合同法律風險防范講解

合同法律風險防范講座

本次講座綱要三個典型的有關合同法律風險的案例；合同法概要合同常見法律風險及防范案例某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)股權糾紛案件：兩份不同的股東出資協(xié)議書（章程），存放在區(qū)體改委的章程和工商局登記注冊章程的效力成都建工集團與合力達房產(chǎn)合同糾紛案件某省屬施工企業(yè)工程合同糾紛案件案例一：兩份不同的股東出資協(xié)議書（章程）效力應如何認定

（1）股權是虛擬量化還是實際擁有股份①某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)1995年改制，將存量資產(chǎn)的虛擬量化給職工，按農(nóng)業(yè)部文件，只享有管理權與分紅權。改制過程中由于管理不規(guī)范出現(xiàn)了兩份股東出資協(xié)議書（章程），一份存區(qū)體改委，一份報工商局登記注冊；區(qū)體改委存放協(xié)議書沒有虛擬量化性質(zhì)陳述；工商局登記協(xié)議書明確量化給職工股份為虛擬量化性質(zhì)。②2002年，已離開企業(yè)的部分職工向人民法院起訴，要求確認股權。法院經(jīng)一、二審，判決確認為虛擬量化股份。③經(jīng)過登記和公示的合同、法律文書效力相對于未經(jīng)登記公示的合同、法律文書要高。這一原則在物權法中也得以充分體現(xiàn)，如不動產(chǎn)抵押未經(jīng)登記不得對抗第三人。

案例一：兩份不同的股東出資協(xié)議書（章程）效力應如何認定

（二）（2）履行出資人職責除了按《憲法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理條例》等法律、法規(guī)依法管理、監(jiān)督所出資企業(yè)以外，《章程》以及出資協(xié)議書效力很高，經(jīng)過工商登記備案后對第三人也有約束力。出資協(xié)議書、《章程》是對股東、董事會、總經(jīng)理及社會公眾均有約束力的文件，股東、董事、監(jiān)事均應予遵守。經(jīng)過登記備案的出資協(xié)議書、《章程》效力高于未經(jīng)登記備案的出資協(xié)議書、《章程》案例二、三:合同約定是否明確而導致的不同后果案例一：成都建工與合力達房產(chǎn)簽訂工程合同，約定由成都建工承包施工合力達房產(chǎn)某工程，工程竣工驗收后，成都建工向合力達房產(chǎn)送達工程結算報告，合力達房產(chǎn)應當在30日審檢完畢，否則視為認可。工程施工、竣工驗收后，成都建工依約送達了決算報告，合力達長期未審檢、異議。事隔半年后成都建工向錦江法院提起訴訟，要求按送達給合力達的結算報告，由合力達支付欠款并承擔違約責任。合力達抗辯認為不能以上述結算報告作為結算款依據(jù)。后法院一審、二審，中院再審、省法院再審均認定支持了成都建工的請求。案例二、三:合同約定是否明確而導致的不同后果（二）案例二：某施工企業(yè)，同樣因工程合同糾紛案件訴訟到法院，但未約定結算送達后，如業(yè)主在一定期限內(nèi)未審檢完畢即視為認可。訴訟過程中法院委托司法鑒定，長達兩年時間才一審完畢，送審結算報告金額為2200萬，最后得到支持僅有1700萬左右。

上述案例說明：合同法律風險的防范對企業(yè)非常重要合同法律風險防范是企業(yè)生存、發(fā)展的基本功；當前我國企業(yè)的合同風險管理水平差異較大。表現(xiàn)在：風險意識差異大、合同風險管理制度差異大、合同風險管理執(zhí)行力差異大合同法概要

合同法的基本結構：共計428條，分為總則、分則和附則三個部分，共計23章。1999年3月15日經(jīng)全國人大九屆二次會議通過，1999年10月1日起施行

目

錄總則第一章一般規(guī)定

第二章合同的訂立

第三章合同的效力

第四章合同的履行

第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓

第六章合同的權利義務終止

第七章違約責任

第八章其他規(guī)定

合同法概要（二）

分則第九章買賣合同

第十章供用電、水、氣、熱力合同

第十一章贈與合同

第十二章借款合同

第十三章租賃合同

第十四章融資租賃合同

第十五章承攬合同

第十六章建設工程合同

第十七章運輸合同

第十八章技術合同

第十九章保管合同

第二十章倉儲合同

第二十一章委托合同

第二十二章行紀合同

第二十三章居間合同附則合同法的適用范圍合同法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（一）平等主體之間的民事法律關系（二）政府機關參與的合同，有不同情況，應區(qū)別處理合同法的適用范圍（一）平等主體之間的民事法律關系A、政府依法維護經(jīng)濟秩序的管理活動，屬于行政關系，不適用合同法；如財政撥款、征用、征購等；B、法人、其他組織內(nèi)部的管理活動，是管理者與被管理者的關系，也不適用合同法。如生產(chǎn)車間內(nèi)的生產(chǎn)責任制；C、婚姻、監(jiān)護、收養(yǎng)等具有身份關系的問題，適用其他法律的規(guī)定。合同法的適用范圍（二）政府機關參與的合同，有不同情況，應區(qū)別處理A、作為平等主體與對方簽訂合同，屬于一般合同關系，適用合同法，如購買辦公用品；B、行政管理協(xié)議，如綜合治理、計劃生育、環(huán)境保護的協(xié)議，不是民事合同，不適用合同法；C、政府采購活動，屬政府采購法約束；D、指令性或國家訂貨任務，非普遍性適用的原則?！皣腋鶕?jù)需要下達指令性任務或國家訂貨任務的，有關法人、其他組織應當依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同”。合同無效合同法第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓未進場交易而簽訂的合同是否有效

合同無效（二）合同無效的法律后果：（一）自始沒有法律約束力；（二）財產(chǎn)返還，不能返還的，應作價補償；（三）有損失的，按過錯責任大小承擔?？沙蜂N合同合同法第54條：當事人一方對下列合同可申請法院或仲裁機構撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

合同常見法律風險及防范(一)簽約階段法律風險及防范（二）履約階段法律風險及防范（三）合同管理制度漏洞風險及防范合同常見法律風險及防范(一)簽約階段法律風險及防范

1、對對方簽約當事人審查不嚴的風險

2、混淆合同訂立、成立和生效概念

3、對雙方權利義務約定不具體、詳盡

4、所簽合同無效或可能被撤銷

5、效力待定的合同

6、免責條款及其無效

7、合同爭議的解決方式、適用法律和文本效力確定對對方簽約當事人審查不嚴的風險1、對對方簽約當事人審查不嚴的風險①對方?jīng)]有履約能力，造成合同不能履行，或?qū)Ψ绞杖∝浳锖蟾犊畈荒?，最終造成損失；②防范：對對方進行盡職調(diào)查，如對方不具備能力，則應：

A、在設計合同條款時，按其沒有能力考慮，在任何一個時點對方違約我方均能有效規(guī)避風險；

B、要求對方提供有效、足額擔保?；煜贤喠?、成戀立和顯生效圖概念2、混割淆合伐同訂濫立、濤成立部和生磨效概辜念①訂批立、咸成立浪、生鬧效的徑概念代：案例賠：某梳國有伴企業(yè)宋未經(jīng)仗國資燙委批澆準擅從自協(xié)桐議轉(zhuǎn)結讓其私所持點下屬吹公司捕股權范案件役。約許定生膽效條謀件為旬國資做委批猜準。合同倦訂立子：是東雙方釣當事鐮人成屢立合啦同的割過程演，是蔥通過已要約憲與承媽諾的禾方式利，最份終取匪得成齡果是電合同抓的成拘立；合同京成立廊：是晃當事你人意牙思表散示一已致后遼的結季果，幣應以口當事類人的告意志朝為標皂準來雨確認夠、解抬釋；合同正生效肥：是榨法律狗對合尋同效第力的報評價剛，是饒一種兆價值顆判斷榴，合糊同成潔立后電未必否生效混淆擴合同咸訂立問、成排立和饑生效狼概念球（二烘）②合頂同成截立的樓條件A、合目同當蛾事人碗適格滅；B、當娘事人僵就合防同的尾內(nèi)容鑼意思伍表示雀一致崇；C、合脖同內(nèi)叫容明作確。③合棉同成遮立的瞎時間A、合漁同法側(cè)第25條：葛承諾起生效睬時合辭同合彈同成別立，魄承諾踏若生憂效時圾間為捕承諾待到達疤要約充人的扔時間捷；B、合它同采渾用口描頭形菠式，味成立如時間價與承回諾生溉效時捐間一俯致；C、承渡諾采鐵用書密面形介式，咐雙方料簽字表或蓋護章時崖成立獵。在莫簽字塑蓋章戀前一假方已損經(jīng)履皇行主淋要義踏務，緒對方何接受晨的，眉合同穗成立挎。混淆現(xiàn)合同勤訂立溫、成澡立和裝生效繼概念動（三震）④合卡同成假立的慨法律絹效力A、大剃部分趟合同狼的成末立與營生效仰在時擱間上英相同慘，沒影有區(qū)庫別；B、合逮同成融立后戲?qū)﹄p病方即鬼具有戲一定讀拘束哥力，肝如成霜立時較生效訂，則遞當事拾人負范有履上行合遼同的隆義務繳；C、成搭立與稈生效求不一勁致，犯則成鈴立后分的合肺同具繩有如課下拘落束力角：第一障、保駐持合霉同成躺立狀打態(tài)，辜并依敬照合游同約績定使的合同漲生效笛，不份得人唇為阻命礙或注促使戰(zhàn)所附創(chuàng)條件冠成就播；第二仇、合岡同成段立后麻，因一呈方原遣因而應使合希同未勺能生杜效，詠其應描承擔締姻約過隔失責蚊任，浸賠償惡另一牌方因勉此遭毅受的漿損失紐奉。如合由同中信約定熱定金耳，是程否適培用定屯金罰桑則有氧爭議駕，一性種觀騙點認鏟為不分適用麥，因從為合踢同未第生效剃，定偽金條監(jiān)款一姑樣未瞎發(fā)生捐效力獨；另隸一種迅觀點直認為震應適當用，膀因為德因一閣方原曠因使險合同程未生花效，邪定金撕處罰斤應予宮以適痕用對成架立未費生效窩的合夕同，過錯華方承滑擔的戲是締伴約過紅失責刺任，而柴已生芝效合柴同承識擔的赤是違旗約責敬任。對雙滑方權謝利義焦務約熄定不行夠、效不詳拿盡3、對雙婦方權績利義繭務約郊定不蠢夠、稱不詳找盡①如搞某國毒有建貪筑公柴司在灣簽訂烈工程瓜合同常時約拜定在標開發(fā)抵商將配房屋限銷售鞭到80弄%時辦立理結盛算，桐銷售蔬帶95構%時付艘清全拍款。乘結果項因開河發(fā)商攜整體賺設計坑的原凈因?qū)Ф褐落N弟售不雁好，釋很久貢銷售外未達80朝%。②風奏險防藥范：對于付重要直的、絲式風險蒸較大標的合抹同，四應聘湯請法罵律顧院問參敏與談館判，約定寨詳盡揭的責巡壽權利所簽讓訂的貢合同費無效抄或可向能被鳴撤銷4、所簽倒訂的遼合同柴無效斷或可遺能被要撤銷不能得實現(xiàn)寶合同寺目的如有否過錯逆買應公承擔鞠過錯惜責任效力韻待定梳的合虹同5、效提力待嗎定的套合同（1）需盼批準山、登鑼記方疲能生樂效的系合同毒：第44條規(guī)撕定：附依法婦成立貨的合盡同，掉自成雞立時酬生效斑。法替律、炕行政趙法規(guī)遼規(guī)定盡應當川辦理虛批準泰、登席記等適手續(xù)宿生效須的，哲依照銹其規(guī)父定。（2）限失制民逝事行寨為能焰力人咐訂立論的合深同，寨經(jīng)法嶺定代播理人碧追認賤后，粘合同停有效旬。但碧純獲轉(zhuǎn)利益歲的合鉛同或鹿與其櫻年齡革、智串力、鹽精神梨狀況錄相適貨應而監(jiān)訂立顧的合筋同，檢不必壺經(jīng)法吼定代錯理人抹追認確。（3）無礙權代助理簽昏訂的童合同歪：沒李有代讀理權危、超針越代春理權汗或代嫩理權礎終止槳后以翼被代蹤蝶理人婆名義挪訂立閱的合卷同，追未經(jīng)肢被代龍理人絡追認確的，前對被雙代理略不發(fā)松生法背律效賀力，攀有行腳為人磁承擔銷責任淹；（4）無賊處分用權人猜訂立毅的合透同：傅無處撐分權猛的人于處分礙他人岸財產(chǎn)釋，經(jīng)鴨權利駝人追律認或揮無處犁分權挖的人民訂立就合同懸后取柳得處杯分權城的，緒合同印有效查。免責慶條款杜及其且無效1、《消法》2擱4條：屯經(jīng)營掠者不嫂得以蠅格式盾條款報、通畫知、雄聲明規(guī)、店芒堂告添示等卻方式脆作出謠對消染費者河不公膜平、建不合遲理的逮規(guī)定番，或靜者減皇輕、葉免除欲其損講害消胃費者螺合法丘權益膠應當障承擔唱的民段事責落任；2、免滲責條偏款的池效力（1）格鏟式條植款具森有合寫同無專效規(guī)則定情牙形的價無效（2）提漆供格炕式條坡款的穩(wěn)一方渡免除配其責馬任、裹加重陪對方黎責任隆、排敘除對墊方主乞要權替利的買無效埋；3、下膀列條半款無自效：（1）造劃成對棵方人里生傷盲害的統(tǒng)；（2）因兆故意低或重呼大過婆失造宿成對瀉方財切產(chǎn)損落失的爭議叔解決如方式爆、適傍用法都律和艘文本渡效力1、解描決方酒式：繞訴訟虹和仲花裁；容國內(nèi)沫仲裁壇和國午外仲稿裁；2、適欲用法杰律：歷對合晴同爭漠議適節(jié)用中彈國法貼律還蟻是外蛛國法忠律3、合取同文霉本：同時蠶又中撫文本限、英隙文本醉時以秧何種耳文本體為準萬。合同籍履行純過程裙中的縮慧法律般風險1、對胳方履拋約能之力變降化的兵風險需要篩跟蹤膚，發(fā)奶現(xiàn)重置大變陡化后鹿應當鞠采取薪防范鈴措施體，包播括要君求其正提供膠擔保秧或解規(guī)除合油同等靈；2、預碧期違療約及支風險煉防范槽；第九屑十四封條帶有下往列情葡形之號一的燒，當理事人塘可以晝解除蔥合同幅：（一勤）因伙不可遇抗力威致使濾不能郵實現(xiàn)按合同際目的府；（二屯）在義履行場期限數(shù)屆滿桑之前遙，當牛事人鉤一方救明確追表示鐘或者垮以自菠己的鐮行為李表明燙不履別行主是要債季務；（三掙）當伴事人俗一方其遲延置履行盟主要距債務輩，經(jīng)歇催告輕后在巧合理富期限績內(nèi)仍城未履堪行；（四雨）當內(nèi)事人趕一方室遲延循履行弄債務匯或者莊有其敘他違潛約行逆為致央使不爛能實商現(xiàn)合博同目膊的；（五易）法酷律規(guī)漁定的嗚其他愚情形終。第一術百零左八條技當譜事人把一方仁明確銹表示司或者眾以自道己的孫行為饅表明傲不履糟行合洪同義吵務的綢，對爪方可石以在盛履行駛期限受屆滿訴之前古要求便其承般擔違龜約責氣任。預期撿違約或及風運險防片范預期痕違約坑及風逐險防簽范（匯二）默示魚毀約：第指六十洞八條匯應特當先揀履行柴債務棗的當心事人研，有皇確切束證據(jù)寧證明眨對方場有下私列情急形之于一的剪，可甲以中料止履爆行：（一蠟）經(jīng)背營狀滴況嚴濕重惡呈化；（二仗）轉(zhuǎn)敲移財籃產(chǎn)、雨抽逃蜓資金鋼，以季逃避日債務孕；（三義）喪財失商玻業(yè)信照譽；（四謊）有卡喪失剛或者哪可能龜喪失抹履行敵債務指能力頸的其猾他情笨形。當事搏人沒剩有確牙切證姿據(jù)中傍止履子行的楚，應清當承端擔違臘約責織任。不安扭抗辯諒權：第床六十積九條謠當搏事人尾依照睜本法杰第六煩十八榮條的襯規(guī)定項中止搜履行做的，矮應當劣及時和通知盯對方倉。對喚方提鋸供適冊當擔膀保時獻，應陳當恢請復履扶行。耍中止槳履行您后，錯對方答在合末理期勾限內(nèi)辭未恢鼻復履滾行能效力并籠且未堆提供找適當緊擔保龜?shù)?，雖中止耐履行迅的一脅方可很以解棍除合不同。第三池人履柳行、檢合同新權利賢義務駐轉(zhuǎn)移摔的風腫險防繪范第三鉆人履中行概緞述：第跌六十襪五條乘當形事人澤約定遺由第站三人助向債糊權人膜履行秀債務如，第柄三人爽不履百行債故務或蹄者履塔行債功務不找符合虜約定傅，債劣務人雞應當腎向債唯權人島承擔麗違約找責任第三超人履波行法殺律后扒果：第一攏百二年十一濱條找當事?lián)稳艘怀蠓揭蚨谌⑷说馁t原因忍造成擋違約史的，累應當勁向?qū)ξ捶匠姓鋼`狂約責活任。鄉(xiāng)豐當事悄人一趙方和般第三唯人之后間的遮糾紛熱，依裁照法勁律規(guī)叼定或弟者按館照約粘定解非決。合同刻債務扶轉(zhuǎn)讓：第敘八十已四條衡債六務人身將合菊同的敲義務替全部覺或者移部分籍轉(zhuǎn)移括給第揉三人到的，洪應當藝經(jīng)債嗚權人取同意其他張合同息履行蓬過程東中的定風險襲防范4、合捕同解坑除及局風險膛防范濕（必憐須依濃法、溝依約崗行使六解除健權）頸，省建毒十二艘公司軋訴托半普公圣司違在約解撥除合矩同案巡壽件。5、損悟害賠越償（便對方倡違約堆也應媽當減浴小損傾失）6、違田約責駝任（按違約仇金和驗定金傅），們對違海約金劉約定何需謹水慎，椒如約絨定違屆約金榮為本唯金數(shù)肆額案戴件得鄉(xiāng)豐到法曉院支廚持的著案例7、合舟同變稿更的衰法律畫風險容（變虛更權踢利和給變更搶程序貞），比如龍西雙考版納股工程現(xiàn)合同對案件元，變堆更結塞算、辟審計志條款捷造成窄已經(jīng)授辦理愿了結篇算的維工程繡合同誼案件呈還得搭進行事審計8、履杠約過筐程中跳的風連險把普控、定簽證妹、索屢賠法反律風心險（兇送達賭在合范同履斧行過尋程中駐風險捕防范圾具有火十分證重要賤的意烤義，蔽比如往送達藏召開疊股東乓會的揚通知舟、送蓬達決澆算書敗等等緒，某公懸司召滑開股謎東會陵公正古送達巷會議武通知販案件—公司弓法規(guī)舊定）合同焰管理或制度邀漏洞左法律德風險亮防范1、腳合同連管理陳機制節(jié)不合孟理、假簽約森權力浩層級準混亂島；2、副合同斬管理閃缺乏促系統(tǒng)腹性、討一致饑性的陷風險3、普缺乏懷合同令管理外的監(jiān)圾督、蛋制約嚼機制霞；4、討股東較（出扯資人錄）對樓企業(yè)進合同塊法律鍵風險挨防范雙措施合同驅(qū)管理挨機制昨不合釘理、軟簽約也權力自層級椒混亂很多賺企業(yè)天沒有瓦合同蛙管理蠅制度依，或漲者沒冤有具掠有可腸操作哪性的礦制度寇；缺乏瓣可控厭的、繳有效資的合蹄同簽軋訂授日權制打度；簽約店權力企混亂合同巷管理置缺乏剖系統(tǒng)川性、顫一致先性的宅風險簽約過意向-談判-