德國公證制度及其啟示模板

德國公證制度及其啟示資料內(nèi)容僅供參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系本人改正或者刪除。德國公證制度及其啟示德國是大陸法系的典型代表,自1896年《德國民法典》頒布以來,公證制度對現(xiàn)代德國社會信用體系的構(gòu)建,特別是二戰(zhàn)以后恢復(fù)重建和推行社會市場經(jīng)濟有著重要的影響。中國法同屬大陸法系,1982年《中華人民共和國公證暫行條例》的頒布,使中國公證制度開始走上蓬勃發(fā)展的道路,二十年來為中國經(jīng)濟發(fā)展和社會進步起到了積極的推動作用。隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的建立,黨和國家又提出了”依法治國,建設(shè)社會主義法治國家”的治國方略,特別是中國加入世貿(mào)組織及其有關(guān)協(xié)定書的履行,在客觀上要求中國公證制度的建設(shè)必須與時俱進。她山之石,能夠攻玉。公證制度在德國經(jīng)過上百年的推行,制度設(shè)置比較完善,值得改革中的中國公證學(xué)習(xí)和借鑒。一、德國公證制度的概況(一)從業(yè)資格的取得在德國,要成為公證員必須經(jīng)過兩次國家法律考試。這是各州為將要從事法律工作的人舉辦的職業(yè)資格考試,由州司法部法律考試局組織。考試局主席和副主席由職業(yè)法官和高級行政官員擔(dān)任,其它成員有法官、檢察官、律師、公證員、大學(xué)教授等。第一次國家法律考試,主要考查對法律的理解與應(yīng)用能力。法學(xué)院(系)學(xué)生學(xué)習(xí)期滿即可參加該考試,考試結(jié)果分為優(yōu)秀、好、完全滿意、達標(biāo)、尚欠缺、差六個等級,達標(biāo)以上等級的考生即為經(jīng)過考試。每年參加考試的考生約有兩萬人,經(jīng)過考試的約1.5萬人,經(jīng)過率為75%.經(jīng)過第一次國家法律考試的人員在政府、法院、律師事務(wù)所等單位實習(xí)一年后方可參加第二次國家法律考試,主要考核綜合知識水平、綜合能力和個人品行。經(jīng)過者能夠申請法官等職位。每年經(jīng)過該考試的考生約1萬人,而從法官、檢察官崗位上退休的只有300人左右,大部分人只能謀求公務(wù)員職位或者從事律師職業(yè)。沒有經(jīng)過國家法律考試的考生原則上只能重考一次(重考的未經(jīng)過率也很高),未經(jīng)過者就不能再從事法律工作,必須重選專業(yè),從頭學(xué)習(xí)。因此,在德國,法律專業(yè)的學(xué)生是最勤奮的。(二)公證員的法律地位及工作任務(wù)根據(jù)《聯(lián)邦公證人法》和《聯(lián)邦公證法》的規(guī)定,公證員是自由職業(yè)者,但其執(zhí)業(yè)卻由國家授權(quán),公證書需加蓋刻有州政府徽記的印章。公證員的設(shè)置由州司法部決定,城市每兩萬名居民設(shè)置1名公證員,農(nóng)村每25萬名居民設(shè)置1名公證員。經(jīng)過兩次國家法律考試的人員在公證人事務(wù)所實習(xí)3年,能夠提出公證人申請,并再經(jīng)過一次國家專門考試后,方可被任命為公證人。公證員的工作任務(wù)主要有三:一是咨詢、顧問,幫助當(dāng)事人設(shè)計合同,以防范可能產(chǎn)生的風(fēng)險;二是證明,審查簽名的真實性、有關(guān)法律關(guān)系內(nèi)容的合法性并出具公證文書;三是支持,即公證員以自己的名義向法庭證明合同的合法性、文件的真實性。(三)公證員的權(quán)利義務(wù)公證員以個人名義獨立開業(yè),自己承擔(dān)風(fēng)險,并對公證行為承擔(dān)無限責(zé)任。為防止個人破產(chǎn),公證員必須參加強制性職業(yè)責(zé)任保險。另外,公證員協(xié)會還提供補充保險。公證收費由立法機構(gòu)專門制定法律規(guī)定。例如,對土地買賣的公證,法律規(guī)定按照標(biāo)的額收費。同律師一樣,公證員也有沉默義務(wù),不得泄露執(zhí)業(yè)中獲悉的當(dāng)事人的個人隱私?？墒?公證員應(yīng)將有關(guān)土地買賣、公司股份轉(zhuǎn)讓等方面的信息告知稅務(wù)機關(guān)。強制公證是德國公證制度中最具特色的制度設(shè)置,適用范圍較廣。根據(jù)《德國民法典》、《聯(lián)邦公證法》等有關(guān)法律的規(guī)定,下列行為必須進行公證:(1)特定的意思表示,如:承租人對終止合同的抗辯以及請求延長租賃關(guān)系的意思表示;保證人對承擔(dān)債務(wù)的意思表示;婚姻姓氏的意思表示;直系親屬放棄對共同財產(chǎn)份額權(quán)利的意思表示;收養(yǎng)三方(被收養(yǎng)人、收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人父母)的意思表示;放棄認領(lǐng)非婚生子女的意思表示;繼承人拒絕繼承的意思表示等。(2)特定的合同,如:轉(zhuǎn)讓現(xiàn)有財產(chǎn)或者部分財產(chǎn)的合同;對現(xiàn)有財產(chǎn)或者部分財產(chǎn)設(shè)立用益物權(quán)的合同;贈與合同;婚姻合同;繼承合同;繼承人出賣自己份額內(nèi)的財產(chǎn)的合同等。(3)其它事實,如:債務(wù)人清償債務(wù)后,若債權(quán)人聲明不能返還債務(wù)證明文書,經(jīng)債務(wù)人要求,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)出具經(jīng)過公證證明債務(wù)消滅的法律文書;土地權(quán)利及變動的公證等。(四)公證員協(xié)會德國公證員協(xié)會是公證員的行業(yè)管理組織,其工作任務(wù)由聯(lián)邦法律規(guī)定。公證員必須加入公證員協(xié)會,其目的在于:一是監(jiān)督,經(jīng)過公證員協(xié)會的信息披露,讓公眾知曉公證員;二是自律,公證員協(xié)會對公證員執(zhí)業(yè)進行自律管理;三是維權(quán),經(jīng)過公證員協(xié)會維護、解決公證員的權(quán)益問題。二、對中國公證制度改革的幾點啟示任何法律制度都需要在不同制度設(shè)置的比較中發(fā)現(xiàn)差距,進而得到完善?？偨Y(jié)二十年來中國推行公證制度的實踐經(jīng)驗,筆者認為在國際化和市場經(jīng)濟環(huán)境中的中國公證制度亟待經(jīng)過自身的改革進一步改進公證的社會形象、加強公證的地位和作用,使之真正成為”三個代表”的實踐者和社會誠信的維護者。(一)加快公證立法步伐,使公證工作在社會主義市場經(jīng)濟體制的法律框架下規(guī)范運作。中國現(xiàn)行的公證制度是以1982年國務(wù)院頒布的《中華人民共和國公證暫行條例》為依據(jù)設(shè)置的,隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的建立,已不能適應(yīng)新形勢下公證事業(yè)發(fā)展的需要;一些法律、法規(guī)、規(guī)章中的必須公證條款在實踐中受到了質(zhì)疑,有關(guān)強制公證執(zhí)行效力、法律行為成立要件效力的規(guī)定也執(zhí)行得不太好。因此,加快公證立法步伐已成為當(dāng)務(wù)之急。一方面,要提升公證立法層次,將公證法律制度的設(shè)置由行政法規(guī)上升為國家法律,即制訂公證法,賦予其體現(xiàn)社會主義市場經(jīng)濟規(guī)律的新的法律理念,有針對性地解決轉(zhuǎn)型時期公證工作遇到的新情況、新問題,為公證改革提供法律依據(jù);另一方面,要在相關(guān)的民事、經(jīng)濟立法中對有關(guān)公證活動進行定位和規(guī)范,使公證制度的推行既有程序法保證又有實體法保證,從而成為社會主義市場經(jīng)濟法律體系的一個重要的法律部門。(二)大力推行公證體制改革,盡快建立有中國特色的公證制度。近十年來,中國一直致力于加入國際拉丁公證聯(lián)盟,而創(chuàng)立于1948年的國際拉丁公證聯(lián)盟,其原則是:公證員是法律工作者,具有獨立性,有別于國家機關(guān)或其它公共部門的公務(wù)員。因此,中國公證制度要得到國際社會的重視和認可,并在更大范圍內(nèi)參與國際合作,就必須進行體制創(chuàng)新,與國際通行做法接軌。1993年,黨的十四屆三中全會經(jīng)過的《中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》,把公證機構(gòu)定性為中介組織,為公證體制改革指明了方向。8月,國務(wù)院辦公廳批準(zhǔn)司法部《關(guān)于深化公證工作改革的方案》進一步明確指出,改制后的公證處應(yīng)當(dāng)成為執(zhí)行國家公證職能、自主開展業(yè)務(wù)、獨立承擔(dān)責(zé)任、按市場規(guī)律和自律機制運行的公益性、非營利的事業(yè)法人。5月,司法部《關(guān)于進一步加強公證改革的若干意見》又再次強調(diào),公證改革的重點是將符合條件的行政體制公證處改制為事業(yè)體制。對此,司法行政機關(guān)和公證機構(gòu)及其工作人員首先必須解決思想觀念問題,充分認識公證改革的必要性和緊迫性;其次,要積極穩(wěn)妥地推進公證體制改革,有步驟有計劃地落實各項配套改革措施;第三,要認真貫徹今年5月召開的中國公證員大會精神,積極探索和建立符合中國國情的”兩結(jié)合”公證管理體制,加強行業(yè)的自律性管理,提高司法行政機關(guān)的管理層次,將工作重點放在政策制訂、執(zhí)業(yè)準(zhǔn)入、公證服務(wù)市場監(jiān)管等宏觀管理方面,切實轉(zhuǎn)變職能。(三)全面提高公證員隊伍的整體素質(zhì),不斷增強執(zhí)業(yè)競爭力。公證制度發(fā)展的歷史以及中國改革開放以來的公證實踐充分說明,公證是各類民事主體按照誠信原則,真實、合法、公平、公正從事民事活動,避免和降低風(fēng)險,確保交易安全,依法解決民事糾紛的強有力的法律保障和真實可靠的證據(jù)。因此,以智力勞動為特色的公證服務(wù),其質(zhì)量的高低取決于公證員的素質(zhì)。過去中國公證員的選拔主要在司法行政系統(tǒng)內(nèi)部進行,司法部規(guī)定公證員必須從經(jīng)過國家統(tǒng)一司法考試的人員中選拔,提高了公證員的準(zhǔn)入條件,也為社會優(yōu)秀法律人才進入公證行業(yè)提供了平臺,有利于促進現(xiàn)有執(zhí)業(yè)公證員隊伍素質(zhì)的提高。當(dāng)前,公證機構(gòu)及其公證人員既要應(yīng)對激烈的業(yè)內(nèi)競爭又要面臨相關(guān)中介機構(gòu)的嚴(yán)峻挑戰(zhàn),要在競爭中生存和發(fā)展,就必須經(jīng)過實行嚴(yán)格的職業(yè)培訓(xùn)制度,提高公證員個人的學(xué)歷層次和專業(yè)水準(zhǔn);經(jīng)過進一步