法理學初階教案

法理學初階-1-《法理學初階》教案TOC\o"1-3"\h\u20130導論法學與法理學 -1-7056第一章法學歷史 -2-30217第二章法學性質(zhì) -6-19656第三章法學功能 -7-22585第四節(jié)法學的終極功能 -8-71第四章法學體系 -9-31913第五章法學方法 -11-28367第六章法學教育 -13-21420第七章法與法律 -15-24469第八章法律演進 -20-1807第九章法律結構 -22-32502第十章法律分類 -26-7276第十一章法律關系 -28-1012第十二章法律意識與法律行為 -30-24403第十三章法律責任 -33-25156第十四章法律實現(xiàn) -36-31094第十五章法系 -39-30270第十六章法制與法治 -42-4476第十七章立法 -46-16627第十八章守法 -55-19752第十九章執(zhí)法 -57-15914第二十章司法 -61-14835第二十一章法律監(jiān)督 -64-27417第二十二章法律職業(yè) -68-30547第二十三章法律程序 -73-3091第二十四章當代中國法律發(fā)展 -74-導論法學與法理學法學簡說（一）法學詞源“法學”這一用語的拉丁文Jurisprudentia，至少在公元前3世紀末羅馬共和國時代就已經(jīng)出現(xiàn)，該詞表示有系統(tǒng)、有組織的法律知識、法律學問。德文、法文、英文以及西班牙文等西語語種，都是在Jurisprudentia的基礎上，發(fā)展出各自指稱“法學”的詞匯，并且其內(nèi)容不斷豐富，含義日漸深刻。關于法律問題的學問，在我國先秦時期被稱為“刑名法術之學”，或者“刑名之學”，中國古代的“法學”一詞與來自近現(xiàn)代西方的“法學”概念有著很大區(qū)別。現(xiàn)代意義上的漢語“法學”一詞，最早由日本輸入。(二)法學的研究對象法學，又稱法律學或法律科學，是研究法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的一門社會科學。（三）法學的層次根據(jù)有的學者的研究，法學有三個層次：知識之學、智慧之學、精神之學。二、法理學簡說法理學是以作為整體的法律的共同性問題和一般性問題為研究對象的一門理論法學，著重揭示法律的基本原理。上編法學基本問題第一章法學歷史第一節(jié)中國法學的歷史一、先秦諸子的法哲學思想（一）先秦法哲學思想的主題先秦諸子生活在一個“禮崩樂壞”而天下失序的混亂時代，如何重建秩序成了頭等重大的政治和法律思想主題。（二）儒家的禮制秩序觀先秦儒家所要重建的禮制秩序包括兩個層面：一是外在的規(guī)范秩序；一是內(nèi)在的精神秩序。（三）墨家“尚同”的秩序觀墨子法哲學思想的獨到之處在于：稱天說鬼，主張法天而遵天法；提出“壹同天下之義”的法律起源論和秩序觀；倡導“兼相愛，交相利”，追求普天之下的人類大同，減緩等級差別。（四）道家的“法自然”論帝王政治理應效法“至公”之“天道”，觀天地之象以行人事，也就是所謂的“法自然”，而“自然”是“無為”的。（五）法家的“刑賞二柄”說法家面對“禮崩樂壞”的社會現(xiàn)實，堅持趨利避害的人性論，強調(diào)用明確、公開、客觀而苛嚴的法律規(guī)范來治理國家，通過加強君主專制來建立社會秩序。二、儒家化的古代律學律學的基本原則是以經(jīng)釋律，即依據(jù)儒家學說對以律為主的成文法進行講習和注解，使儒家經(jīng)義與法律融合為一體，最終完成了法律儒家化的過程，形成了法律倫理化和倫理法律化的中國法律文化傳統(tǒng)。三、走向“現(xiàn)代”的中國法學（一）中西交接而開新傳統(tǒng)近代中國法學在基本概念、基本觀點和理論構架等學理上的確與“西學”之影響有極大的關聯(lián)，但其發(fā)生的動力因素除了現(xiàn)實的社會根源外，我們首先需要從中國政治法律文化傳統(tǒng)的內(nèi)部去加以探究和把握。（二）近代中國的權利話語在近代中國，思想家們根據(jù)“公理”世界觀而接受了源于西方的正當性意義上的“權利”觀念，“權利”也一樣成了判斷現(xiàn)實政治法律制度合理性、正當性的價值尺度。（三）改舊律而創(chuàng)新法（四）從“法制”到“法治”的新時期法學21世紀的中國法學必將在建設社會主義法治國家的偉大行程中取得輝煌成就，為中華民族的偉大復興做出自己應有的貢獻。第二節(jié)西方法學的歷史一、古希臘的正義和法治觀念（一）古希臘哲人的思想道路古希臘、羅馬不僅是西方法律文化的發(fā)源地和搖籃，而且在整個人類法學發(fā)展的歷史長河中也占有舉足輕重的地位。古希臘法律思想的杰出代表是智者派、柏拉圖和亞里士多德。（二）古希臘的正義理論把正義視為法律存在的基礎和根據(jù)乃是古希臘人深厚的觀念傳統(tǒng)。這種對于法律存在價值的追問和思考方式最初是通過神話和文學得以體現(xiàn)。（三）古希臘的法治觀念亞里士多德放棄了對柏拉圖“哲學王”理念的追求，將“哲學王”所蘊涵的理性精神落實在法律之中，將“法律”界定為“不受欲望影響的智慧”，法律成了純粹理性的載體，而明確提出“法治應當優(yōu)于一人之治”的命題，視“法治”為最優(yōu)良的治國方略。二、羅馬法學（一）羅馬法學的歷史地位羅馬法學以其產(chǎn)生的先導性、內(nèi)容的完備性、影響的深遠性在法學史上占有十分重要的地位。（二）羅馬法學的歷史進程羅馬法學有著自身的成長道路，其歷史進程可分為如下幾個時期：羅馬法學的形成時期。其產(chǎn)生始于公元前3世紀。羅馬法學的發(fā)展時期。指公元前2世紀到公元前1世紀。羅馬法學的昌盛時期。公元1世紀到3世紀，羅馬法學進入了昌盛時期。羅馬法學的衰落時期。公元4世紀到5世紀，羅馬帝國出現(xiàn)了全面的政治經(jīng)濟危機，這是導致羅馬法學衰落的主要原因。羅馬法學的中興時期。這是指查士丁尼在位時期。三、歐洲中世紀法學（一）中世紀法學的歷史意義中世紀法學所取得的成就主要體現(xiàn)在注釋法學和教會法學之中。（二）注釋法學注釋法學分注釋法學派和注解法學派（或評論法學派）。（三）教會法學教會法學作為研究教會法的一門學問，是在教權與王權的的斗爭中發(fā)展起來的。在方法論上，教會法學家也主要使用的是注釋方法。（四）經(jīng)院哲學家的法律觀教父學的代表是奧古斯丁，他對教會法的影響很大，也促進了教皇國的建立。托馬斯·阿奎那則是經(jīng)院哲學最偉大的代表人物，其法律思想相當豐富，尤其是他的自然法思想相當深刻，對后世影響相當大。四、西方近代法學的開新（一）古典自然法學派西方17、18世紀是古典自然法學占主導地位的時代。古典自然法學派論說的主題是自然權利說與社會契約論。（二）哲理法學派哲理法學亦稱法的形而上學，它用抽象的思辨方法來研究法律問題。其代表人物是康德和黑格爾。（三）歷史法學派與古典自然法學不同，歷史法學是一種實證主義法學，其所研究的對象是實然法，而不是應然法；法學家們使用的方法是歷史比較的方法，而反對假設和推理的方法。歷史法學派的創(chuàng)始人是胡果。（四）功利主義法學功利主義法學的理論淵源部分地可以追溯到18世紀蘇格蘭哲學家大衛(wèi)·休謨，其杰出代表則是杰里米·邊沁和約翰·斯圖爾特·密爾。（五）分析實證法學其主要代表是奧斯丁。五、西方現(xiàn)代法學的多元格局（一）自然法學的復興隨著自然法學在20世紀初的復興，西方出現(xiàn)了一些關注法律制度的基本價值的法理學。（二）新分析法學自然法學的復興給分析實證法學帶來了強有力的挑戰(zhàn)，分析實證法學發(fā)展為新分析法學。（三）社會學法學與新分析法學的“內(nèi)在觀點”有很大的不同，社會學法學將研究的重點放在法律的社會目的、作用和效果的考察之上，強調(diào)社會不同利益的整合。（四）其他法學派1．經(jīng)濟分析法學經(jīng)濟分析法學最初是作為法學研究的一種新方法而出現(xiàn)的，它將法律與經(jīng)濟效益聯(lián)系起來，對法律進行經(jīng)濟分析。美國法學家理查德·波斯納的《法律的經(jīng)濟分析》是其代表性著作。2．批判法學20世紀七、八十年代在美國出現(xiàn)了一個所謂的“批判法學”運動。第二章法學性質(zhì)第一節(jié)法學基本屬性一、社會科學的發(fā)展和法學性質(zhì)的定位一方面，法學的研究對象是在社會上客觀存在的，法學家盡量做到客觀、實事求是，而不用自己的想象代替實證性的觀察和研究；另一方面，因為法學也與人的精神世界密切相關，法學的有些觀點的確無法像自然科學那樣通過實驗進行驗證。二、法學的基本屬性（一）法學的人文性我們雖然把法學定義為一門社會科學，但是不可否認，法學也具有人文科學的某些特征。（二）法學的意識形態(tài)性一門學科的意識形態(tài)性是指這門學科所具有的意識形態(tài)傾向性和為一定的意識形態(tài)服務的目的性。在一定意識形態(tài)傾向下，法學作為一個整體來說，具有一定的意識形態(tài)性。（三）法學的實用性和理論性任何時代的法學都反映了一定時代的要求，都是一定時代社會法律生活在理論上的反映，不同社會的法學都與該社會的法律實踐緊密聯(lián)系在一起。第二節(jié)法學與其它學科的關系一、法學與哲學的關系第一，哲學指導著法學的研究，成為法學的方法論原則和理論基礎。第二，法學的科學成果，是哲學的材料來源之一。二、法學與其他社會科學的關系法學與其他社會科學的關系是一個非常復雜的問題。第一，兩者研究內(nèi)容存在一定的交叉重疊關系。第二，兩者研究方法具有互補關系。第三，兩者在發(fā)展進程中的互動關系。三、法學與自然科學的關系第一，法學的研究領域向自然科學領域延展。第二，自然科學方法向法學研究滲透。第三章法學功能第一節(jié)法學功能的概念與分類一、法學功能的概念所謂法學的功能，不是“法學面向法律”的功能，而是“法學面向人類社會”的功能，是法學對于整個人類社會所具有的功能。二、法學的三種功能與法學的三種形態(tài)法學對于人類社會，就承擔了三個方面的功能：通過理解社會中的秩序而發(fā)現(xiàn)社會秩序背后的規(guī)則，這是法學的初級功能；通過編織意義而促進社會成員之間達成基本的共識，這是法學的高級功能；通過批判社會現(xiàn)實而樹立起一個社會所必須的正義準則，這是法學的終極功能。法學承擔的這三種功能恰好可以分別對應于法學的三種形態(tài)：第一，理解社會秩序、發(fā)現(xiàn)社會規(guī)則所對應的法學形態(tài)是社會學法學。第二，編織意義、促進社會共識、實現(xiàn)社會團結所對應的法學形態(tài)是解釋學法學。第三，至于批判現(xiàn)實、樹立社會正義所對應的法學形態(tài)，則為形形色色的價值論法學。第二節(jié)法學的初級功能一、西方法學尋找規(guī)則的歷程法學作為一種相對獨立的知識形態(tài)，在西方，它的歷史可以追溯到古羅馬時期。公元476年西羅馬帝國的滅亡，標志著西方社會進入了中世紀。近代以后，各國法學依然承擔了為本土的社會秩序?qū)ふ乙?guī)則的功能。二、中國法學尋找規(guī)則的歷程西方法學的歷史可以解讀為一部不斷地尋找社會規(guī)則的歷史，源遠流長的中國法學，同樣肩負著這樣的社會功能。第三節(jié)法學的高級功能一、尋求意義與促進共識法學承擔的這種功能的基礎，在于人是一種尋求意義的動物。任何人在任何時候，都生活在人類自己建構起來的“意義之網(wǎng)”中。人類尋求意義，當然要通過哲學、倫理學、歷史學等人文學科，但法學也在其中承擔了相當重要的功能。二、西方法學如何促進人類共識在西方歷史上，法學產(chǎn)出的第一個比較重要的意義，是柏拉圖通過蘇格拉底之口闡述的正義觀。三、中國法學如何促進人類共識在廣義的中國法學史上，法學生產(chǎn)的意義同樣具有這樣的功能。依照中國傳統(tǒng)的禮法觀念，三綱五常是天之經(jīng)、地之義，具有無可質(zhì)疑的正當意義。但隨著19世紀末20世紀初期的西法東漸，民主憲政取代了君權神圣，逐漸成為中國民眾的新共識。四、法學促進人類共識的主要方式首先是法學教育；其次是法學研究；再次是法學交流；當然還有其他形式的法學活動。第四節(jié)法學的終極功能一、法學作為“正與不正的學問”在法學誕生之初，古羅馬的烏爾比安就為它下了這樣一個定義：“法學，即是神事與人事的知識，正與不正的學問”。既然法學是區(qū)分正義與不正義的學問，那么，法學就還得承擔評判現(xiàn)實、樹立社會正義的功能。二、法學如何樹立正義法學及其法學家在尋找社會規(guī)則的同時，還要根據(jù)正義準則對現(xiàn)存的社會秩序進行評判。至于評判的結果，無非有兩種：為符合正義準則的社會秩序進行辯護，但對那些有違社會正義的社會現(xiàn)實，則予以批判，并提出矯正的方案。換言之，在任何社會中，法學都應當承擔起評判現(xiàn)實、樹立社會正義的功能。第四章法學體系第一節(jié)法學體系的概念一、法學體系的概念法學體系又可稱為法律科學體系，它是由法學的各個分支學科組成的相互聯(lián)系、相互制約的有機整體或系統(tǒng)。二、法學體系的特征（一）系統(tǒng)性系統(tǒng)的特點是各組成部分相互依賴，共同構成一個整體，整體的性質(zhì)不同于任何組成部分，也不同于各部分的簡單相加。（二）層次性組成法學體系的各法學分支學科就如同系統(tǒng)中的各子系統(tǒng)一般，其內(nèi)部結構又可劃分為各組成部分，即各下位的分支學科，而各下位的分支學科往往還可進一步劃分為更具體的分支學科或?qū)W科方向。（三）現(xiàn)實性法律現(xiàn)象是適應社會現(xiàn)實的產(chǎn)物。建立在法律現(xiàn)象之上的法學體系也就只能是社會現(xiàn)實的產(chǎn)物。（四）開放性任何地方的法律現(xiàn)象都不可能永遠地處于一種封閉狀態(tài)，不同地區(qū)和國家社會交往的逐漸擴大和文化交流的逐漸加深，都會造成法律文化的相互交流和法律制度上的相互借鑒。三、法學體系的意義（一）加深對法律現(xiàn)象及其規(guī)律的認識（二）確立法學研究的基礎領域（三）推進法學研究向縱深發(fā)展（四）便于法學各分支學科的橫向聯(lián)系和相互交流第二節(jié)法學體系中的類別一、法學分支學科的類別法學體系分為理論法學、應用法學、法律史學、比較法學、邊緣法學五大類。二、法學體系中的主要類別簡介(一)理論法學理論法學是以法律現(xiàn)象的共同問題和一般規(guī)律為研究對象的法學學科。其特征有：高度抽象性、高度概括性、理論的基礎性、普遍適用性和指導性。（二）應用法學應用法學是以直接服務于法律實踐為目的，并具有較強的現(xiàn)實針對性的法學分支學科的總稱。其特征有：較強的實用性、較高的針對性、學科的廣泛性。（三）法律史學法律史學是研究法律現(xiàn)象和法律思想的歷史及其發(fā)展規(guī)律的法學分支學科。其特征有：歷史真實性、歷史規(guī)律性、文獻資料性。（四）比較法學比較法學是采用比較方法研究不同國家和地區(qū)的法律現(xiàn)象的一門法學分支學科。其特征有：研究方法的獨特性、學科領域的廣泛性、研究內(nèi)容的層次性、研究對象的跨國（區(qū)）性。（五）邊緣法學邊緣法學是法學和其他學科因部分研究對象的交叉重合而形成的法學分支學科的總稱。其特征有：學科領域的交叉性、學科屬性的多樣性、研究內(nèi)容的針對性。第五章法學方法第一節(jié)法學方法概論一、方法與方法論1．方法就是為了達到某種目的所采取的路徑、方式、手段和工具。2．方法與方法論早在近代就已經(jīng)不可分割地結合在了一起，任何一種方法，都不可避免地已經(jīng)是一種關于方法的理論。二、法學方法與法學方法論1．自羅馬法學開始，人們就已經(jīng)開始用各種各樣的方法去研究法學，并形成了各種法學流派，比如說自然法學、注釋法學和后注釋法學等等。2．法學方法論是19世紀后半葉才產(chǎn)生的。3．法學方法就是通過某種立場、途徑和工具，獲得關于法律是什么的理解。4．關于法學方法和法學方法論的思考，在西方法學史上是沿著兩條線索展開的。一條線索是從法學之外的立場研究法學；另一條線索是從法學內(nèi)部的立場來研究法學。5．法學方法與法律方法：法學方法和法學方法論是從外在視角出發(fā)的“關于法律的思考”；而法律方法和法律方法論則是從內(nèi)在視角出發(fā)的“根據(jù)法律的思考”。第二節(jié)法學研究的基本方法一、價值分析方法1.價值方法是指根據(jù)一定的價值標準對特定的研究對象（事物或活動）進行價值分析的方法。2．從具體研究方法上說，價值分析一般包括以下幾個步驟：第一，肯定法律具有價值屬性而不是“價值無涉”和“價值中立”的。第二，確立法所蘊涵的各種價值，如正義、自由、平等、人權等。第三，根據(jù)這些價值對現(xiàn)實中的法律實踐進行分析和評價。二、實證分析方法1．19世紀中葉，英國法理學家約翰·奧斯丁的《法理學范圍之限定》的發(fā)表，標志著分析實證主義法學的產(chǎn)生，也使得實證分析方法成為了主要的法學研究方法。2．奧斯丁并不試圖像自然法那樣從某種永恒不變的關于人性的形而上學假設出發(fā)推演出整個法律體系，而是努力從實證的角度對某個已經(jīng)存在的法律體系，尤其是該法律體系中的法律制度、法律規(guī)則和法律概念進行分析。3.奧斯丁的分析并不徹底，其后，凱爾森和哈特從兩個方向發(fā)展了實證分析的方法，形成了“純粹法學”和“新分析實證主義法學”這兩個20世紀非常重要的法學學派。三、社會學分析方法1．法國思想家奧古斯特·孔德是社會學的創(chuàng)始人，而馬克思、迪爾凱姆和韋伯是社會學的三大奠基人，他們?nèi)齻€人確立對現(xiàn)代社會分析的基本框架和分析理路，使社會學成為了一門獨立的社會科學。2．社會法學派就是把法學的傳統(tǒng)方法與社會學的概念、觀念、理論和方法結合起來研究法律現(xiàn)象，注重法律的社會目的、作用和效果，強調(diào)社會不同利益的整合。3．20世紀最重要的社會學法學家羅斯科·龐德系統(tǒng)地總結了社會學法學的特征，并提出了社會學法學的綱領。龐德認為，與19世紀各法學派相比，社會學法學具有以下幾點特征：第一，社會學法學家所關注的是法律運作，而非權威性律令的抽象內(nèi)容。第二，社會學法學家把法律視作是一種既含有透過經(jīng)驗發(fā)現(xiàn)也包括刻意制定這兩種方式的社會制度。法律乃是經(jīng)由理性發(fā)展起來的經(jīng)驗和經(jīng)由經(jīng)驗檢測的理性。第三，社會學法學家所強調(diào)的是法律有助益的那些社會目的，而非制裁。第四，社會學法學家從功能的角度來看待法律制度、法律準則和法律律令。四、歷史分析方法歷史法學派的代表人物是德國法學家薩維尼。1814年，薩維尼出版名著《論立法與法學的當代使命》，宣告了歷史法學派的綱領。薩維尼認為，法律并非某種由立法者刻意制定的東西，它深深地根植于一個民族的歷史之中，其真正的源泉乃是該民族普遍的信念、習慣和共同意識。法律是由“民族精神”決定的。五、比較的方法對法律制度進行比較研究，可以追溯到古希臘時期。但是，比較方法作為法學研究的一種基本方法而得到廣泛使用，是19世紀中葉以后的事情。隨著多元文化論的出現(xiàn)，對不同國家、不同民族、不同時代、尤其是不同法系的法律進行比較，就成為了一件重要的工作。要使用比較的方法，當然得有比較的一般程序和步驟。沈宗靈教授認為：“對法律的比較研究一般可以分為三個過程：第一，掌握所要比較的不同國家的有關法律材料；第二，對這些不同法律進行比較，也即發(fā)現(xiàn)其異同；最后，分析異同的原因并做出適當?shù)脑u價。”六、經(jīng)濟分析方法上世紀70時代，科斯在芝加哥大學的同事波斯納發(fā)表了《法律的經(jīng)濟分析》一書，將“新制度經(jīng)濟學”的基本立場和分析方法運用到法學中來，標志著“經(jīng)濟分析法學”的誕生。第六章法學教育第一節(jié)法學教育概論一、法學教育的概念法學教育是培養(yǎng)法律人才的專門教育，是社會教育體系的重要組成部分。二、法學教育的特點1.法學教育以傳授法律知識和培養(yǎng)法律技能為主要內(nèi)容。2.法學教育注重法律理念、法律意識和法律職業(yè)道德的培養(yǎng)。3.法學教育是綜合性教育。4．法學教育注重培養(yǎng)學生的實踐能力，是知識教育和職業(yè)訓練的統(tǒng)一，教學實習在法學教育中占有極其重要的地位。三、法學教育的重要性1．法學教育是法律制度和法律秩序最重要的造型因素之一，對國家法律制度和法律秩序有不可忽視的影響。2．法學教育與法學研究息息相關。3．在社會變革和轉型時期，法學教育應當站在時代的前列，引領法律變革的方向。4．法學教育還是法律文化傳播的重要手段。第二節(jié)新中國高等法學教育一、新中國高等法學教育的起步1.新中國成立前后，國家的政治、經(jīng)濟和文化建設需要大批具有專門知識與技術的人才，包括法學教育在內(nèi)的高等教育被提上議事日程。2.1952年，全國高等院校進行大調(diào)整，西南政法學院、北京政法學院和華東政法學院相繼成立。1953年，又決定成立中南政法學院。3．1954年，由高等教育部主持召開的全國政法教育會議決定恢復北京大學和復旦大學的法律系，并建立西北大學法律系，加上中國人民大學、東北人民大學（吉林大學前身）和武漢大學法律系，政法院系設計形成了4院6系的格局。新中國高等法學教育體系基本形成。二、新中國高等法學教育的曲折1956年，社會主義改造基本完成后，開始全面轉入大規(guī)模的社會主義建設，由于中國共產(chǎn)黨在1957年及其之后，在指導方針上犯了嚴重的“左”傾錯誤，導致了社會發(fā)展的曲折，也使高等教育遭受嚴重的挫折。三、新中國高等法學教育的重建和發(fā)展1．1978年12月召開的中共十一屆三中全會毅然拋棄了“以階級斗爭為綱”的“左”傾錯誤，把黨和國家的工作重點轉移到經(jīng)濟建設，并作出了改革開放的偉大決策。這為我國高等法學教育的重建提供了前提條件。2．1978年，中共中央批轉的《第八次全國人民司法會議紀要》提出要恢復法律系，培養(yǎng)司法人才。3．1983年12月31日－1984年元月5日，教育部、司法部在北京聯(lián)合召開全國高等法學教育座談會，總結高等法學教育恢復和重建的經(jīng)驗，對高等法學教育各層次的培養(yǎng)規(guī)格作了具體規(guī)定。4．到1988年，普通高等教育的政法院校系發(fā)展到25院（校）和81個法學系，大專、本科、碩士、博士的層次結構基本形成，為20世紀90年代法學教育的大發(fā)展奠定了基礎。5．1992年黨的“十四大”確立了社會主義市場經(jīng)濟的改革目標，1997年黨的“十五大”又提出了依法治國的基本方略，標志著中國社會進入加強法治建設的新階段。6．法學教育的迅猛發(fā)展也帶來了一系列問題，法學教育的質(zhì)量有下降的危險，整頓法學教育秩序已成為當下的主要議題。四、當前法學教育的主要任務我國法學教育的發(fā)展任務主要是：調(diào)整教育層次、結構，擴大培養(yǎng)規(guī)模，使法學教育結構更加合理，質(zhì)量效益明顯提高，最大限度緩解社會上法律人才的供求矛盾；至2010年，建立起與社會主義市場經(jīng)濟體制、國家法制建設、社會全面進步相適應的現(xiàn)代法學教育體系，實現(xiàn)法學教育管理體制的法制化、規(guī)范化。合格的法律人才應當具備以下幾個方面的素質(zhì)：一是思想素質(zhì)，即應當具有追求真理、維護正義的崇高理想和法律至上的堅定信念，應當具備法律職業(yè)倫理、恪守法律職業(yè)道德的精神品質(zhì)；二是法律素質(zhì)，即應當具有法律思維能力、法律表達能力和對法律事實的辨別能力，具有扎實的法律知識和比較過硬的處理法律問題的技能；三是人文素質(zhì)，即應當具有廣泛的知識背景，體現(xiàn)人文關懷，具備良好的人際溝通能力。中編法律基本問題第七章法與法律第一節(jié)法律概念的歷史發(fā)展一、古漢語中“法”的詞義1．在漢語言中，“法”字的古體是“灋”。其含義是：“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去?！?．古代漢語中的“法”、“律”、“刑”等詞語彼此之間有關聯(lián)。二、西方思想傳統(tǒng)中對“法”與“法律”的區(qū)分1．西方的“法”除有“法”的含義外，還兼有“權利”、“公平”、“正義”或“規(guī)律”、“法則”之意，因此它們常被人們理解為“客觀法”，或“理想法”、“應然法”。2．西方的“法律”則主要被理解為人們依主觀意志和認識而制定的法律，即“主觀法”或“現(xiàn)實法”、“實然法”。3．在西方法文化傳統(tǒng)中，人們憑借自然法概念將“法”與“法律”明確地區(qū)分開來。自然法理論認為，法律在本質(zhì)上是規(guī)范性的，“惡法非法”，因為存在著一種規(guī)制政治權力和法律權力，并為人們的行為制定道德標準的自然法體系。三、“法”的廣義與狹義1．人類的存在和發(fā)展都需要秩序，需要社會規(guī)范和行為規(guī)則，廣義的“法”同人類社會共始終。2．狹義的“法”僅指國家出現(xiàn)以后的一種社會存在。狹義的“法”即法律，與國家有著直接的關聯(lián)，是一種歷史現(xiàn)象。第二節(jié)法律的特征一、法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的特征1．法律是調(diào)整社會關系的行為規(guī)范2．法律是國家制定或認可的行為規(guī)范3．法律是以權利與義務為內(nèi)容的行為規(guī)范4．法律是由國家保證其實施的行為規(guī)范二、現(xiàn)代法律作為社會規(guī)范的主要特點（一）確定性所謂法律的確定性是指法律規(guī)則所確立的法律主體與客體、權利與義務、行為與后果等等，都必須是具體、明確而肯定的。（二）概括性現(xiàn)代法律的概括性特點表現(xiàn)在兩個方面：一是法律的調(diào)整對象是一般的或抽象的，針對的是全體或某一類的人和事，而非具體的、特定的個別人和事；二是一部法律在同樣的條件下可以被反復適用，而非僅適用一次就喪失其規(guī)范的功能。（三）程序性在某種意義上說，程序是法律的生命形式。無論是現(xiàn)代立法，還是執(zhí)法，抑或司法都要求對一定程序的尊重，嚴格的程序可以最大限度地過濾掉人們在法律活動中的主觀隨意性、任意性和情感性，而保證和體現(xiàn)法律的公正性、客觀性與科學性，是現(xiàn)代法制文明的一個重要標志。（四）公開性現(xiàn)代法律必須是明確而公開的，它不具有秘密性質(zhì)。它在什么地方生效，它對哪些人有約束力，就應當在什么范圍內(nèi)公布，使人們都能知道它的具體內(nèi)容和要求是什么，以便其遵守。（五）平等性這里所說的法律的平等性主要不是指立法上的平等，而是指司法上的平等，即當有關法律被制定頒行以后，在司法過程中平等地適用于法律主體，任何人都有權要求使用同一尺度給予其法律行為以公正的評判。（六）不溯及既往性法律只能在一定空間和時間中存在和運動，必須有其生效的起止時間。如果國家可以隨意用現(xiàn)在制定頒行的法律，去評價和處罰人們在過去發(fā)生的行為，就與明確而公開的法律所具有的可預測性功能相違背，這顯然是不公平的。三、法律的定義所謂法律，就是指歸根到底由社會物質(zhì)生活條件所決定的，主要反映掌握國家政權的社會集團的共同意志和根本利益，由國家制定或認可并由國家強制力保證實施的，通過規(guī)定權利與義務以維護社會秩序的一種特殊的行為規(guī)范體系。第三節(jié)法律作用一、法律作用的含義（一）含義法律作用是指法律對于人的行為以及社會關系所帶來的影響。（二）法律作用的特點1.人為性法律是由人類創(chuàng)制并產(chǎn)生出來的，法律的創(chuàng)制始終帶有人的某種目的和愿望。2.現(xiàn)實性法律作用都是客觀存在的現(xiàn)實，它規(guī)范著人們的行為，調(diào)整社會關系，并解決社會矛盾。3.局限性法律作為一種具有國家強制力的調(diào)整社會關系的手段，有自己的調(diào)整領域，它并不能取代道德、習慣、風俗、紀律等社會規(guī)范的作用，也不可能做到規(guī)范社會生活的方方面面。（三）法律作用的分類法律作用可分法律的規(guī)范作用和法律的社會作用。二、法律的規(guī)范作用（一）指引作用指引作用是指法律對人們的行為起到的普遍指導作用。法律的指引是一種一般指引，而不是個別指引。（二）評價作用法律的評價作用是指法律作為一種評價尺度，能夠?qū)θ说男袨榈姆梢饬x進行評價。法律的評價作用的客體是人的行為。評價的標準包括行為的合法或不合法、違法或不違法。（三）預測作用法律的預測作用是指人們可以根據(jù)法律規(guī)范預測人們相互之間將會怎樣行為的以及行為的法律后果。（四）強制作用法律的強制作用是指法律能夠運用國家強制力對違法者施以強制措施，保障法律被順利實現(xiàn)。法律具有強制作用是法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要特征。（五）教育作用法律的教育作用是指法律不僅是社會的行為規(guī)范，也確立了最低的社會道德標準和是非觀念，它可以通過它的實施和傳播進入人的心靈，矯正的人的行為。三、法律的社會作用（一）分配社會利益法律對利益的分配主要是通過權利義務的規(guī)定來確認利益主體、利益內(nèi)容、利益數(shù)量和范圍等內(nèi)容，以具體的各種法律規(guī)范來指導實際生活中的利益分配。（二）解決社會糾紛法律對社會糾紛的解決主要是通過司法活動予以解決。國家通過法律調(diào)整社會利益，確立權利義務，通過司法的裁判活動，使違法者受到懲罰或承擔責任，使社會糾紛得到平息。（三）實施社會管理法律的社會作用不僅包括社會糾紛的解決，還包括積極地實施對社會的管理作用。每個社會都有公共事務需要國家予以處理，國家便需要發(fā)揮積極的職能，根據(jù)法律行使權力。第四節(jié)法律淵源一、法律淵源釋義1．法律淵源是指法律規(guī)范的來源或源頭，又稱法的淵源，或法源。2．法律淵源可分主要淵源和次要淵源。主要淵源包括制定法、判例法、國際條約和協(xié)定等應當優(yōu)先考慮適用的法律規(guī)范。次要淵源包括習慣、法理、學說等。二、法律淵源的種類（一）制定法制定法是最為普遍的法律淵源，是指由立法機關或有權立法的機關通過法定程序制定的規(guī)范性法律文件。不論是大陸法系還是英美法系，制定法都是重要的法律淵源。（二）判例判例作為法律淵源的地位主要存在于英美法系。在英美法系的發(fā)展歷史中，判例長期以來就是最主要的法律淵源?！白裱壤笔桥欣ǖ幕驹瓌t。（三）習慣習慣是社會生活中自發(fā)形成的行為規(guī)范，由于符合人們關于正義的觀念，且長期被人們遵循，于是便具有了成為法律的合理性。（四）法理法理作為法律淵源一方面體現(xiàn)在法官適用制定法，總是在符合法理的層面上適用。同時，法理同習慣一樣可以填補制定法的缺漏。（五）法學家的學說從法律史上看，法學家的學說在大陸法系從來都是法律的主要淵源之一。在古羅馬，法學家解釋法律并回答各種法律問題，這些解釋和回答是法律適用的準繩。（六）國際條約和協(xié)定國家和國家之間締結的國際條約和協(xié)定對締約國和加入國具有法律約束力，是國際法的主要淵源，也是一個國家的國內(nèi)法律淵源之一。在國際條約和國內(nèi)法發(fā)生沖突的時候，我國有不少法律規(guī)定了國際條約優(yōu)先適用的效力。（七）宗教教義和戒律從歷史上看，宗教往往直接地成為法律淵源。因為一國的人對某種宗教的普遍信仰，宗教教條便會成為法律準則的基本內(nèi)容。如印度法、猶太法、伊斯蘭法、中世紀教會法都是宗教性質(zhì)的法律，宗教教義是最高的法。第八章法律演進第一節(jié)法律起源一、原始社會規(guī)范原始社會的調(diào)控準則是原始社會規(guī)范。原始社會規(guī)范是原始社會中人們在長期的共同生產(chǎn)和生活過程中逐步而緩慢地、自發(fā)地形成的，為人們所共同遵守的各種行為規(guī)則的總和。二、法律起源的歷史過程1．法律的產(chǎn)生是人類社會規(guī)范文明史上一次質(zhì)的飛躍，是人類法律文明的起點。2．法律產(chǎn)生的根本動因是社會內(nèi)部基本矛盾，即生產(chǎn)力與生產(chǎn)關系、經(jīng)濟基礎與上層建筑之間矛盾的運動發(fā)展，直接原因是私有制和階級的出現(xiàn)。三、法律起源的規(guī)律1．法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整的過程。2．法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由習慣到習慣法，再發(fā)展成為制定法的過程。3．法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整的過程。第二節(jié)法律發(fā)展一、法律發(fā)展基本理論（一）先天主義的理性建構論先天主義的理性建構論建立在自然法、自然狀態(tài)和政治社會起源的契約假設的基礎之上，這種理論認為人類可以依靠理性對自然法則的把握，構建自己所需要的法律制度。（二）法律與主權的命令說法律與主權的命令說將法律的起源歸結為主權者的命令，法律無所謂發(fā)展。（三）法律的歷史進化論法律發(fā)展的歷史進化論以反對法律的理性建構論為其認識的起點，該派學者通過對法律史實的研究，認為法律有其自身發(fā)展的連續(xù)的、不可割裂的歷史，這種歷史呈現(xiàn)出一種內(nèi)在的進步因素的推動，是不為人們的主觀意志所改變和創(chuàng)造的歷史。該派觀點以十九世紀英國梅因(Main,1882-1888)為代表。與歷史上既存的法律發(fā)展理論相對應，當代中國法學理論界在法律發(fā)展問題上也出現(xiàn)了建構論與進化論兩種對立的學術觀點。二、法律發(fā)展的時空線索——法的歷史類型與法系1．法律發(fā)展的時間線索是法的歷史類型。根據(jù)時間線索，人類的法律可以分為四種不同的歷史類型：奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法。2．法律發(fā)展的空間線索是指法系。它是根據(jù)世界上各個國家和地區(qū)的法律的歷史淵源、繼受關系和法律制度的固有特征而對其進行的分類。凡是具有相同的歷史淵源、繼受關系以及固有特征的若干國家和地區(qū)的法律，就屬于同一法系。三、法律發(fā)展的規(guī)律1．從神法向人法發(fā)展2．從“身份的法”向“契約的法”發(fā)展3．從古代民主法治型法，經(jīng)人治型法最終向現(xiàn)代民主法治型法發(fā)展4．從不成文法向成文法發(fā)展5．從族群之法向世界之法發(fā)展四、法律發(fā)展的方式（一）法律繼承所謂法律繼承，是指在法律發(fā)展過程中，新法在審查、批判舊法的基礎上，有選擇地吸收舊法中的合理因素，使之成為新法的有機組成部分。（二）法律移植法律移植是指一個國家或地區(qū)有選擇地引進、吸收、同化其他國家或地區(qū)的法律，使之成為本國法律體系的有機組成部分，以彌補本國法律的不足。（三）法律創(chuàng)新所謂法律創(chuàng)新，是指對法律觀念、法律概念和技術、法律原則、法律規(guī)范和具體法律制度的獨創(chuàng)性革新，它是人類法律智慧活動的最高形式，也是難度最大的法律發(fā)展運動。第三節(jié)法律現(xiàn)代化一、現(xiàn)代化理論1．“現(xiàn)代化”是指：人類社會從工業(yè)革命以來所經(jīng)歷的一場涉及社會生活諸領域的深刻的變革過程，這一過程以某些既定特征的出現(xiàn)作為完結的標志，表明社會實現(xiàn)了由傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉變。2．現(xiàn)代化理論從萌牙至成熟，大致經(jīng)歷了三個階段。二、法律現(xiàn)代化的含義和特征（一）法律現(xiàn)代化的含義法律現(xiàn)代化是指一國法律伴隨該國政治、經(jīng)濟、文化等諸領域的現(xiàn)代化變革而出現(xiàn)的、以某些特征為顯著標志的、從傳統(tǒng)人治向現(xiàn)代法治轉變的深刻變革過程。（二）法律現(xiàn)代化的特征第一，法律現(xiàn)代化與社會政治、經(jīng)濟、文化等各個領域的現(xiàn)代化緊密聯(lián)系，相互促進。第二，法律現(xiàn)代化包括法律領域各個方面的現(xiàn)代化。第三，法律現(xiàn)代化是一個傳統(tǒng)人治社會獲取現(xiàn)代法治社會的特征的動態(tài)過程，以實現(xiàn)法治為目標，是過程與目標的統(tǒng)一。第四，法律現(xiàn)代化是變革性與連續(xù)性的統(tǒng)一，民族性與世界性的統(tǒng)一。三、法律現(xiàn)代化的基本模式1．以法律現(xiàn)代化最初的動力來源為標準，可以把法律現(xiàn)代化劃分為內(nèi)發(fā)型和外發(fā)型兩種模式。2．內(nèi)發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式，是指法律由于社會諸內(nèi)部條件的成熟而從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代。3．外發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式，是指因一個較先進的法律對較落后國家法律的沖擊而導致的該國法律的進步轉型過程。第九章法律結構第一節(jié)法律結構概述一、法律結構的概念所謂法律結構，是指由各個必備的法律要素有機構成的法律系統(tǒng)。二、法律要素內(nèi)容的確定（一）劃分標準在劃分法律要素的具體內(nèi)容時，主要應從以下兩方面來考慮：第一，不同法律要素間要具有形式上的相對獨立性；第二，不同法律要素間要具有地位與功能上的差異性。（二）具體內(nèi)容根據(jù)以上標準，一般認為據(jù)以構成法律結構的要素有法律概念、法律規(guī)則、法律原則和技術性規(guī)定。第二節(jié)法律概念一、法律概念的含義和特征（一）法律概念的含義法律概念是人們在不斷地認識和實踐過程中，對具有法律意義的現(xiàn)象和事實進行理性概括和抽象表達而形成的一些權威性范疇。（二）法律概念的特征1.法律概念的語言特征。即法律概念具有明晰和確定性的特征，這也是對法律概念最基本的要求。2.法律概念的法律特征，即具有法定性。3.法律概念的實踐特征，即具有現(xiàn)實的可操作性。二、法律概念的作用1．法律概念的構建功能。它是構成法律結構最為基礎性的要素。2．法律概念是立法者在其實際立法過程中進行法律創(chuàng)制和推進法律變革與發(fā)展的語言工具。3．在具體的法律適用中也必須借助法律概念來進行。4．在社會歷史過程中，法律概念是培養(yǎng)和形成社會中一定水平和程度的法律文化與法律意識的重要媒介，也是人們進行法學研究和法律教育的媒介，同時還是是具有不同文化與地域背景的人們進行關于法律的討論和交流的重要基礎。三、法律概念的種類1．以法律概念所涉及的內(nèi)容，可將法律概念分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。2．從法律關系的角度可將法律概念分為主體概念、權利概念、義務概念、客體概念和事實概念。3．根據(jù)概念所適用的語言環(huán)境的不同可將法律概念分為日常術語、專門術語、技術性術語三個主要類別。第三節(jié)法律規(guī)則一、法律規(guī)則的含義法律規(guī)則是以法律權利和法律義務為主要內(nèi)容，由國家強制力保障實施的具有嚴密的邏輯結構的社會規(guī)范。二、法律規(guī)則的邏輯結構法律規(guī)則必備的構成要素包括假定條件、行為模式和法律后果。（一）假定條件它是經(jīng)過對事實狀態(tài)中相關條件和情況的歸納與抽象并將其規(guī)定在法律中，從而構成具體適用某一法律規(guī)則的前提條件。這部分內(nèi)容的主要功能是用來表明在發(fā)生何種情形或具備哪些條件時，相關的事件和行為才由此一規(guī)則調(diào)整。（二）行為模式這是構成法律規(guī)則的核心部分。在法律文件中對行為模式有不同形式的表述，即授權式、義務式和禁止式三種。（三）法律后果法律后果部分表明人們遵守它會得到法律怎樣的保護，而若違反法律的要求時又要承擔怎樣的法律責任等內(nèi)容。從表現(xiàn)形式上看法律后果有兩大類：一類是肯定性的，第二類是否定性的。三、法律規(guī)則的種類1．根據(jù)行為模式與調(diào)整方式的不同，可將法律規(guī)則分為授權性規(guī)則、義務性規(guī)則和禁止性規(guī)則三個種類。2．據(jù)強制性的不同，可以將法律規(guī)則分為強制性規(guī)則和任意性規(guī)則兩類。3．根據(jù)內(nèi)容的確定性程度不同，可以將法律規(guī)則分為確定性規(guī)則和非確定性規(guī)則兩類。第四節(jié)法律原則一、法律原則的概念和特征(一)法律原則的概念我們可以從兩方面來把握法律原則的含義和內(nèi)容：從靜態(tài)意義上講，法律原則是法律中能夠作為法律概念和法律規(guī)則來源與基礎的綜合性、穩(wěn)定性的原理；從動態(tài)意義上講，法律原則是指導法律規(guī)則的創(chuàng)制以及在法律的具體適用中作為法律解釋與法律推理依據(jù)的準則。法律原則是構成法律結構的核心內(nèi)容與指導性要素。（二）法律原則的特征1.法律原則的法律性與價值性2.法律原則的原則性與可操作性3.法律原則具有高度的穩(wěn)定性和強大的適應性4.法律原則的指導性與強制性二、法律原則的作用（一）在立法過程中的作用（二）在法律適用過程中的作用（三）在人們了解和遵守法律方面所發(fā)揮的作用三、法律原則的分類(一)根據(jù)法律原則產(chǎn)生的依據(jù)和穩(wěn)定性不同，可以將法律原則分為政策性原則和公理性原則兩類。（二）根據(jù)法律原則調(diào)整社會關系范圍的不同，可以將法律原則分為基本原則和具體原則兩類。第五節(jié)法律中的技術性規(guī)定（一）有關法律文件生效和失效時間的規(guī)定，關于公布法律文件的文字形式的規(guī)定；（二）在法律文件中對有關概念進行技術性的界定和專門說明的規(guī)定，以及對有一定法律意義的具體標志與物品的制作形式、比例大小和尺寸等作出技術性要求和說明的規(guī)定；（三）對法律運行各環(huán)節(jié)中所必須應用的專門技術與方法的規(guī)定。第十章法律分類第一節(jié)法律的一般分類一、成文法與不成文法（一）成文法與不成文法的概念1.成文法是經(jīng)有立法權的國家機關制定或認可，并以法律條文作為表現(xiàn)形式的法律的總稱。成文法又稱為制定法。成文法最高的以及最完善的形態(tài)是法典。2.不成文法是指不具有法律條文形式，但國家認可其具有法律效力的法。不成文法并非來自立法機關的創(chuàng)制。它包括習慣法和判例法兩種形式。(二)成文法與不成文法的特點比較1.從內(nèi)容上看，成文法具有明確的法律條文形式，內(nèi)容編排邏輯井然、清晰明白。2.從立法程序上看，成文法的制定和修改有嚴格的程序規(guī)定，是立法機關通過法定程序產(chǎn)生出來。3.從各自的功能看，成文法有較好的規(guī)范功能、預防功能和社會改革功能。而不成文法沒有清晰的條文形式，在規(guī)范功能、預防功能和社會改革功能上稍遜于成文法，但不成文法更具有穩(wěn)定性和社會適應性。4.從司法適用上看，成文法由于以詞匯和語言來表達內(nèi)容，語言本身的不確定性使法律規(guī)范通常需要解釋才能適用。二、根本法與普通法1．根本法，也就是一個國家的憲法，又稱根本大法。2．普通法是根本法之外的其他法律。普通法不得和根本法相抵觸。3．根本法和普通法的區(qū)別體現(xiàn)在立法主體、立法程序、基本內(nèi)容、效力等級、法律解釋和監(jiān)督等方面。三、實體法與程序法1．實體法和程序法的劃分是根據(jù)法律的內(nèi)容和功能的不同對法律作出的劃分。2．實體法是規(guī)定法律關系主體之間的權利與義務關系、職責與職權關系的法律。如民法、刑法、行政法等。3．程序法是規(guī)定保證實體權利與義務、職責與職權得以實現(xiàn)的方式和手段的法律。如民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法、行政程序法、立法程序法等。四、國內(nèi)法與國際法1．國內(nèi)法是由國內(nèi)的立法機關或其他有權機關制定和認可，在一國領域內(nèi)實施的法律規(guī)范。國際法是調(diào)整國家與國家之間的關系的法律規(guī)范的總和。2．國內(nèi)法與國際法的不同：五、一般法與特別法1．根據(jù)法律適用的效力范圍，可將法律分為一般法與特別法。2．一般法是針對一般人、一般事項、一般地域、一般時間生效的法律。特別法是針對特定的人、特定的事項、特定的地域、特定時間生效的法律。3．一般法與特別法的劃分具有相對性。4．在一般法和特別法的適用上，特別法優(yōu)于一般法。5．一般法與特別法劃分的意義六、固有法與繼受法1．根據(jù)一個國家法律的來源可將法律分為固有法與繼受法。2．固有法是從一個國家本土中產(chǎn)生出來的，是本國法律傳統(tǒng)的產(chǎn)物。繼受法不是本國法律傳統(tǒng)的產(chǎn)物，而是來自于學習、借鑒其他國家法律制度的產(chǎn)物。第二節(jié)法律的特殊分類一、公法與私法1．公法與私法的劃分是大陸法系國家對法律進行的基本分類。2．公法一般包括憲法、行政法、刑法、程序法、國際法，私法包括民法和商法。3．公法與私法的劃分始于古羅馬。4．在如何劃分公法與私法的問題上，存在不同的觀點，主要有：權力說、主體說、利益說、應用說、法律關系說等。二、普通法與衡平法1．普遍法與衡平法的劃分是英美法系國家對法律進行的分類。2．普通法是指產(chǎn)生于英國11世紀，以國王的令狀為基礎，綜合了各地的習慣法，通過司法審判的形式形成的法律。它的表現(xiàn)形式是判例法。3．衡平法是為彌補英國普通法的僵化性和機械性，救濟那些依照普通法無法得到公正判決的當事人，通過判例法的形式發(fā)展起來的法律形式。衡平法的運用并不依照嚴格的規(guī)則，而是依靠法官的良心、道德和對公平正義的理解來進行審判。三、聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法在聯(lián)邦制國家有聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法的區(qū)分，單一制國家則不存在這種劃分。第十一章法律關系第一節(jié)法律關系概述一、法律關系的概念所謂法律關系，是指根據(jù)法律所確定的主體之間具體行為的法律相關性。二、法律關系的特征1．法律關系的產(chǎn)生以法律規(guī)范的存在為前提。2．法律關系以主體間法律上的權利和義務為內(nèi)容。3．法律關系是形式與內(nèi)容、動態(tài)與靜態(tài)、過程與結果的辨證統(tǒng)一。第二節(jié)法律關系的構成要素一、法律關系的主體1．法律關系的主體是指法律關系的參加者。它是構成法律關系的最根本的要素。2．我國現(xiàn)階段法律關系的主體主要包括：個體主體、集體主體、國家。另外，還有一些特殊的社會構成單位，如人民、民族、一定的行政區(qū)域（省、市、縣）等單位也是法律關系的主體。3．法律關系主體的構成資格與條件：權利能力、行為能力。（1）所謂權利能力，是法律關系主體依法享有權利和承擔義務的資格。（2）行為能力是指法律關系主體能夠通過自身的行為享有權利和承擔義務的能力。二、法律關系的內(nèi)容（一）法律關系的具體內(nèi)容在有關于此現(xiàn)代理論體系中，主要通過權利、特權、權能、豁免、義務、無權利、責任、無權能等八個法律概念來界定法律關系的具體內(nèi)容。（二）法律關系的元形式1.權利－義務關系2.特權－無權利關系3.權能（權力）－責任關系4.無權能－豁免（無責任）關系三、法律關系的客體1．法律關系客體是法律主體之間建立起一定法律關系所指向的具體目標，是人們通過自己的意志和行為欲影響和改變的對象，是起到連接權利與義務等法律概念并使其具有實際內(nèi)容的現(xiàn)實載體。2．在現(xiàn)代法律制度中，法律關系客體主要有：物、非物質(zhì)財富、行為，以及能夠滿足人們有關物質(zhì)和精神需要的其它財富。第三節(jié)法律關系的分類(一)按照據(jù)以形成法律關系的法律規(guī)則所屬法律部門的不同，可將法律關系劃分為憲法法律關系、民事法律關系、刑事法律關系、行政法律關系、訴訟法律關系等類別。（二）根據(jù)構成法律關系的主體是否具體化，可將法律關系劃分為絕對法律關系和相對法律關系兩類。（三）按照法律關系主體法律地位的不同，可將法律關系劃分為平權型法律關系和隸屬型法律關系兩類。（四）根據(jù)法律關系之間因果聯(lián)系與相互間地位的不同，可將法律關系劃分為第一性法律關系和第二性法律關系兩類。第四節(jié)法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅一、法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的概念1．法律關系的產(chǎn)生是指主體之間依據(jù)法律規(guī)范而結成一定的權利義務關系。2．法律關系的變更是指由于符合法律規(guī)定的一定法律事實的出現(xiàn)而引起法律關系諸要素發(fā)生了變動。3．法律關系的消滅是指主體之間權利義務關系的完結。二、法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的前提與條件1．法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的前提是法律規(guī)范。2．法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的條件是法律事實。3．法律事實分為法律事件和法律行為兩類。4．法律事件是指法律規(guī)則所規(guī)定的，不以人的主觀意志為轉移的，并且能夠引起一定法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的事實或現(xiàn)象。5．法律行為是指法律規(guī)范中規(guī)定的，在一定主體意志支配之下而作出的，能引起法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的人的活動。第十二章法律意識與法律行為第一節(jié)法律意識一、法律意識的概念法律意識是社會意識的一種，是指人們在一定的歷史條件下，對現(xiàn)行法律和法律現(xiàn)象的心理體驗、價值評價等各種意識現(xiàn)象的總稱。二、法律意識的結構（一）法律心理法律心理是低級階段的法律意識，是人們對法律現(xiàn)象認識的感性階段。它直接與人們的日常生活、法律生活相聯(lián)系，是人們對法律現(xiàn)象的表面的、直觀的、感性的認識和情緒，是對法律現(xiàn)象的自發(fā)的、不系統(tǒng)的反映形式。（二）法律思想體系法律思想體系是高級階段的法律意識，是人們對法律現(xiàn)象認識的理性階段，它表現(xiàn)為系統(tǒng)化、理性化了的法律思想觀點和學說，是人們對法律現(xiàn)象的自覺的反映形式，在整個法律意識中處于主導地位。（三）法律觀念法律觀念是指介于感性和理性階段之間的一種特有的法律意識反映階段。法律觀念既包括人們對法律的零散的、偶然的、感性的認識；也包括一些系統(tǒng)的、必然的、理性的認識。三、法律意識的作用首先，法律意識是法律創(chuàng)立和完善的重要思想依據(jù)。其次，法律意識對于正確適用法律和遵守法律也有重要作用。最后，普及法律知識、提高全民的法律意識對于中國法治國家的形成非常重要。第二節(jié)法律行為一、法律行為的概念與特征法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一定法律后果的行為。具有“法律性”和“社會性”兩個特征。二、法律行為的基本分類（一）合法行為、違法行為和中性行為根據(jù)行為與法律的要求是否一致，把法律行為分為合法行為、違法行為和中性行為。合法行為就是指人們的符合法律要求的行為。違法行為是指違反國家現(xiàn)行法律規(guī)定，危害法律所保護的社會關系的行為。中性行為介于合法行為與違法行為之間，雖沒有得到法律的允許又沒有受到法律的禁止，即處于現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍之外的“法律真空”或“法律漏洞”。（二）積極法律行為（作為）和消極法律行為（不作為）根據(jù)行為人的具體行為方式，可以把法律行為分為積極法律行為和消極法律行為。積極法律行為就是行為人以積極的、直接對客體發(fā)生作用的方式進行的活動，表現(xiàn)為一定的動作或者動作系列，能夠引起客體內(nèi)容或性質(zhì)的變化。消極法律行為是指行為人以消極的、間接對客體發(fā)生作用的方式進行的活動，表現(xiàn)為不做出一定的動作，保持客體不變或者容許、不阻止客體發(fā)生變化。（三）抽象法律行為和具體法律行為根據(jù)法律行為的效力對象和生效范圍，可以區(qū)分為抽象法律行為和具體法律行為。抽象法律行為是針對未來發(fā)生的不特定事項而做出的、制定和發(fā)布普遍性行為規(guī)范的行為。具體法律行為是針對特定對象，就特定的具體事項而做出的、只有一次性法律效力的行為。（四）個體法律行為和群體法律行為根據(jù)行為的主體情況，人的行為可以分為個體行為和群體行為。個體行為就是由自然人個人意識和意志所支配、并由自己直接做出的行為。群體行為是由兩個以上的自然人有組織的、基于某種共同意志或追求所做出的趨向一致的行為。三、法律對行為的激勵機制（一）法律的外附激勵法律的外附激勵就是通過贊許、獎賞等，或者壓力、約束等法律手段使人們做出某種行為。（二）法律的內(nèi)滋激勵法律的內(nèi)滋激勵就是通過主體自身產(chǎn)生的某種自覺的精神力量來使人們做出某種行為。（三）法律的公平激勵法律的公平激勵就是使人們對法律的公正性的認同和遵守來激勵人們的行為。（四）法律的期望激勵法律蘊涵了某種目的和期望，這種期望可以激勵人們做出某種行為。（五）法律的挫折激勵法律在很多情形下將規(guī)制人們的欲望，并通過使人的欲望的受挫而使人們服從法律。第十三章法律責任第一節(jié)法律責任釋義一、法律責任的含義法律責任是一種特殊意義的義務，具體說，法律責任是由違反第一性的義務而引起的第二性的義務。二、法律責任的特點（一）法律責任的法定性（二）法律責任的強制性或必為性（三）法律責任的當為性三、法律責任的本質(zhì)（一）道義責任說此學說強調(diào)個人具有充分的自由意志，能控制和選擇自己的行為。（二）社會責任說此學說強調(diào)違法的行為不是主體自我控制的行為，而是不以主體的意志自由為轉移的客觀條件決定的。（三）規(guī)范責任說此學說強調(diào)法律責任與法律規(guī)范相關，是法律規(guī)范對特定行為評價的結果。第二節(jié)法律責任產(chǎn)生的原因一、違法（一）違法概念所謂違法是指特定主體實施了與現(xiàn)行法相沖突的行為，引起相應的損害事實，法律對之進行否定性評價的狀態(tài)。（二）違法的構成要件1、主體要件違法的主體要件是指構成違法的主體必須是具有行為能力或責任能力的主體。2、主觀要件違法的主觀要件是指違法的構成主體在做出與現(xiàn)行法相沖突的行為時，主體的主觀心理態(tài)度上必須有過錯。3、客觀要件損害事實以及與損害事實之間的因果關系。4、客體要件違法在深層次意義上是破壞了法律所保護的社會關系。二、違約違約是指合同主體違反合同約定，通過作為和不作為的方式未履行合同義務的狀態(tài)。三、法律的特別規(guī)定主體的行為符合法律的特別規(guī)定，也可以引起法律責任。第三節(jié)法律責任的種類和功能一、法律責任的種類（一）民事責任民事責任是指公民、法人、國家或其他民事主體因民事違法行為、違約或因特定的法律事實出現(xiàn)而依法應承當?shù)牟焕蠊?。（二）刑事責任刑事責任是指公民、法人、組織等主體違反刑事法律而應該承當?shù)姆缮系牟焕蠊＃ㄈ┬姓熑涡姓熑问侵感姓C關及其工作人員和行政相對人違反行政法律或某些法律事實的出現(xiàn)而引起的法律上的不利后果。（四）違憲責任違憲責任是指由違反憲法而應承當?shù)姆傻牟焕蠊６?、法律責任的功能（一）制裁功能法律責任的制裁功能一般是指通過法律責任的承擔對責任主體進行懲罰。（二）補償功能法律責任的補償功能是指國家強制責任主體賠償損失，救濟受害主體，恢復受侵害的權利。（三）預防功能法律責任的預防功能是指法律責任通過強制責任人補償其所造成損害，對責任人進行嚴厲的制裁等一系列不利后果承擔，教育、引導、威懾責任人及社會上的其他人理性選擇行為。第四節(jié)法律責任的歸結與承擔一、法律責任的歸結法律責任的歸結也稱為法律責任的歸責，是指法定的國家機關或經(jīng)授權的國家機關依照法定的程序，進行判斷、認定、追究或減緩、免除法律責任的活動。二、法律責任的歸結原則（一）責任法定原則（二）公正原則（三）效益原則三、法律責任的承擔及意義法律責任的承擔是指責任主體依法承受不利的法律后果。四、法律責任的免除（一）時效免除（二）不訴免除（三）協(xié)議免除、訴辯交易免責（四）自首、立功免責第十四章法律實現(xiàn)第一節(jié)法律實現(xiàn)概述一、法律實現(xiàn)的概念所謂法律實現(xiàn)是指體現(xiàn)在法律規(guī)則中的一定意志、利益和目標經(jīng)過法的有效實施，從而轉化為社會現(xiàn)實的過程和結果。從微觀的角度它可以指一個具體法律規(guī)范的實現(xiàn)，從宏觀的角度可以指最終的一定法律秩序的建立。二、法律實現(xiàn)的特征（一）法律實現(xiàn)離不開社會主體有意識的活動與行為（二）法律實現(xiàn)是法律調(diào)整社會的目的和價值的實現(xiàn)（三）法律實現(xiàn)是具體權利和義務的實現(xiàn)（四）法律實現(xiàn)要以國家強制力作為保障三、法律實現(xiàn)的條件所謂法律實現(xiàn)的條件是指具體影響和制約法律有效實現(xiàn)的因素。主要表現(xiàn)為以下兩個方面：（一）法律實現(xiàn)的法律條件（二）法律實現(xiàn)的社會條件四、法律實現(xiàn)的方式法律實現(xiàn)的方式是指法律的意志與要求轉化為社會現(xiàn)實的具體形態(tài)。大致可以分為以下幾種：（一）通過具體法律關系的法律實現(xiàn)和不通過具體法律關系的法律實現(xiàn)（二）法律的非強制實現(xiàn)和強制實現(xiàn)（三）權利的行使和義務的履行第二節(jié)法律效力一、法律效力的概念和來源法律效力通常指法律的保護力和約束力，具體指國家制定或認可的法律對其調(diào)整對象所具有的普遍的支配性力量。關于法律效力的來源，一般主要有以下幾種學說：（一）自然法學派（二）實證法學派（三）社會法學派（四）社會心理學派二、法律效力的等級法律效力等級也稱法律的效力層次或法律的效力位階，是指一國法律體系中不同法律的淵源在效力方面的等級差別。以法律的制定主體、形成時間、適用范圍等不同因素為依據(jù)，有以下幾個原則：（一）憲法具有最高法律效力（二）等級序列原則（三）后法優(yōu)于前法原則（四）特別法優(yōu)于一般法原則三、法律效力范圍法律效力范圍指法律規(guī)范的約束力所及的范圍，也稱法律的生效范圍或適用范圍。具體包括法律的對象效力范圍、法律的事項效力范圍、法律的時間效力范圍和法律的空間效力范圍。（一）法律的對象效力范圍法律的對象效力通常是指法對什么主體有效，也稱法對人的效力。關于法律的對象效力的原則，主要有以下幾個：1、屬人原則2、屬地原則3、保護主義原則4、折衷主義原則（二）法律的事項效力范圍法律的事項效力通常是指法對主體所進行的哪些行為、事項、社會關系有效力。法律的事項效力關涉以下幾個原則：1、確定法律的事項效力范圍原則2、一事不再理原則3、一事不二罰原則（三）法律的時間效力范圍法律所調(diào)整的主體自然人或擬制人總是處于特定的時間、空間維度的人。法律的時間效力即是指法律規(guī)定其效力范圍在時間上的沿展期間。包括法律何時生效、何時失效以及法律對其生效之前的行為是否有效三個問題。（四）法律的空間效力范圍法律的空間效力是指法在哪些領域內(nèi)有效，即法律規(guī)定其法律效力所指向的空間范圍或地域范圍。法律的空間效力主要是法律的域內(nèi)效力和域外效力問題。第三節(jié)法律實效一、法律實效法律實效是指社會主體實際上按照法律規(guī)定的行為模式進行行為，法律在實踐中被遵守、被執(zhí)行和被適用。因此，法律實效和法律效力是兩個不同的概念。二、法律效果法律效果是指法律為了實現(xiàn)其目的，通過調(diào)整社會關系而對整個社會所發(fā)生的客觀影響和實際后果。在此尤其需要注意，法律效果和法律目的、法律實效是不同的概念。三、法律效益法律效益是指法律在實施過程中是否給人們和社會帶來有效的效果和好處，并如何在有限的資源中實現(xiàn)最小的投入而獲得最大的產(chǎn)出。第十五章法系第一節(jié)法系概述一、法系的概念法系是具有共同法律傳統(tǒng)的若干國家和地區(qū)的法律，它是一種超越若干國家和地區(qū)的法律現(xiàn)象的總稱。二、法系的劃分第二節(jié)民法法系（大陸法系）一、民法法系（大陸法系）概述（一）民法法系的概念民法法系是指起源于古代羅馬法并自中世紀起，在西歐大陸各國以羅馬法為基礎形成的，以《法國民法典》和《德國民法典》為代表的法律制度以及其他在這種法律制度影響下的國家和地區(qū)法律制度的總稱。（二）民法法系的地理分布二、民法法系的歷史發(fā)展（一）民法法系的形成——古代羅馬法（二）羅馬法在中世紀中后期的復興（三）古典自然法學和法國革命（四）法典編纂運動三、民法法系的特點（一）強調(diào)私法、保障私權（二）強調(diào)理性與哲理（三）法學家的重要作用（四）法律法典化及其獨特的法源第三節(jié)普通法法系（英美法系）一、普通法法系的概念與地理分（一）普通法法系的概念普通法法系是指以應該中世紀以來的法律，特別是它的普通法為基礎的，與以羅馬法為基礎的民法法系相對比的一種法律制度。（二）普通法法系的地理分布二、英國法的歷史發(fā)展（一）普通法的形成（二）衡平法的興起（三）英國革命和英國法的改革（四）18－19世紀英國的著名法學家三、英美法系的特點（一）判例法為主的獨特法源（二）司法為中心與法官造法（三）財產(chǎn)信托的合理設計（四）注重程序，實行對抗制訴訟四、兩大法系的演變及發(fā)展趨勢第四節(jié)其他法系一、伊斯蘭法系（一）伊斯蘭法系的概念及其分布范圍（二）伊斯蘭法系的發(fā)展過程及淵源（三）伊斯蘭法系的基本特點二、中華法系中華法系是最早產(chǎn)生在東亞大陸中國的古代法律體系，由于具有相當?shù)牡湫托耘c示范性，故能超越國界，影響周邊國家。中華法系的特點：首先，以專制制度、宗法等級特權為特征的法律。其次，中華法系的法律具有統(tǒng)一、封閉的特點。再次，儒家思想的絕對統(tǒng)治。最后，重刑輕民、諸法合體的法律傳統(tǒng)。第十六章法制與法治第一節(jié)法制一、法制釋義“法制”一詞，我國古已有之。然而，到現(xiàn)代，人們對于法制概念的理解和使用還是各有不同。其一，廣義的法制，認為法制即法律制度。其二，狹義的法制，是指一切社會關系的參加者嚴格地、平等地執(zhí)行和遵守法律，依法辦事的原則和制度。其三，法制是一個多層次的概念，它不僅包括法律制度，而且包括法律實施和法律監(jiān)督等一系列活動和過程，是立法、執(zhí)法、守法、司法和法律監(jiān)督等內(nèi)容的有機統(tǒng)一。二、法制與民主在我國，依法治國的目標和建立民主政治是一個有機統(tǒng)一體。法制和民主不可分，沒有民主也就談不上法制。（一）民主釋義在我國，可以說現(xiàn)代的“民主”一詞是一個外來詞。希臘文里，“民主”(demokratia)是由“人民”和“統(tǒng)治”兩個詞合成的，原義是“人民的權力”或“多數(shù)人的統(tǒng)治”。馬克思主義認為，民主首先是“大多數(shù)人的統(tǒng)治”，民主是一種國家形式，一種國家形態(tài)。“這是一方面，但另一方面，民主意味著在形式上承認公民一律平等，承認大家都有決定國家制度和管理國家的平等權利。”(列寧)在權利層面上，民主從消極意義上講即沒有特權；從積極意義上講即人人平等。民主之于政治，就其功能而言，雖然不一定能夠達到“最好”，但一般卻可以防止發(fā)生“最壞”。所謂現(xiàn)代民主，就是遵循預定的程序，在平等基礎上的少數(shù)服從多數(shù)，從而實現(xiàn)大多數(shù)人的統(tǒng)治權力，即以服從多數(shù)、遵循程序、保護少數(shù)等基本原則來體現(xiàn)的現(xiàn)代社會的政治制度或國家制度，并由此影響到人們的思想作風和日常生活；其核心是人民當家作主，真正享有各項權利和和自由，享有管理國家和其他一切社會事務的權力。現(xiàn)代民主構成的第一個基本原則是“服從多數(shù)”，又叫多數(shù)原則，即少數(shù)服從多數(shù)的原則?，F(xiàn)代民主構成的第二個基本原則是“遵循程序”，又叫程序原則?，F(xiàn)代民主構成的第三個基本原則是“保護少數(shù)”，又叫少數(shù)原則。（二）民主與法制的一般關系民主和法制的關系是我國法學界經(jīng)久不衰、不斷深化的一個理論命題。對民主與法制的關系的認識主要從四個方面進行闡明：第一，民主和法制相互依存，不可分離。第二，民主和法制相互滲透，彼此補充。第三，民主和法制相互保障，彼此促進。第四，民主和法制相互制約，彼此平衡。總之，民主建設應在法制的軌道上進行，而不能超越法制，從而實現(xiàn)民主的法制化；同時，法制建設也要納入民主的軌道，從而實現(xiàn)法制的民主化。不能把二者割裂開來，更不能把二者對立起來。只有綜合地，整體地理解民主與法制的關系，才能全面、充分和合理地發(fā)揮它們的作用。第二節(jié)依法治國一、依法治國的內(nèi)涵與意義所謂依法治國，就是依照體現(xiàn)人民意志和社會發(fā)展規(guī)律的法律治理國家，而不是依照個人意志、主張治理國家；要求國家的政治、經(jīng)濟運作、社會各方面的活動統(tǒng)統(tǒng)依照法律進行，而不受任何個人意志的干預、阻礙或破壞。簡而言之，依法治國就是依照法律來治理國家。二、依法治國的基本要求（一）“十六字方針”的提出過程1956年9月19日，董必武在中國共產(chǎn)黨第八次全國代表大會上發(fā)表題為《進一步加強人民民主法制，保障社會主義建設事業(yè)》的發(fā)言。1978年12月13日，鄧小平作了《解放思想，實事求是，團結一致向前看》的重要講話，它實際上是三中全會的主題報告。1978年12月18日至22日，具有劃時代意義的中共十一屆三中全會在北京舉行。會議公報正式以黨的文件的形式肯定了鄧小平的民主與法制思想：“為了保障人民民主，必須加強社會主義法制，使民主制度化、法律化，使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權威，做到有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究?！奔訌娚鐣髁x法制，實行依法治國的基本要求或最低要求，即“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究”。（二）“十六字方針”的基本內(nèi)涵1．有法可依有法可依，指國家應當高度重視和加強立法工作，逐步建立起完備的法律體系。這是建立法治國家的前提。2．有法必依有法必依，即普遍守法原則，指的是法律制定以后的整個實施過程，要求一切國家機關、政黨、社團和公民在自己的活動中，必須嚴格遵守和執(zhí)行國家法律，依法辦事。這是建立法治國家的中心環(huán)節(jié)。3．執(zhí)法必嚴執(zhí)法必嚴是指國家機關在執(zhí)行法律的過程中，必須切實依照法律規(guī)定的內(nèi)容﹑精神和程序辦事，維護法律的尊嚴和權威。這是建設法治國家的重要支撐。4．違法必究違法必究，是指對一切違反憲法和法律的行為都必須依法平等地予以追究和制裁，任何組織和個人都不能例外。違法必究是對有法必依的進一步強調(diào)。總之，上述四個方面的要求，是相互聯(lián)系、相互制約的有機整體。第三節(jié)法治一、法治釋義“法治”一語，中國古代未曾出現(xiàn)。春秋戰(zhàn)國時期的法家，梁啟超先生。西方最早使用法治一詞并給它以科學定義的是亞里士多德，19世紀末，英國著名憲法學家戴雪(A．V．Dicey，1825-1922)提出了法治的三要素說。所謂法治，就是指依照法律治理國家的治國思想、治國方式和社會秩序、社會狀態(tài)。它包括以下幾層含義：第一，法治是一種宏觀的治國方略。第二，法治是一種理性的辦事原則。第三，法治是一種民主的法制模式，又常常被理解為“以民主為基礎和前提的法制”。第四，法治還經(jīng)常被作為一種文明的法的精神，與理念、原則、觀念等詞聯(lián)用，如“法治理念”、“法治原則”、“法治觀念”等等。第五，法治是一種理性的社會狀態(tài)和理想的社會秩序。古代“法治”與現(xiàn)代“法治”的區(qū)別？二、法制與法治辨析在理論上對“法制”與“法治”的理解不同，對二者的關系的看法也會有所不同?！胺ㄖ啤迸c“法治”既有一定區(qū)別，又有緊密聯(lián)系?！胺ㄖ巍迸c“法制”的主要區(qū)別在于：法治表達的主要是法律運行的狀態(tài)、方式、程序和過程；而法制主要是一個靜態(tài)的概念，是法律制度、法律和制度的簡稱。法制與法治又是緊密相聯(lián)的。一方面，法治是法制的前提；另一方面，法制又是法治的保障。三、法治與人治辨析法治作為一種治國思想和治國方式以及法律存在的狀態(tài)是與人治相對的。人治作為治國的方法和原則，其含義包括哪些方面？簡而言之，人治所強調(diào)的是個人的作用；而法治所強調(diào)的則是法律的權威。“法治國家”的定義：所謂法治國家，就是國家的立法、行政和司法工作都依法進行，公民自覺遵守法律，人權受到法律的切實保護。四、中國法治發(fā)展的現(xiàn)實路徑從世界歷史的進程看，在法治發(fā)展的路徑與模式設計上，不外乎兩種情況：一種是早期西方發(fā)達國家的社會自發(fā)演進型法治發(fā)展模式，另一種是發(fā)展中國家目前正在進行的政府推進型的法治發(fā)展模式。從現(xiàn)實來看，中國選擇的是第二條道路。其原因何在？第二條道路的艱辛。為此，必須做好以下工作：一是繼續(xù)轉變觀念。二是繼續(xù)改革法律制度。第十七章立法第一節(jié)立法概述一、立法的概念“立法”（Legislation），一般又稱法律制定。我國當今法學中，對“立法”一詞有狹義的和廣義的兩種理解。從狹義的解釋來看，根據(jù)我國現(xiàn)行憲法，立法是指全國人民代表大會及其常設機關制定法律這種特定規(guī)范性文件的活動。從廣義來看，立法就是國家專門機關遵循掌握國家政權的社會集團的意志，根據(jù)一定的指導思想和基本原則，依照法定的權限和程序，使之上升為國家意志，從而創(chuàng)制、修改和廢止法律的專門活動。廣義的立法概念與法律制定可以通用。二、立法的特征第一，立法是國家履行職能的主要方式之一，是國家的一項專門活動。第二，立法既包括有立法權的專門國家機關進行的立法活動，也包括經(jīng)授權的國家機關進行的立法活動。第三，立法是依照法定程序進行的活動。第四，立法是一項包括多種變動法律的專門活動。第二節(jié)當代中國的立法理念一、當代中國立法的指導思想所謂立法指導思想，就是立法的理論根據(jù)，是指立法中具有普遍的和根本的指導意義的思想，是體現(xiàn)主權者的根本利益和整體意志，并形成為比較系統(tǒng)的理論形態(tài)的世界觀和方法論。關于中國現(xiàn)階段立法的指導思想，2000年３月15日第九屆全國人民代表大會第三次會議通過的《中華人民共和國立法法》第3條規(guī)定：“立法應當遵循憲法的基本原則，以經(jīng)濟建設為中心，堅持社會主義道路、堅持人民民主專政、堅持中國共產(chǎn)黨的領導、堅持馬克