是辰經(jīng)濟法本身粉歸于消亡”徑，因此，“支在商法傳統(tǒng)亮根深蒂固的尋那些國家里餐，新的經(jīng)濟撫法仍然在為閘自己謀求一恥席立足之地貓，一般說來煎，它仍然難匠以有足夠的他力量來充實捐商法。”襖[34]這頭或許是紛爭神至今不斷的受原因所在。飼關(guān)于商弟法和經(jīng)濟法絕的關(guān)系問題膛，《論商法話》一方面看偶到了大經(jīng)濟雄法概念注定菌不能突破或招摧毀傳統(tǒng)部擊門法劃分的羽局限性，另至一方面又不斑愿意采納狹撞義經(jīng)濟法的燙概念，因而鏡試圖在兩者情之間尋找出稠路:既取消讓商法，又使列經(jīng)濟法擴大具自己的版圖肚。所以在文互中提出，經(jīng)文濟民主和泛兇商化使“商鑒”回歸于民泡，商法已逝話;“商”回聚歸“民”而漢溢出于“民旦”之后，溢扭出于民的部究分即公法化行了的商法應(yīng)繪當(dāng)歸人經(jīng)濟朱法。顯然，采這并不是什傻么新觀點，都只不過是上撕述兩種廣義著經(jīng)濟法揉合需在一起而已竟。筆者對這犯種任意肢解迅商法的做法剖實在不敢茍弱同。且不說麻“經(jīng)濟民裝主”并非是儀一個法律部粥門的問題，其依此無法解逗決不同法律劇部門劃分以頭及它們之間題的關(guān)系問題封。同時，“撒泛商化”是塌各國法律發(fā)翻展中遇到的讀共同性問題炸，但沒有一秤個國家因此示人為地消滅仰商法，而只底是使它采取森不同的存在毒形式而已。命該文作倍者論證這一冊觀點的核心雅理由是，“突民商合一和退私法公法化營已使商成無陵以依飯之物棉?！焙苊黠@奔，這一理由鏡是難以成立腸的。它混淆捷了兩個關(guān)系淚:一是民商匹合一與實質(zhì)秩意義的商法贏之間的關(guān)系削;二是私法屬公法化與經(jīng)仍濟法之間的盲關(guān)系。關(guān)于凈前者，上文爛已作了闡述錯，這里只提句出一個問題蝶，即難道沒莖有經(jīng)濟法典釘，就意味著船經(jīng)濟法不存銳在嗎?否。城關(guān)于后者，冊是因為該文榜沒有對商法之的公法因素箱作具體分析錢和歷史分析封所造成的。贏事實上，商噸法的公法因鉗素包含著許在多不同性質(zhì)計的規(guī)范，如句刑法、行政謠法和社會法嶼等。從法史翅上講，商法拔的公法因素涉在經(jīng)濟法產(chǎn)餅生之前就已軟存在。例如槳，商事登記葡制度、商事瞞簿記制度以僻及有關(guān)商事束犯罪的規(guī)范碼等，在18芬07年的法洋國商法典中朝就已經(jīng)存在殖。而那時正偉處于國家對饞經(jīng)濟采取放夠任主義的自錫由資本主義興發(fā)展時期。揚更為有趣的蓄是，進(jìn)人現(xiàn)三代社會以來隊，商法中的扁公法規(guī)范除僵刑法外，不徒是在增多，聽反而是在減遺少。如公司巾設(shè)立從許可槳主義、嚴(yán)格剪準(zhǔn)則主義改蛋為準(zhǔn)則主義宜、商人登記跪從設(shè)權(quán)效力深改為宣示效拜力、法定資甲本制改為授茶權(quán)資本制、著一人公司的脆承認(rèn)、最低殼資本要求的葬緩和等等，之無一不是在井強化商事主則體的營業(yè)自卷由，大有向積自治法回歸便的趨勢。其河中有些所謂劃的公法化規(guī)黃范，僅僅表愧現(xiàn)為國家對蚊商事行為的班形式的要求殃，它和民法擊意思自治的塵客觀化、表斃現(xiàn)化是一致喂的。這說明勢，商法公法淚化的背景與冰經(jīng)濟法產(chǎn)生剪的社會根源吩并不完全等販同，不能因爬此將商法劃漂歸經(jīng)濟法。吼在現(xiàn)代轎社會中，經(jīng)沒濟秩序的特宅色就在于，賴它不是僅僅獨含有以純粹餃的經(jīng)濟規(guī)律煩為基調(diào)的秩嚷序，法對經(jīng)影濟秩序干預(yù)日的方法如何熄，也對經(jīng)濟巧秩序的內(nèi)容性本身給予了零極大影響。久“經(jīng)濟法的耍產(chǎn)生，就在鋒于立法者不溉再滿足于從憤公平調(diào)停經(jīng)競濟參與人糾攪紛的角度考叢慮和處理經(jīng)雖濟關(guān)系，而域側(cè)重于從經(jīng)爐濟的共同利罰益，經(jīng)濟生忙產(chǎn)率，即從縮經(jīng)濟方面的洗觀察角度調(diào)雪整經(jīng)濟關(guān)系撿?！倍吧谭ㄊ腔趥€盯人主義的私盜法本質(zhì)，為鄭那些精于識微別自己的利蠻益并且毫無爪顧忌地追求猶自身利益的雅極端自私和越聰明的人而逼設(shè)計的?！卑35]已概言之，商嘆法與經(jīng)濟法車有著不同的距理念。“商葬法以個別經(jīng)頂濟主體的利丘益為基礎(chǔ)，提調(diào)整其間的穗利益關(guān)系;仰經(jīng)濟法以國有民經(jīng)濟利益穗為基礎(chǔ)，著爆眼于超個別莊經(jīng)濟主體利衛(wèi)益的全體的靜調(diào)整?！苯穂36]《妙論商法》一寶文也提出，棉“經(jīng)濟法是繞國家干預(yù)、風(fēng)參與、組織專經(jīng)濟之法”句。但在解釋吉上卻把國有粉主體包括國英家基于經(jīng)濟姨直接目的參熱與的民商事猾關(guān)系，均納三人經(jīng)濟法的期法律關(guān)系。繩這一點無疑仗是與法國學(xué)燙者克洛德?副商波的見解玩相同的。含[37]但種這樣的經(jīng)濟呼法不是新的揀法律部門，伶而是表現(xiàn)為航“一種適合饞一系列不同構(gòu)規(guī)則的獨特攤的法律精神乏”。[3坑8]扔(三)澤關(guān)于商法的呼兩個基本范騰疇論如前所選述，以商人惱(商事主體嘴，以下同)陶和商行為這社兩個概念為洋基礎(chǔ)構(gòu)建商漸事法體系，室已成為現(xiàn)代感商法發(fā)展的爭一個趨勢。拆商法之所以濁為民法的特蜂別法，其核岸心要素就在豆于商事主體奏制度和商事震法律行為制掃度有著與民廣法不同的特狹別規(guī)則。因洋此，分析商淺人與商行為航這對基本范抖疇，有助于配進(jìn)一步理解迫商法的價值嬌和功能?？啤墩撋谭ā芬晃奶崮こ觯谭ǖ碾p基礎(chǔ)在當(dāng)代注已不復(fù)存在就，“商法”脂在中國是一東個誤區(qū)。其繪理由之一，差認(rèn)為商人階擦層已消失，掙任何人均可保隨時“下海洪”經(jīng)商，人挎已普遍商化軍，使得商事療主體與一般留法律主體相墻融合，無法粘將“商人”承與民法規(guī)定貴的公民和法惕人相區(qū)別。施果真如此嗎儉?倚在當(dāng)代旺中國，中世熊紀(jì)式的商人幟階層雖已消眉失，但并非腹意味著“泛宜商化”或“姥商人的泛化懶”。事實上日，中世紀(jì)社逐會只是輕商毒、視商人為植異己勢力，朗并不存在決墻定商人范圍煌的先決條件奴。恰恰是進(jìn)煮人近現(xiàn)代社陡會，伴隨主靈權(quán)國家的建僅立，才使得茅商人貼上了庸法律主體的西標(biāo)簽。在我?guī)?，能否取呀得商人資格草，還要取決段于他們的能久力?，F(xiàn)實中趴，政府機關(guān)侄、司法機關(guān)矩、軍事機關(guān)凡雖都具有法奔人資格，但摔卻被禁止經(jīng)叨商。這表明困，并非所有蔑的自然人都叮可以經(jīng)商、習(xí)并非所有的抵法人都可以督成為商人。轉(zhuǎn)法律上歡的人就是法顧律上的實體抬。法律上的茶人不過是它灰們的人格化控了(per獵sonif懇ied)沙的統(tǒng)一體，半或者由于義慧務(wù)與權(quán)利就譜是法律規(guī)范稼，所以不過盲是一批法律哀規(guī)范的人格斯化了的統(tǒng)一據(jù)體而已。泥[39]依傷照我國的民漫事立法，民括事主體或“曉民法上的人特”的法律形磁態(tài)表現(xiàn)為自戰(zhàn)然人和法人傅;而在商事為實踐中，商鉛事主體或“唇商人”的法稍律形態(tài)表現(xiàn)致為純粹的商禁個人、合伙套企業(yè)、獨資物企業(yè)、有限亦責(zé)任公司、殊股份有限公繞司，以及傳呈統(tǒng)的全民所刷有制企業(yè)、狗集體所有制腳企業(yè)、私營釋企業(yè)等?！傲髽I(yè)”在民最法通則里要翁么歸屬于自俱然人，要么溝歸屬于法人惹，本身并不渣是獨立的民區(qū)事主體范疇倦。然在各國心的商法上，槐企業(yè)有自己微的商號(字符號)、自己舍的財產(chǎn)、商忙譽以及商標(biāo)微權(quán)等工業(yè)產(chǎn)械權(quán)，恰恰是結(jié)作為一種法且律主體、“柄法律上的人秋”而顯現(xiàn)的喪，與“民法煤上的人”相捆映成趣。其絡(luò)中，企業(yè)之員所以成為商色事主體的核到心在于營業(yè)帽能力。[納40]商法皆上，只要具扎備營業(yè)財產(chǎn)就、商號并作延商事登記，糕即可取得營景業(yè)能力。這智對于解決我仿國現(xiàn)實社會依中那些既非百自然人又非擊法人的“其央他組織”回[41]的科法律地位，奏無疑是有益丟的。悲雖然民矩法通則關(guān)于能自然人、法究人的規(guī)定提槍供了商事主跟體的基礎(chǔ)性蕉條件，但它延沒有提供商站事主體的充甩分條件。就劑商事主體法已的構(gòu)成狀態(tài)夏而言，在民衛(wèi)法通則和商堵事法律有關(guān)知商事主體的嗓規(guī)定之間明酸顯地存在著美一個空白，種以致無法使榨民法通則的遞主體規(guī)則和河商法的商事蔥主體特別規(guī)占則連接成一棚個系統(tǒng)。姥[42]因廣此，中國現(xiàn)蘇行的商事主硬體法是一個爬殘缺不全的茫法的領(lǐng)域。米完善商事主略體法的一個回基本思路，削在于制定形銜式意義的商塊事主體法，毒以填補民法剩主體規(guī)則和要商事主體形虧態(tài)法之間的識空白。抽與商事湊主體一樣，印商行為也有坑著商事法上以的特別規(guī)則膚。它是受商最法及商事習(xí)山慣法支配的葛法律行為，慚誠如有的學(xué)刑者所指出的悟，“商行為襲概念僅為商拖特別法規(guī)則撐的適用而創(chuàng)奧制它于解決礎(chǔ)民商法規(guī)則懶的適用范圍東和順序具有瓣重要意義。朱”[43餐]盡管各國促立法上確認(rèn)分商行為的具式體原則不盡勇相同，但基嘉本的理念都漆是一樣的，愛即以營利性蘿營業(yè)行為作逝為目的而實堵施的行為稱鵲為商行為。模如《德國商汁法典》，它棉以經(jīng)營商營揮業(yè)為基礎(chǔ)來預(yù)認(rèn)定商行為幻。依照德國術(shù)商法理論的團一般解釋，判所謂商營業(yè)訂就是指“以兆營利為目的母、獨立的、存有一定計劃雅的、公開的味、合法的活奮動?！盵跡44]當(dāng)然汪，行為離不毅開主體，商央事主體的行粉為當(dāng)然屬于蜜商行為的范刷疇。如我國亭《澳門商法客典》第3條煤規(guī)定，除法鞏律特別規(guī)范枯的商行為外蜜，“因經(jīng)營宏商業(yè)企業(yè)而濕作出的行為遭”為商行為麗。叛商法作塵為私法的一候個組成部分摘，其商事法然律行為制度給自然是建立婦在私法原則貢的框架之內(nèi)植的，屬于民惰事法律行為翁制度的延伸叫;但作為特葉別私法，商顫事法律行為豈制度則是建再立在對營利電性營業(yè)行為誼的特殊性認(rèn)本識基礎(chǔ)之上尸的，屬于商極事特別法對拾此類行為加油以特殊規(guī)范腰的結(jié)果。因轎此，對于商備行為而言，炕商法仍具有硬特別法的意五義。增依照民扎法理論，民片事行為的一攪般生效要件殃包括:當(dāng)事秒人須有相應(yīng)抱的行為能力授;須意思表紡示真實;標(biāo)牙的須合法;衰標(biāo)的須可能味和確定等四投項。[4椒5]原則上越，商行為應(yīng)迷符合這些要砍件方能生效懲，但商法為其促進(jìn)交易的牙迅捷、靈活辦以及為交易貍安全提供必頓要的手段，趨對民法上的分個別規(guī)定作拜出了變更，功形成了不同盛商行為在對盟民法適用時谷的種種例外色。這些變更膊集中在兩個叛方面，一是豬行為能力;蹤二是意思表卵示。關(guān)于行悔為能力，商青法更側(cè)重于專商事營業(yè)能普力，而對民俱法所強調(diào)的揀年齡、智力對等因素在法睡律行為的效咳力上所起的繩作用予以限亭制，以保障匠交易安全。保如各國票據(jù)淋法都規(guī)定，折無民事行為淡能力人或限貿(mào)制民事行為盈能力人在票悼據(jù)上簽字的辟，其簽字無君效，但不影聾響票據(jù)上其丘他簽字的效看力。等等。擁關(guān)于意思表凳示，民法上土關(guān)于心中保姐留、虛偽表慎示的規(guī)定，刑由于是從表糾示主義出發(fā)竟，目的在于釀保護(hù)善意的近相對人及第肝三人，因此掩完全適用于蠶商事行為;遍但民法關(guān)于哥錯誤、欺詐毯、脅迫的規(guī)津定，是從所廉謂意思主義鴉出發(fā)，表示夸者對善意的辨相對人及第兔三人可以主畜張意思表示路的無效或撤檢銷。這些規(guī)旦定如適用于月商事行為，部就會妨害交殘易的安全。跳因此，商法惱上有必要對膜此作出變更耀。如各國票辱據(jù)法有關(guān)票屑據(jù)金額的記麥載，即使出芝票人的出票海行為有錯誤塔，持票人仍槽得依該錯誤煤記載而行使倆權(quán)利。俘商法關(guān)逗于商事主體體和商行為的炭特別規(guī)定，言是由商事關(guān)笛系的特殊性笨所決定的。太這對基本范扒疇不僅是架景構(gòu)商事法律零體系的概念鞋要素，同時起也是商法的檔價值和功能牙得以表彰的豐核心要素。注釋:啟[1]傘《馬克思恩脈格斯全集》負(fù)第36卷，食人民出版社壓1974年緣版，第16買9頁。掉[2]鹽[德]拉德脖布魯赫:《角法學(xué)導(dǎo)論》無，米健等譯哲，中國大百貨科全書出版字社1997影年版，第7吐2頁。離[3]諷[美]泰格符、利維:《潮法律與資本涌主義的興起餅》，紀(jì)琨譯員，學(xué)林出版液社1996露年版，第2升0頁。趙[4]大[法]克洛適德?商波:錄《商法》，球劉慶余譯，警商務(wù)印書館陜1998年沉版，第6頁蒙。[5]獨[美]哈羅揉德?J?伯亮爾曼:《法纏律與革命一蠟西方法律傳位統(tǒng)的形成》蹦，賀衛(wèi)方等鹿譯，中國大陜百科全書出就版社199謀3年版，第酸406頁。均[6]喂同[3]懸，第46頁辮。邪[7]總Frede縫rick火Pollo傍ck&?F到reder頸icW.框Mait離land,琴The朽Histo魚ryof憑Engl爛ishL規(guī)aw(相Cambr恒idge冒,197柜8),V瞞ol1,謀p.4逗67.誤[8]雕拉德布魯赫親:(法學(xué)導(dǎo)臘論)，第7相3頁。壽[9]五澳門政府法氏令第40/鮮99/M號階(1999宇年8月3日塊)。經(jīng)[10索]同[8純]，第74勵,75頁吊。里[11璃][德]羅棒伯特?霍恩暮等:《德國酬民商法導(dǎo)論貝》，楚建譯聚，中國大百若科全書出版尋社19%年抹版，第24凝0頁。刺[12挑][德]沃英爾夫崗?塞朽勒特:《從極德國商法典臂編纂歷史德段國民商法之筒間的關(guān)系》協(xié)，載范健等訴主編:《中革德法律繼受萌與法典編纂醬》，法律出酒版社200傘0年版，第他z頁。維[13草]羅伯特?奔霍恩等:《香德國民商法勇導(dǎo)論》，第閃239頁?？s[14玩][日]L款EC?東京玉法思株式會潤社編:《怎廈樣避開商海竊中的陷阱—銳商法活用》茅，復(fù)旦大學(xué)夏