工程招標案例題

[案例1]某市一隧道工程全部由政府投資。該項目為地方重點項目，且已列入地方年度固定資產(chǎn)投資計劃，概算已經(jīng)主管部門同意，征地工作已全部完成，施工圖紙及關(guān)于技術(shù)資料齊全。現(xiàn)決定對該項目進行施工招標。業(yè)主委托咨詢單位編制了兩個標底，準備分別用于對本市和外省市施工企業(yè)投標價評定。業(yè)主對投標單位就招標文件所提出全部問題統(tǒng)一作了書面回復，并以備忘錄形式分發(fā)給各投標單位。在書面回復投標單位提問后，業(yè)主組織各投標單位進行了施工現(xiàn)場踏勘。在投標截止日期前10日，業(yè)主書面通知各投標單位，因為某種原因，決定將收費站工程從原招標范圍內(nèi)刪除。問題：該項目施工招標在哪些方面存在問題或不妥之處？請逐一說明?！緟⒖即鸢浮吭擁椖渴┕ふ袠舜嬖?個方面問題（或不妥之處）分述以下：不應編制兩個標底。依照要求，一個工程只能編制一個標底，不能對不一樣投標單位采取不一樣標底進行評標。2、業(yè)主對投標單位提問只能針對詳細問題作出明確回復，但不應提及詳細提問單位（投標單位）。因為按《中華人民共和國招標投標法》第二十二條要求，招標人不得向他人透漏已獲取招標文件潛在投標人名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭關(guān)于招標投標其余情況。3、依照《中華人民共和國招標投標法》要求，若招標人需改變招標范圍或變更招標文件，應在投標截止日期最少15日前以書面形式通知全部招標文件授受人若遲于這一時限發(fā)出變更招標文件通知，則應將原定投標截止日期適當延長，方便投標單位有足夠時間充分考慮這種變更對報價影響。本案例背景資料未說明投標日期已對應延長。4、現(xiàn)場踏勘應安排在書面回復投標提問之前，因為投標單位對施工現(xiàn)場條件也可能提出問題?！景咐?】某房地產(chǎn)企業(yè)計劃在北京市昌平區(qū)開發(fā)60000m2住宅項目，可行性研究匯報已經(jīng)經(jīng)過國家計委同意，資金為自籌方式，資金還未完全到位，僅有初步設(shè)計圖紙，因急于開工，組織銷售，在此情況下決定采取邀請招標方式，隨即向7家施工單位發(fā)出了投標邀請書。問題：（1）建設(shè)工程施工招標必備條件有哪些？（2）本項目在上述條件下是否能夠進行工程施工招標？（3）通常情況下，哪些工程項目適宜采取邀請招標方式進行招標？【參考答案】（1）建設(shè)工程施工招標必備條件有：1）招標人已經(jīng)依法成立；2）初步設(shè)計及概算應該推行審批手續(xù)，已經(jīng)同意；3）招標范圍、招標方式和招標組織形式等應該推行核準手續(xù)，已經(jīng)核準；4）有對應資金或資金起源已經(jīng)落實；5）有招標所需設(shè)計圖紙及技術(shù)資料。（2）本工程不完全具備招標條件，不應進行施工招標。（3）有以下情形之一，經(jīng)同意能夠進行邀請招標：1）項目技術(shù)復雜或有特殊要求，只有少許幾家潛在投標人可供選擇；2）受自然地域環(huán)境限制：3）包括國家安全、國家秘密或者搶險救災，適宜招標但不宜公開招標；4）擬公開招標費用與項目標價值相比，不值得；5）法律、法規(guī)要求不宜公開招標?！景咐?】北京市政府已同意興建一所醫(yī)院工程，現(xiàn)就該工程施工面向社會公開招標。此次招標工程項目標概況為：建筑規(guī)模約18000萬元；建筑面積約00m2；主樓采取框架結(jié)構(gòu)；建設(shè)地點在四環(huán)以外；招標范圍：土建和全部專業(yè)安裝工程。工程質(zhì)量要求達成國家施工驗收規(guī)范合格標準。凡對本工程感興趣施工單位均可向招標人提出資格預審申請。問題：（1）《招標投標法》中要求招標方式有哪幾個？（2）簡述招標人對投標人進行資格預審程序?！緟⒖即鸢浮浚?）《招標投標法》中要求招標方式有公開招標和邀請招標兩種。

（2）資格預審程序：公布資格預審通告；出售資格預審文件；資格預審資料分析并發(fā)出資格預審合格通知書。【案例4】某國家大型水利工程，因為工藝先進，技術(shù)難度大，對施工單位施工設(shè)備和同類工程施工經(jīng)驗要求高，而且對工期要求也比較緊迫?；诒竟こ虒嶋H情況，業(yè)主決定僅邀請3家國有一級施工企業(yè)參加投標。招標工作內(nèi)容確定為：成立招標工作小組；發(fā)出投標邀請書；編制招標文件；編制標底；發(fā)放招標文件；招標答疑；組織現(xiàn)場踏勘；接收投標文件；開標；確定中標單位；評標；簽定承發(fā)包協(xié)議；發(fā)出中標通知書。問題：假如將上述招標工作內(nèi)容次序作為招標工作先后次序是否妥當？假如不妥，請確定合理次序?！緟⒖即鸢浮?）題中所列招標次序不妥。正確次序應該是：成立招標工作小組；編制招標文件；編制標底；發(fā)出投標邀請書；發(fā)放招標文件；組織現(xiàn)場踏勘；招標答疑；接收投標文件；開標；評標；確定中標單位；發(fā)出中標通知書；訂立承發(fā)包協(xié)議。【案例】5月，某縣污水處理廠為了進行技術(shù)改造，決定對污水設(shè)備設(shè)計、安裝、施工等一攬子工程進行招標?？紤]到該項目標一些特殊專業(yè)要求，招標人決定采取邀請招標方式，隨即向具備承包條件而且施工經(jīng)驗豐富A、B、C三家承包商發(fā)出投標邀請。A、B、C三家承包單位均接收了邀請并在要求時間、地點領(lǐng)取了招標文件，招標文件對新型污水設(shè)備設(shè)計要求、設(shè)計標準等基本內(nèi)容都作了明確要求。為了把項目搞好，招標人還依照項目要求特殊性，主持了項目要求答疑會，對設(shè)計技術(shù)要求作了深入解釋說明，三家投標單位都準期參加了這次答疑會。在投標截止日期前l(fā)0d，招標人書面通知各投標單位，因為某種原因，決定將安裝工程從原招標范圍內(nèi)刪除。接下來三家投標單位都按要求時間提交了投標文件。但投標單位A在送出投標文件后發(fā)覺因為對招標文件技術(shù)要求了解錯誤造成了報價估算有較嚴重失誤，遂趕在投標截止時間前l(fā)0min向招標人遞交了一份書面申明，要求撤回已提交投標文件。因為投標單位A已撤回投標文件，在剩下B、C兩家投標單位中，經(jīng)過評標委員會教授綜合評價，最終選擇了B投標單位為中標單位。問題：（1）投標單位A提出撤回投標文件要求是否合理？為何？（2）從所介紹背景資料來看，在該項目標招投標過程中哪些方面不符合《招標投標法》關(guān)于要求？【參考答案】（1）合理。依照《招標投標法》第二十九條要求，投標人在招標文件要求提交投標文件截止時間前，能夠補充、修改或者撤回已提交投標文件，只要書面通知招標人即可。（2）在該項目標招投標過程中有以下兩方面不符合《招標投標法》關(guān)于要求：1）招標人不應該在投標截止日期前l(fā)0d修改招標范圍。依照《招標投標法》第二十三條要求，若招標人需改變招標范圍或變更招標文件，應在投標截止日期前最少15d（而不是l0d）前以書面形式通知全部招標文件收受人。2）不應該僅從剩下B、C兩家投標單位中選擇中標人。依照《招標投標法》要求，投標人少于3個時，招標人應該依照本法重新招標?！景咐?月25日，某市地震局要建設(shè)一棟地震監(jiān)測預報大樓，大樓建筑面積4000m2，連體隸屬3層停車樓一座，總造價2100萬元。工程采取招標方式進行發(fā)包。因為地震監(jiān)測大樓在設(shè)計上要求比較復雜，依照當?shù)亟ㄔO(shè)局提議并經(jīng)建設(shè)單位常委會研究決定，對參加投標單位主體要求是最低不得低于二級資質(zhì)。經(jīng)過公開招標，有A和B參加了投標，兩個投標單位在施工資質(zhì)、施工力量、施工工藝和水平以及社會信譽上都相差不大，地震局領(lǐng)導以及招標工作領(lǐng)導小組組員對到底選擇哪一家作為中標單位也是存在分歧。

正在局領(lǐng)導猶豫不決時，有單位C參入其中，C單位法定代表人是地震局某主要領(lǐng)導親戚，不過其施工資質(zhì)卻是三級，經(jīng)C單位法定代表人私下活動，局常委會同意讓C與A聯(lián)合承包工程，并明確向A暗示，假如不接收這個投標方案，則該工程中標將授予B單位。A為了取得該項工程，同意了與C聯(lián)合承包該工程，并同意將停車樓交給C單位施工。于是A和C聯(lián)合投標取得成功。A與地震局訂立了《建設(shè)工程施工協(xié)議》，A與C也訂立了聯(lián)合承包工程協(xié)議。問題：（1）在上述招標過程中，地震局作為該項目標建設(shè)單位其行為是否正當？

(2)從上述背景資料來看，A和C組成投標聯(lián)合體是否有效？為何？（3）通常情況下，招標人和投標人串通投標行為有哪些表現(xiàn)形式？【參考答案】（1）不正當。地震局作為該項目標建設(shè)單位，為了照料一些個人關(guān)系，指使A和C強行聯(lián)合，并最終排斥了B可能中標機會，組成了不正當競爭，違反了《招標投標法》中關(guān)于不得強制投標人組成聯(lián)合體共同投標，不得限制投標人之間競爭強制性要求。（2）A和C組成投標聯(lián)合體無效。依照《招標投標法》第三十一條要求，兩個以上法人或者其余組織能夠組成一個聯(lián)合體，以一個投標人身份共同投標。聯(lián)合體各方均應該具備負擔招標項目標對應能力；國家關(guān)于要求或者招標文件對投標人資格條件有要求，聯(lián)合體各方均應該具備要求對應資格條件。由同一專業(yè)單位組成聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低單位確定資質(zhì)等級。本案例中，A和C組成投標聯(lián)合體不符合對投標單位主體資格條件要求，所以是無效。（3）招標人與投標人串通投標行為表現(xiàn)以下：

1）招標人在開標前開啟投標文件，并將投標情況通知其余投標人，或者幫助投標人撤換投標文件，更改報價；2）招標人向投標人泄露標底；3）招標人與投標人約定，投標時壓低或抬高標價，中標后再給投標人或招標人額外賠償；4）招標人預先內(nèi)定中標人,以此決定取舍；5）其余行為。【案例】某房地產(chǎn)企業(yè)計劃在北京開發(fā)某住宅項目，采取公開招標形式，有A、B、C、D、E5家施工單位領(lǐng)取了招標文件。本工程招標文件要求1月20日早晨10：30為投標文件接收終止時間。在提交投標文件同時，需投標單位提供投標確保金20萬元。

在1月20日問題：（1）哪些單位是無效標,請解釋？

（2）B單位向招標人遞交書面說明是否有效？（3）通常情況下，廢標條件有哪些？【參考答案】（1）在此次招投標過程中，C、E兩家標書為無效標。C單位因投標書只有單位公章未有法定代表人印章或簽字，不符合招投標法要求，為廢標；E單位未能在投標截止時間前送達投標文件，按要求應作為廢標處理。（2）B單位向招標人遞交書面說明有效。依照《招標投標法》要求，投標人在招標文件要求提交投標文件截止時間前，能夠補充、修改或者撤回已提交投標文件，補充、修改內(nèi)容作為投標文件組成部分。

（3）廢標條件以下【案例】某辦公樓招標人于3月20日向具備負擔該項目能力甲、乙、丙三家承包商發(fā)出投標邀請書，其中說明，3月25日在該招標人總工程師室領(lǐng)取招標文件，4月5日14時為投標截止時間。該3問題：從所介紹背景資料來看，該項目標招標投標過程中有哪些方面不符合《招標投標法》要求？【參考答案】1）從3月25日發(fā)放招標文件到4月5日提交投標文件截止，這段時間太短。依照《招標投標法》第24條要求：依法必須進行招標項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日，最短不得少于20天。2）開標時，不應由招標人檢驗投標文件密封情況。依照《招標投標法》第36條要求：開標時，由投標人或者其推選代表檢驗投標文件密封情況，也能夠由招標人委托公證機構(gòu)檢驗并公證。3）評標委員會委員不應全部由招標人直接確定，而且評標委員會組員組成也不符合要求。依照《招標投標法》第37條要求：評標委員會由招標人代表和關(guān)于技術(shù)、經(jīng)濟等方面教授組成，組員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中技術(shù)經(jīng)濟等方面教授不得少于組員總數(shù)2/3.評標委員會中技術(shù)、經(jīng)濟教授，通常招標項目應采取（從教授庫中）隨機抽取方式，特殊招標項目能夠由招標人直接確定。本項目是辦公樓項目，顯然屬于通常招標項目?！景咐磕稠棿笮凸こ?，經(jīng)當?shù)卣型稑宿k公室同意，實施公開招標。有10家施工單位申請投標。建設(shè)單位向10家施工單位發(fā)出了招標文件及設(shè)計資料，并組織了現(xiàn)場踏勘。10家施工單位均在要求時間遞交了投標書。在開標前，招標單位要求對投標單位進行資格審查，在審查中，對A企業(yè)提出疑問，這個企業(yè)提交資質(zhì)材料種類和份數(shù)齊全，有單位蓋公章，有項目責任人簽字。問題：1.上述招標程序是否正確，為何？2.A企業(yè)投標書是否有效，為何？【參考答案】1.不符合招標程序。原因是公開招標采取資格預審時，只有資格預審合格施工單位才能參加投標，不采取資格預審應進行資格后審，即在開標后進行資格審查。而不是在開標前進行資格補審。2.A企業(yè)投標書無效。原因是不能由項目責任人簽字，而是應由法定代表人或授權(quán)代表簽字?！景咐磕彻こ添椖浚ㄔO(shè)單位經(jīng)過招標選擇了一具備對應資質(zhì)監(jiān)理單位負擔施工招標代理和施工階段監(jiān)理工作，并在監(jiān)理中標通知書發(fā)出后第45天，與該監(jiān)理單位訂立了委托監(jiān)理協(xié)議。之后雙方又另行訂立了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標價降低10%協(xié)議。在施工公開招標中，有A、B、C、D、E、F、G、H等施工單位報名投標，經(jīng)監(jiān)理單位資格預審均符合要求，但建設(shè)單位以A施工單位是外地企業(yè)為由不一樣意其參加投標，而監(jiān)理單位堅持認為A施工單位有資格參加投標。評標委員會由5人組成，其中當?shù)亟ㄔO(shè)行政管理部門招投標管理辦公室主任1人、建設(shè)單位代表1人、政府提供教授庫中抽取技術(shù)經(jīng)濟教授3人。評標時發(fā)覺，B施工單位投標報價顯著低于其余投標單位報價且未能合理說明理由；D施工單位投標報價大寫金額小于小寫金額；F施工單位投標文件提供檢驗標準和方法不符合招標文件要求；H施工單位投標文件中某分項工程報價有個別漏項；其余施工單位投標文件均符合招標文件要求。建設(shè)單位最終確定G施工單位中標，并按照《建設(shè)工程施工協(xié)議（示范文本）》與該施工單位訂立了施工協(xié)議。問題：1.指出建設(shè)單位在監(jiān)理招標和委托監(jiān)理協(xié)議訂立過程中不妥之處，并說明理由。

2.在施工招標資格預審中，監(jiān)理單位認為A施工單位有資格參加投標是否正確？說明理由。

3.指出施工招標評標委員會組成不妥之處，說明理由，并寫出正確作法。

4.判別B、D、F、H四家施工單位投標是否為有效標？說明理由?！緟⒖即鸢浮?.在監(jiān)理中標通知書發(fā)出后第45天訂立委托監(jiān)理協(xié)議不妥，依照招投標法，應于30天內(nèi)訂立協(xié)議。在訂立委托監(jiān)理協(xié)議后雙方又另行訂立了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標價降低10％協(xié)議不妥。依照招投標法，招標人和中標人不得再行訂立背離協(xié)議實質(zhì)性內(nèi)容其余協(xié)議。

2.監(jiān)理單位認為A施工單位有資格參加投標是正確。以所處地域作為確定投標資格依據(jù)是一個歧視性依據(jù)；這是招投標法明確禁止；

3.評標委員會組成不妥，不應包含當?shù)亟ㄔO(shè)行政管理部門招投標管理辦公室主任。正確組成應為：評標委員會由招標人或其委托招標代理機構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務代表以及關(guān)于技術(shù)、經(jīng)濟等方面教授組成，組員人數(shù)為五人以上單數(shù)，其中。技術(shù)、經(jīng)濟等方面教授不得少于成員總數(shù)三分之二。

4.B、F兩家施工單位投標不是有效標。B單位情況能夠認定為低于成本，F(xiàn)單位情況能夠認定為是顯著不符合技術(shù)規(guī)格和技術(shù)標準要求，屬重大偏差。D、H兩家單位投標是有效標，他們情況不屬于重大偏差。五個法定時限15天《招標投標法》第23條要求：招標人對已發(fā)招標文件進行必要澄清或修改，應該在招標文件要求提交投標文件截止時間最少15日前，以書面形式通知全部招標文件接收人。20天《招標投標法》第24條要求：招標人應該確定投標人編制投標文件所需合理時間。依法必須進行招標項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于20日。30天《招標投標法》第46條要求：招標人和中標人應該自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標文件和中標人投標文件訂立書面協(xié)議。15天《招標投標法》第47條要求：依法必須進行招標項目，招標人應該自確定中標人之日起15日內(nèi)，向關(guān)于行政監(jiān)督部門提交招標投標情況書面匯報。5天國家經(jīng)貿(mào)委等七部委制訂《評標委員會和評標方法暫行要求》第52條要求：招標與中標人訂立協(xié)議后5個工作日內(nèi)，應該向中標人和未中標人退還投標確保金。案例:業(yè)主未領(lǐng)規(guī)劃許可證而私自招標負締約過失責任某建設(shè)單位準備興建沿街門面,與某建筑工程企業(yè)訂立了建筑工程承包協(xié)議.之后,承包人將各種設(shè)備、材料運抵工地開始施工.實施過程中,得知該工程不符合城市建設(shè)規(guī)劃,未領(lǐng)取施工規(guī)劃許可證,必須立刻停頓施工.最終,城市規(guī)劃管理部門對建設(shè)單位作出了行政處罰,處以罰款2萬元,并勒令停頓施工,拆除已修建部分.承包人所以蒙受損失,向法院提起訴訟,要求發(fā)包人給予賠償.法院經(jīng)審理認為建設(shè)單位應負擔締約過失責任，賠償承包商所以造成一切損失。此案例是因為業(yè)主（發(fā)包人）不具備法定條件而私自發(fā)包造成工程還沒開工就負擔了締約過失風險損失，這里提請業(yè)主一定要注意防止這種無須要損失。案例業(yè)主對中標出爾反爾負締約過失責任5月，長城企業(yè)對建設(shè)自己辦公大樓實施招標。A建筑企業(yè)以500萬元承包費中標。6月8日，雙方正式訂立了承包協(xié)議。在簽字蓋章時A建筑企業(yè)名稱與標書不符，長城企業(yè)責任人要求延期簽字蓋章，待董事會討論再決定。同年8月，長城企業(yè)決定重新招標，B建筑企業(yè)以480萬中標。長城企業(yè)當即通知B企業(yè)十天后正式訂立書面協(xié)議，并交納首期承包費200萬元。中標次日，該管理企業(yè)向某企業(yè)借款200萬元，利率為11%。來到長城企業(yè)準備簽定書面協(xié)議并交納承包款。長城企業(yè)通知B，已于兩天前與A建筑企業(yè)正式簽約。B訴之法院要求長城企業(yè)負締約過失責任，賠償借款利息22萬元、投標和訂約直接損失2.3萬元。經(jīng)過審理，法院認定被告行為組成締約過失。并依照《民法通則》第61條第1款、《協(xié)議法》第42條要求，判決被告負擔原告投標、定約損失9000元，同時駁回原告其余訴訟請求。案例業(yè)主未經(jīng)同意項目進行招標負締約過失責任某市擬建機場,成立了建設(shè)項目法人,在項目提議書、可行性研究匯報、設(shè)計任務書等經(jīng)上級管理部門審核后,報國務院、國家計委審批并向國務院計劃管理部門申請國家重大工程立項.審批過程中,項目法人以公開招標方式與3家中標施工單位訂立了《建設(shè)工程總承包協(xié)議》,約定由該3家施工單位共同為機場工程承包商,承包形式為一次包干,估算工程總價20億元.但協(xié)議訂立后,國家計劃管理部門公布該工程為國家重大建設(shè)工程項目,同意投資計劃為17億元.所以,該計劃下達后,項目法人馬上要求施工單位修改協(xié)議,降低包干造價,施工單位不一樣意,項目法人訴至法院,要求解除協(xié)議.法院審理認為該承包協(xié)議成立,但不生效.按《協(xié)議法》要求,通常情況下,協(xié)議成立刻生效,除法律法規(guī)另有要求.在一些特殊情況下,協(xié)議成立了但并不生效,必須推行相關(guān)手續(xù)如登記、同意等之后,協(xié)議才生效.該協(xié)議標是國家投資重大建設(shè)工程項目,其工程造價必須經(jīng)國務院關(guān)于部門審批后,才可訂立協(xié)議.所以,該協(xié)議違反國家投資計劃而無效.取得國家相關(guān)部門審批同意是發(fā)包方義務,機場項目法人負有締約過失責任,須賠償施工單位因項目法人締約過失而造成損失。案例業(yè)主因更換班子中止招標負締約過失責任某高校綜合試驗大樓，于3月公開招標，招標文件確定投標截止時間和開標時間是5月30日。共有8家投標人按照招標文件要求提交了各自投標文件和投標確保金80萬元。但直至1月，招標人仍未通知開標，各投標人為此都進行了交涉，事后才得知該高校法定代表人和領(lǐng)導班子組員都被更換，班子內(nèi)部對應該按照原定招標方案開標，還是進行重新設(shè)計和重新招標意見不一，爭吵不下。正在這時，其中一家投標人因重復交涉無果，向法院提起訴訟，要求判決招標人負擔締約過失責任。退還投標確保金80萬元，并賠償利息、投標費用和延期開標造成損失共計30萬元。法院經(jīng)審理支持原告訴訟請求判令此高校，判決生效之日退還投標確保金，并賠償由被告締約過失造成原告損失28.8萬元。案例：李某經(jīng)營飯館準備轉(zhuǎn)讓，其價格比較優(yōu)惠。劉某有購置想法，并與李某進行了商談。此時，陳某也有一飯館要轉(zhuǎn)讓，他得知此事后，想讓劉某買自己創(chuàng)辦飯館，于是有意以商談購置李某飯館為由向李某作出意思表示，并進行了長時間談判。而陳某則暗地里與劉某訂立了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。隨即，陳某找借口不與李某訂立購置飯館協(xié)議，造成李某飯館賣不出去，最終被迫以較低價格賣給他人。今后，當李某得知陳某所作所為之后，認為自己在飯館轉(zhuǎn)讓過程中所遭受損失完全是因為陳某行為造成，要求陳某賠償損失，陳某不一樣意。在遭到拒絕后，李某向法院提起訴訟。問題：李某訴訟請求能否得到人民法院支持？【參考答案】所謂締約過失責任，是指在協(xié)議訂立過程中，因當事人一方過失給對方造成損害時，有過失一方當事人應負擔民事責任。它是一個在締結(jié)協(xié)議中產(chǎn)生、以誠信標準為法律基礎(chǔ)、以賠償對方損失為后果民事責任。依照上述分析，本案中，陳某在沒有訂立協(xié)議真實意思情況下，假借訂立協(xié)議名義與李某進行了長時間談判，致使李某與第三方協(xié)商未獲成功，遭受了不應有損失，違反了老實信用標準。依照《協(xié)議法》第四十二條要求，陳某要負擔締約過失責任，應該就李某所遭受損失進行賠償。案例：常鑫瓷質(zhì)磚有限企業(yè)委托企業(yè)干部羅新在蘇州市設(shè)置辦事處，并租用一間倉庫。價值20余萬元瓷質(zhì)磚存放在蘇州倉庫內(nèi)。羅新認識蘇州市鋼銅雕刻有限企業(yè)責任人陳鴻玉相識，聯(lián)營未獲同意。羅新又認識蘇州市保達貿(mào)易商行承包人賈金龍，進行過業(yè)務洽談，生意未做成。.1.20羅新準備回九江過春節(jié)，考慮到春節(jié)期間蘇州會有已訂協(xié)議客戶要求發(fā)貨，委托陳鴻玉代為保管貨物及幫助發(fā)貨。陳鴻玉與賈金龍：蘇州市鋼銅雕刻有限企業(yè)名義與蘇州市保達貿(mào)易商行訂立了一份代銷常鑫企業(yè)瓷質(zhì)磚協(xié)議，并于2月3日至5日從羅新租用倉庫中運走價值人民幣101836.25元多個規(guī)格瓷質(zhì)磚。蘇州市保達貿(mào)易商行僅付給陳鴻玉貨款28500元，且該款已被陳鴻玉用于創(chuàng)辦企業(yè)。常鑫瓷質(zhì)磚有限企業(yè)向江西省九江市中級人民法院遞交了起訴狀。原告常鑫瓷質(zhì)磚有限企業(yè)以代理權(quán)糾紛起訴，要求被告羅新、陳鴻玉及第三人蘇州市保達貿(mào)易商行賠償損失。問題：人民法院能否支持原告訴訟請求？為何？【參考答案】1.

被告陳鴻玉與第三人所訂立代銷瓷質(zhì)磚協(xié)議，是在其超越代理權(quán)情況下訂立，所以該協(xié)議依法無效。且雙方均知道協(xié)議標物——瓷質(zhì)磚系原告全部，為被告羅新所保管，

所以在返還標物同時，雙方應連帶負擔賠償責任。

被告羅新私自將倉庫鑰匙交給陳鴻玉，違反了企業(yè)內(nèi)部制度要求，系嚴重瀆職行為，不屬超越代理權(quán)行為，應由企業(yè)內(nèi)部處理。江西省九江市中級人民法院作出判決：1

被告陳鴻玉與第三人蘇州市保達貿(mào)易商行訂立代銷瓷質(zhì)磚協(xié)議無效。

2

第三人蘇州市保達貿(mào)易商行應返還原告價值101836.25元瓷質(zhì)磚并負擔利息損失9783.9元，被告陳鴻玉負連帶清償責任。于本判決生效之日起10日內(nèi)執(zhí)行。

3

被告羅新作為原告企業(yè)職員，其瀆職行為可由原告按照企業(yè)內(nèi)部關(guān)于要求給予處理。

案件訴訟費7500元，由被告陳鴻玉負擔4000元，第三人蘇州市保達貿(mào)易商行負擔3500元。[點評]本案是一起超越代理權(quán)行為引發(fā)糾紛。被告陳鴻玉受羅新委托代為保管和幫助發(fā)貨，也就是說陳鴻玉代理權(quán)是保管貨物和發(fā)貨，其余行為必須經(jīng)過授權(quán)方同意才能實施。其與第三人蘇州市保達貿(mào)易商行訂立代銷協(xié)議，顯然是超越了代理權(quán)限。且被代理人事后沒有追認。

第三人蘇州市保達貿(mào)易商行曾與被告羅新洽談過生意，知道羅新是受原告委托來蘇州開展業(yè)務，且第三人與被告陳鴻玉相識，亦明知陳鴻玉沒有代銷瓷質(zhì)磚代理權(quán)。

至于被告羅新私自將倉庫鑰匙交給他人，請他人代管貨物，是一個瀆職行為，不屬轉(zhuǎn)代理，法院不作處理是恰當。案例：某信托投資企業(yè)與神豐企業(yè)于1999年1月訂立一份借款協(xié)議，約定該投資企業(yè)借款300萬元給神豐企業(yè)，期限自協(xié)議訂立之日起至1999年10月底。直到1月，神豐企業(yè)仍未償還此筆借款。經(jīng)查賬，神豐企業(yè)賬上資金僅有80萬元，不足以清償借款。又得悉，神豐企業(yè)曾借款300萬元給宏發(fā)企業(yè)，約定1999年7月還款，遲遲未還，也未見神豐企業(yè)催討。投資企業(yè)于是向法院起訴，請求以自己名義行使神豐企業(yè)對宏發(fā)企業(yè)債權(quán)。法院審理過程中，又有申泰企業(yè)主張自己權(quán)利，提出神豐企業(yè)欠該企業(yè)100萬元，若投資企業(yè)代位獲償，該300萬元由投資企業(yè)與申泰企業(yè)按百分比獲償。問題：人民法院應怎樣處理該項糾紛？【案例評析】本案例中信托投資企業(yè)訴請法院要求行使神豐企業(yè)對宏發(fā)企業(yè)債權(quán)行為符合債權(quán)人代位權(quán)條件，法院應支持信托投資企業(yè)保全其債權(quán)行為。信托投資企業(yè)行使代位權(quán)所獲300萬元作為神豐企業(yè)全部債務總擔保，信托投資企業(yè)并不享受優(yōu)先受償權(quán)，申泰企業(yè)能夠從中和投資企業(yè)按百分比受償。神豐企業(yè)總資金380元，總債務400萬元，380/400=0.95;信托投資企業(yè)得到：0.95*300=285萬元；申泰企業(yè)得到：0.95*100=95萬元案例：何榮卿與余少華合作經(jīng)營文具批發(fā)業(yè)務，因為經(jīng)營不善，不到一年時間，兩人欠外債20萬元。債主數(shù)次上門催討，因何榮卿資金擔心，余少華還清了他與何榮卿20萬元欠款。今后，余少華數(shù)次向何榮卿催要其應分擔10萬元債務。因為何榮卿連續(xù)幾年做生意賠本，實在沒有支付能力。何、余二人在合作經(jīng)營前，在本市繁榮地帶各購了一套住房，當初房價9萬元，現(xiàn)已升值為13萬元。住房是何榮卿主要財產(chǎn)，為了防止將此房抵債，他便有意將自己住房贈給前妻文惠，并辦理了相關(guān)手續(xù)。而文惠幾年前與何榮卿離婚后，在某外資企業(yè)工作，收入頗豐。何榮卿和文惠離婚后都未再婚，兩人都有意復婚。今后，何榮卿告訴余少華，自己住房已歸前妻文惠全部，已無財產(chǎn)償還10萬元債務。余少華于是訴諸法院，請求人民法院撤消何榮卿贈與行為。問題：人民法院能支持余少華訴訟請求嗎？【案例評析】本案中，余某在債務人何某沒有足夠財產(chǎn)償還債務情況下，只能依照《協(xié)議法》中關(guān)于債權(quán)人行使撤消權(quán)要求實現(xiàn)債權(quán)。債權(quán)人撤消權(quán)是指債權(quán)人對于債務人、第三人所為危害債權(quán)行為，可申請人民法院給予撤消權(quán)利?！秴f(xié)議法》第74條要求：“因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人能夠請求人民法院撤消債務人行為。債務人以顯著不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，而且受讓人知道該情形，債權(quán)人也能夠請求人民法院撤消債務人行為?！薄俺废麢?quán)行使范圍以債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤消權(quán)必要費用，由債務人負擔?！笨偠灾景钢杏嗄尘邆湫惺钩废麢?quán)條件，能夠請求人民法院撤消何某贈與行為，何某贈給前妻文某住房行為應歸于無效。債權(quán)人余某能夠向文某要求返還住房，并將所返還住房并入到債務人何某總財產(chǎn)中，這么何某總財產(chǎn)就足以償付其所欠余某債務。【案例】.3.14，原告某貿(mào)易企業(yè)和被告某新聯(lián)企業(yè)訂立了一份購銷協(xié)議：由貿(mào)易企業(yè)供給新聯(lián)企業(yè)日產(chǎn)電視機3000臺，電視機單價2400元，總貨款720萬元，交貨日期為.5.5，交貨地點為貿(mào)易企業(yè)倉庫；新聯(lián)企業(yè)應付定金216萬元，貨到后驗收，付款提貨。協(xié)議訂立后，新聯(lián)企業(yè)于當年3.16開出支票，付給貿(mào)易企業(yè)定金50萬元。因為定金未全部付清，貿(mào)易企業(yè)經(jīng)辦人只開了一張暫時收據(jù)，寫明當其余定金交清后，一并開出正式收據(jù)。爾后，新聯(lián)企業(yè)因經(jīng)費擔心，于.3.29致函貿(mào)易企業(yè)，要求變更協(xié)議。貿(mào)易企業(yè)收函后，其業(yè)務科長在來函上指示：同意變更，但詳細事宜應請示企業(yè)總經(jīng)理。后主辦人員將此指示內(nèi)容通知新聯(lián)企業(yè)。雙方未再次就此進行協(xié)商。5.2，貿(mào)易企業(yè)電告新聯(lián)企業(yè)“貨將到”。但新聯(lián)企業(yè)沒有前往辦理提貨手續(xù)。5.5，貿(mào)易企業(yè)再次電告新聯(lián)企業(yè)，3000臺電視機已到貨，要求其前來提貨。而新聯(lián)企業(yè)則稱；本企業(yè)已經(jīng)與貴企業(yè)同意電視機數(shù)量由原來3000臺減至1000臺，所以，只同意提1000臺，其余由貿(mào)易企業(yè)自行處理。5.25，貿(mào)易企業(yè)又以書面形式通知新聯(lián)企業(yè)，能夠?qū)㈦娨暀C數(shù)量減至2500臺，但新聯(lián)企業(yè)仍不一樣意。為此，貿(mào)易企業(yè)起訴至法院，要求對方負擔違約責任。本案應怎樣處理?為何?【參考答案】貿(mào)易企業(yè)與新聯(lián)企業(yè)購銷協(xié)議有效成立。在協(xié)議還未推行之前，新聯(lián)企業(yè)因經(jīng)費擔心，致函貿(mào)易企業(yè)要求變更協(xié)議，貿(mào)易企業(yè)收函后業(yè)務科長同意變更，但詳細事宜應請示企業(yè)總經(jīng)理，表明雙方協(xié)議變更協(xié)議未協(xié)商一致，視為未變更。協(xié)議法第77條要求：“當事人協(xié)商一致，能夠變更協(xié)議?！薄爱斒氯藢f(xié)議變更內(nèi)容約定不明，推定未變更?！比蘸箅p方又協(xié)商將電視機數(shù)量減至2500臺，但新聯(lián)企業(yè)仍不一樣意。協(xié)議未變更，協(xié)議當事人就應按原協(xié)議推行，新聯(lián)企業(yè)不能推行協(xié)議，組成實際違約。應負擔違約責任，支付違約金，并應繼續(xù)推行。依照協(xié)議法第107條，“當事人不推行協(xié)議義務或推行協(xié)議義務不符合約定，應該負擔繼續(xù)推行，采取補救方法或者賠償損失等違約責任?！薄景咐磕呈邪儇浬虉雠c該市第一服裝廠訂立了服裝供給協(xié)議，約定于當年9月底以前，由服裝廠一次供給給百貨商場羽絨服1000件，其中男服400件，女服600件，協(xié)議總價款20萬元。任何一方違反協(xié)議，都應向?qū)Ψ街Ц段赐菩胁糠重浛?0％違約金。協(xié)議訂立后，第一服裝廠立刻開始準備購置原料，并安排了對應生產(chǎn)計劃。6月，第一服裝廠接到一項外貿(mào)服裝訂貨，時間要求很緊。此項訂貨與原應向百貨商場定付羽絨服訂貨時間和原料等方面發(fā)生了沖突。第一服裝廠接了外貿(mào)訂貨后，向百貨商場提出解除和變更協(xié)議。但百貨商場認為，羽絨服系季節(jié)性商品，解除或變更協(xié)議于自己不利，便給予拒絕。第一服裝廠無奈，遂與外地一服裝廠聯(lián)絡，由外地服裝廠為百貨商場趕制1000件與原訂協(xié)議相同質(zhì)量、規(guī)格、花色羽絨服，雙方訂立了協(xié)議。第一服裝廠事后向百貨商場講明情況，但百貨商場對外地服裝廠情況不了解，拒絕認可。9月底，外地服裝廠將加工好1000件羽絨服送到百貨商場，百貨商場拒絕收貨，并要求第一服裝廠支付違約金并賠償由此給自己造成損失。第一服裝廠認為外地服裝廠加工羽絨服質(zhì)量等方面均符合原訂協(xié)議要求，百貨商場拒收無理，拒絕負擔違約責任。百貨商場遂向人民法院提起訴訟。本案應怎樣處理?為何?【參考答案】本案屬協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓爭議。百貨商場是債權(quán)人，第一服裝廠為債務人，外地服裝廠為第三人。百貨商場與第一服裝廠訂立服裝供給協(xié)議正當有效成立。本案爭議焦點是第一服裝廠與外地服裝廠訂立協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效。所謂協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓，亦即債務移轉(zhuǎn)，是指第三人為負擔債務而與債權(quán)人或債務人達成協(xié)議，故稱之為債務負擔。本案中協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓屬于免責協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓，是指由第三人即負擔人代替?zhèn)鶆杖素摀淙總鶆眨瓊鶆杖思疵撾x了債權(quán)利義務關(guān)系，而負擔人就成了新債務人。協(xié)議法第84條要求：“債務人將協(xié)議義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應該經(jīng)債權(quán)人同意?！眳f(xié)議義務轉(zhuǎn)讓須具備條件：1)須有有效債務存在。2)須以移轉(zhuǎn)債務具備可移轉(zhuǎn)性。3)須有以協(xié)議義務轉(zhuǎn)讓為內(nèi)容有效協(xié)議。假如債務人經(jīng)過與債務負擔人訂立協(xié)議方法來進行話，就必須得到債權(quán)人同意，才能產(chǎn)生法律上效力。本案中第一服裝廠將供給給百貨商場羽絨服1000件債務轉(zhuǎn)讓給外地服裝廠，但債權(quán)人百貨商場并不認可債務人第一服裝廠債務轉(zhuǎn)讓行為。所以，債務轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，百貨商場拒收有理，法院應該支持，第一服裝廠應負擔違約責任，支付未推行部分貨款10%違約金，如商場要求繼續(xù)推行，還應該繼續(xù)推行協(xié)議。如有損害，違約金不足，還可請求賠償不足部分損失?！景咐?8，某縣石宇有限責任企業(yè)與開達有限責任企業(yè)訂立了一個轉(zhuǎn)讓經(jīng)營權(quán)協(xié)議。協(xié)議約定，石宇企業(yè)把它一個采石場交由開達企業(yè)經(jīng)營；開達企業(yè)負責每年按低于市價約定低價向石宇企業(yè)供給石料50萬噸，剩下石料開達企業(yè)即能夠自行銷售。開達企業(yè)經(jīng)營一年多后，于.10將采石場經(jīng)營權(quán)再將轉(zhuǎn)讓給玉龍企業(yè)，在開達企業(yè)與玉龍企業(yè)合約中，約定由玉龍企業(yè)經(jīng)營采石場，并負責每年向石宇企業(yè)按原約定低價供給50萬噸石料，玉龍企業(yè)同時有權(quán)自行銷售剩下石料。但這一合約并沒有征得石宇企業(yè)書面同意。今后，玉龍企業(yè)開始經(jīng)營采石場，并開始向石宇企業(yè)供給石料。.11，玉龍企業(yè)突然拒絕繼續(xù)按原約定低價格向石宇企業(yè)出售石料。所以，石宇企業(yè)遂以玉龍企業(yè)為被告，起訴至法院。本案應怎樣處理?為何?【參考答案】玉龍企業(yè)和開達企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓協(xié)議由權(quán)益和責任兩個方面組成。對玉龍企業(yè)而言，它享受對采石場經(jīng)營權(quán)，即除供給給石宇企業(yè)50萬噸石料外能夠自行銷售剩下石料，同時，玉龍企業(yè)負擔了對應負擔，即每年向石宇企業(yè)依原定低價供給50萬噸石料。本案關(guān)鍵是開達企業(yè)把與石宇企業(yè)經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)移給玉龍企業(yè)協(xié)議是否有效。本案實質(zhì)是協(xié)議承受，所謂協(xié)議承受，是指協(xié)議當事人一方將其在協(xié)議中權(quán)利義務全部轉(zhuǎn)移于第三人，第三人承受其在協(xié)議中地位，享受權(quán)利并負擔義務。組成條件：1)正當有效協(xié)議存在。2)只有雙務協(xié)議中才有權(quán)利義務同時存在。3)原協(xié)議一方當事人須與承受人達成有效協(xié)議。4)協(xié)議承受須得到被承受協(xié)議相對人同意。解析：本案中，開達企業(yè)與石宇企業(yè)經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議正當有效，該協(xié)議一方當事人開達企業(yè)把協(xié)議權(quán)利與義務概括轉(zhuǎn)移給玉龍企業(yè)，開始并未得到原協(xié)議即被承受協(xié)議相對人石宇企業(yè)書面同意，該開達企業(yè)與玉龍企業(yè)訂立權(quán)利義務概括移轉(zhuǎn)協(xié)議本應無效。但因為原協(xié)議另一方當事人石宇企業(yè)接收了協(xié)議承受人第三人玉龍企業(yè)推行義務。依照協(xié)議法第36條要求：法律行政法規(guī)或者當事人約定采取書面形式訂立協(xié)議，當事人未采取書面形式但一方已經(jīng)推行主要義務，對方接收，該協(xié)議成立。即本案承受協(xié)議因玉龍企業(yè)推行義務，石宇企業(yè)接收推行，已經(jīng)正當有效成立。本協(xié)議屬于繼續(xù)性協(xié)議，在協(xié)議推行過程中，玉龍企業(yè)突然拒絕繼續(xù)按原約定低價格向石宇企業(yè)出售石料，屬于違約行為，法院應該支持石宇企業(yè)訴訟請求，玉龍企業(yè)應該支付違約金，賠償石宇企業(yè)損失，繼續(xù)推行協(xié)議或者解除協(xié)議。案例：某罐頭廠有兩臺閑置機器設(shè)備要處理。某果品加工廠聽說后,即到罐頭廠聯(lián)絡購置事宜。雙次協(xié)商后,訂立了協(xié)議。要求,果品加工廠以15萬元價格購置機器設(shè)備,協(xié)議生效后十天內(nèi)果品工廠到罐頭廠付款提貨,任何一方違約須負擔2%違法金。某冷庫也聽說罐頭廠要處理兩臺設(shè)備。冷庫正需要，且價格廉價,也派人到罐頭廠洽談購置。但遲了一步，設(shè)備已賣給了果品加工廠。冷庫考慮若購置新設(shè)備要花上近三倍價格,見設(shè)備未運走,機不可失，就對罐頭廠說,愿以20萬元價格購置該機器。罐頭廠見有利可圖,便與冷庫簽了一樣協(xié)議，只是價格高了,并要求冷庫盡快來人付款提貨。第三天即派車來提貨,不巧這一天果品加工廠也來提貨。雙方互不相讓,都有協(xié)議為據(jù)。罐頭廠自覺理虧,對果品加工廠說愿支付違約金,協(xié)議就不再推行了。但果品加工廠果斷不一樣意,一定要機器設(shè)備，罐頭廠與冷庫聯(lián)合強行讓冷庫將設(shè)備拉走,對果品工廠置之不理。于是,果品加工廠向法院起訴,罐頭廠推行協(xié)議,支付違約金。罐頭廠表示愿意負擔違約責任,支付違約金,但推行協(xié)議已不可能,設(shè)備已經(jīng)賣掉。法院受理后,將冷庫列為第三人,一同參加審理。[問題]協(xié)議當事人能否以支付違約金為由拒絕推行協(xié)議？[答案與分析]協(xié)議訂立后,雙方當事人均要及時、正確地推行協(xié)議。實際推行標準是協(xié)議推行當中應堅持主要標準。該標準要求協(xié)議當事人嚴格按照協(xié)議要求標來推行,不得私自用其余標來代替，也不得用違約金、賠償金代替推行,除非法律和同另有要求。標是協(xié)議必備條款,沒有標是不可了解。在協(xié)議訂立后,標就己特定化、詳細化。協(xié)議推行即以此特定標為基礎(chǔ),假如情況發(fā)生改變,需要改變標,應雙方協(xié)商一致，任何一方私自改變標均是違約行為。違約金是法律要求或雙方約定在一方當事人違約情況下給予守約方一定數(shù)額貨幣。在當事人違約時,不論是否造成損失,均應支付,但不是說協(xié)議違約方支付違約金后就可不推行協(xié)議了。違約金只是對于違約行違約反協(xié)議行為所給予處罰和對于守約方因違約行為為而造成損失賠償,不影響原來協(xié)議效力。既然原協(xié)議依然有效,當事人自然還要繼續(xù)推行協(xié)議，以實現(xiàn)協(xié)議訂立目標。除非違約方行為已使協(xié)議根本無法推行，或者守約方不再要求違約方推行協(xié)議。本案協(xié)議標——兩臺機器設(shè)備,只因被告罐頭廠尋求更高價格而不想推行原來協(xié)議,轉(zhuǎn)賣給了第三人,意圖用支付違約金方法代替推行協(xié)議標。因為違約金與轉(zhuǎn)賣利益相比要少,而第三人明知被告已與原告訂了協(xié)議,卻出高價誘使被告將機器設(shè)備轉(zhuǎn)賣于他,被告與第三人串通行為已損害了原告利益,所以,他們之間協(xié)議是無效,雙方均應對此負責。故被告需償還第三人設(shè)備款,第三人需償還機器設(shè)備。雙方損失各自負擔。原告與被告訂立協(xié)議是正當有效,應予支持。被告私自違約轉(zhuǎn)賣協(xié)議標,應負擔全部責任。在原告要求繼續(xù)推行協(xié)議情況下,被告應繼續(xù)推行協(xié)議。被告交付機器設(shè)備,原告支付貸款,又鑒于被告違約行為,依照協(xié)議要求,還應支付違約金給原告。案例：法國舒樂達企業(yè)與廈門中貿(mào)進出口企業(yè)于99.5訂立一份買賣協(xié)議。約定由中貿(mào)提供300噸蘆筍罐頭，每箱15.50美元，每箱6千克，由賣方隨時分批發(fā)運，買方應向賣方開立不可撤消信用證。99.10.25，雙方訂立一補充協(xié)議，約定賣方應于10-11月間交付10個集裝箱150噸蘆筍罐頭，每箱按16美元價格計算，余下10個集裝箱應于.5-6月間交付。但中貿(mào)交付后(同時也收取了對應貨款)，在.4接到中國進出口商品廣州交易會春季交易會遠洋地域罐頭出口價格表》，要求每箱單價不得低于19.70美元。6.3，國家外經(jīng)貿(mào)部又正式通知最低出口價，并通知以此為據(jù)核發(fā)許可證。中貿(mào)向舒樂達提出變更協(xié)議價格條款，對方未予同意，協(xié)商未果，中貿(mào)于是以價格過低無法申領(lǐng)出口許可證為由拒不推行余下10個集裝箱蘆筍罐頭，故舒樂達向廈門中級人民法院提起訴訟。訴稱：因為中貿(mào)未按要求推行協(xié)議，迫使高出原協(xié)議3美元價格購得一樣罐頭，造成4.8萬美元損失及利息。中貿(mào)辯稱：中貿(mào)未能推行協(xié)議，是因為原協(xié)議價格過低，不符合國家外經(jīng)貿(mào)部要求，因而申領(lǐng)不到出口許可證，系不可抗力，應予免責。法院經(jīng)審理認為，中貿(mào)企業(yè)應該能預見到協(xié)議價格能否得到同意情形，所以，外經(jīng)貿(mào)部最低價格管制不組成不可抗力。所以，廈門中級法院作出判決，中貿(mào)企業(yè)應賠償舒樂達企業(yè)損失4.8萬美元及利息。中貿(mào)企業(yè)不服，上訴高級法院，二審作出維持原判終審決定。問題：你認為法院判決合理嗎？為何？【參考答案】本案例中中貿(mào)企業(yè)沒有完全推行協(xié)議，其理由是中國政府采取了外貿(mào)管制方法，要求最低蘆筍罐頭價格，并以此核發(fā)許可證，中貿(mào)企業(yè)所以領(lǐng)不到出口許可證，應屬于不可抗力范圍之列。不過，依照商業(yè)通例，每年蘆筍罐頭出口都在廣交會上定價，對外貿(mào)易管理部門也會在每年廣交會結(jié)束后制訂最低限價，并以此和出口許可證掛構(gòu)。中貿(mào)企業(yè)作為一個外貿(mào)企業(yè)，多年參加廣交會，對此應該熟知，應該能預見到協(xié)議價格能否得到同意情形，所以，外經(jīng)貿(mào)部最低價格管制不組成不可抗力，它失去了“不能預見”特征。所以，廈門中級法院作出判決，中貿(mào)企業(yè)應賠償舒樂達企業(yè)損失4.8萬美元及利息。中貿(mào)企業(yè)不服，上訴高級法院，二審作出維持原判終審決定?！景咐磕吵邪虆⒓幽掣邔由逃棉k公樓土建工程投標（安裝工程由業(yè)主另行招標）。為了既不影響中標，又能在中標后取得很好收益，決定采取不平衡報價法對原估價作出適當調(diào)整，詳細數(shù)字見下表（單位：萬元）。問題：該承包商所利用不平衡報價法是否恰當？為何？【參考答案】恰當。因為該承包商是將屬于前期工程樁基圍護工程和主體結(jié)構(gòu)工程單價調(diào)高，而將屬于后期工程裝飾工程單價調(diào)低，能夠在施工早期階段收到較多工程款，從而能夠提升承包商所得工程款現(xiàn)值；而且，這三類工程單價調(diào)整幅度均在±10%以內(nèi)，屬于合理范圍?！景咐磕吵邪探?jīng)過資格預審后，對招標文件進行了仔細分析，發(fā)覺業(yè)主所提出工期要求過于苛刻，且協(xié)議條款中要求每拖延1天工期罰協(xié)議價1‰。若要確保實現(xiàn)該工期要求，必須采取特殊方法，從而大大增加成本；還發(fā)覺原設(shè)計結(jié)構(gòu)方案采取框架剪力墻體系過于保守。所以，該承包商在投標文件中說明業(yè)主工期要求難以實現(xiàn)，因而按自己認為合理工期（比業(yè)主要求工期增加6個月）編制施工進度計劃和據(jù)此報價；還提議將框架剪力墻體系改為框架體系，并對這兩種結(jié)構(gòu)體系進行了技術(shù)經(jīng)濟分析和比較，證實框架體系不但能確保工程結(jié)構(gòu)可靠性和安全性，增加使用面積，提升空間利用靈活性，而且可降低造價約3%；在要求投標截止日即開標時間前1小時，該承包商又遞交了一份補充材料，其中申明將原報價降低4%。問題：該承包商利用了哪幾個投標策略？其利用是否得當？請逐一加以說明。【參考答案】承包商利用了三種投標策略，即多方案報價法、增加提議方案法和突然降價法。其中，多方案報價法利用不妥，因為利用該投標策略時，必須對原方案（本案例指業(yè)主工期要求）報價，而該承包商在投標時僅說明了該工期要求難以實現(xiàn)，卻并未報出對應投標價。增加提議方案法利用得當，經(jīng)過對兩個結(jié)構(gòu)體系方案技術(shù)經(jīng)濟分析和比較（這意味著對兩個方案均報了價），論證了提議方案（框架體系）技術(shù)可行性和經(jīng)濟合理性，對業(yè)主有很強說服力。突然降價法也利用得當，原投標文件遞交時間比要求投標截止時間僅提前1天多，這既是符合常理，起到了迷惑競爭對手作用。若提前時間太多，會引發(fā)競爭對手懷疑，又為競爭對手調(diào)整、確定最終報價留有一定時間。在開標前1小時突然遞交一份補充文件，這時競爭對手已不可能再調(diào)整報價了。【案例】某辦公樓施工招標文件協(xié)議條款中要求：預付款額為協(xié)議價30%，開工后三日內(nèi)支付，主體結(jié)構(gòu)工程完成二分之一是一次性全額扣回，工程款按季度支付。某承包商經(jīng)過資格預審后對該項目投標，經(jīng)造價工程師估算，總價為9000萬元，總工期為24個月，其中：基礎(chǔ)工程估價為1200萬元，工期為6個月；主體結(jié)構(gòu)工程估價為4800萬元，工期為12個月；裝飾和安裝工程估價為3000萬元，工期為6個月。該承包商為了既不影響中標，又能在中標后取得很好收益，決定采取不平衡報價法對造價工程師原估價作適當調(diào)整：基礎(chǔ)工程調(diào)整為1300萬元，主體結(jié)構(gòu)工程調(diào)整為5000萬元，裝飾和安裝工程調(diào)整為2700萬元。另外，該承包商還考慮到，該工程即使有預付款，但平時工程款按季度支付不利于資金周轉(zhuǎn)，決定除按上述調(diào)整后數(shù)額報價外，還提議業(yè)主將支付條件改為：預付款為協(xié)議價5%，工程款按月支付，其余條款不變。該承包商將技術(shù)標和商務標分別封裝，在封口處加蓋本單位公章和法定代表人簽字后，在投標截止日期前一天早晨將投標文件報送業(yè)主。次日下午，在要求開標時間前1小時，該承包商又遞交了一份補充材料，其中申明將原報價降低4%。問題：（1）該承包商所利用不平衡報價法是否恰當？為何？（2）除了不平衡報價法，該承包商還利用了哪些報價技巧？利用是否恰當？案例解答：（1）恰當。因為該承包商是將屬于前期工程基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程報價調(diào)高，而將屬于后期裝飾和安裝工程報價調(diào)低，能夠在施工早期階段受到較多工程款，從而能夠提升承包商所得工程款現(xiàn)值；調(diào)整后工程總價也沒有受到影響，而且，這三類工程單價調(diào)整幅度均在±10%以內(nèi)，屬于合理范圍。（2）該承包商利用投標技巧還有多方案報價法和突然降價法。多方案報價法利用恰當，因為承包商報價既適適用于原付款條件也適適用于提議付款條件。突然降價法也利用恰當，原投標文件遞交時間比要求投標截止時間僅提前1天多，這既是符合常理，又為競爭對手調(diào)整、確定最終報價留有一定時間，起到了迷惑競爭對手作用。若提前時間太多，會引發(fā)競爭對手懷疑，而在開標前1小時突然遞交一份補充文件，這時競爭對手已不可能再調(diào)整報價了?！景咐磕辰ㄔO(shè)監(jiān)理單位在工程項目標監(jiān)理工作中，出現(xiàn)了以下情況：1、因為第三方原因，使監(jiān)理工作受阻并延誤了工期，增加了監(jiān)理工作量。監(jiān)理方采取以下方法是否妥當，為何？（1）總監(jiān)理工程師及時通報業(yè)主（2）總監(jiān)理工程師及時指出可能產(chǎn)生影響；（3）由此增加工作量應視為附加工作量；（4）完成監(jiān)理業(yè)務時間應延長；（5）按照增加工作量和業(yè)務時間索取額外酬金；（6）業(yè)主負擔監(jiān)理單位相關(guān)其它經(jīng)濟損失。2、因為第三方原因違反原協(xié)議中要求質(zhì)量要求和進度期限，監(jiān)理單位應負擔以下哪些責任？（1）監(jiān)理單位應推行原協(xié)議中約定義務和責任；（2）對違反協(xié)議要求質(zhì)量要求和進度期限不負擔責任；（3）如違約中，屬不可抗力造成質(zhì)量要求和完工期限改變，應部分負擔責任；（4）屬第三方違約，則第三方支付違約金，如造成損失還應支付賠償金。3、因為業(yè)主原因違反協(xié)議中一些條款，使得工程項目實際情況發(fā)生改變，監(jiān)理單位不能全部或部分執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務時，下面采取方法，哪些是恰當？哪些是不妥？為何？（1）一旦發(fā)生協(xié)議條款改變，立刻正式通知業(yè)主；（2）監(jiān)理業(yè)務時間應予延長；（3）按雙方約定支付監(jiān)理酬金；（4）業(yè)主認為監(jiān)理單位無正當理由不能推行業(yè)務時，業(yè)主能夠終止協(xié)議；（5）碰到不可抗力原因不能推行監(jiān)理業(yè)務時，業(yè)主可終止協(xié)議。【參考答案】1、第（1）、（2）、(3)、(4)、（5）條是恰當，第（6）條不恰當。因為監(jiān)理單位相關(guān)其余其余經(jīng)濟損失沒有約定。2、監(jiān)理單位應負擔（1）、（2）、（4）條。3、監(jiān)理方可采?。?）、（2）、（3）、（5）方法，第（4）條方法是不妥。因為業(yè)主認為監(jiān)理單位無正當理由，應以協(xié)議法規(guī)條件為準，不能主觀斷定案例:發(fā)包人應負設(shè)計修改責任飲食服務總企業(yè)請T設(shè)計企業(yè)為其擬建“四季香”酒樓進行設(shè)計，并訂立了一份建設(shè)工程設(shè)計承包協(xié)議。協(xié)議約定設(shè)計方案包含全部工程建筑面積，造價為140萬元人民幣，設(shè)計格調(diào)為古色古香。提交設(shè)計圖紙期限為3個月。T企業(yè)準期完成設(shè)計，將設(shè)計圖紙交付S企業(yè)。S企業(yè)董事會討論決定后，為在競爭中獲勝，決定將建筑面積增加近一倍，并提升酒樓裝飾標準，將總造價提升到280萬元人民幣，并請T企業(yè)在原設(shè)計圖紙基礎(chǔ)上進行修改，但雙方未就修改設(shè)計費用等訂立書面協(xié)議。在結(jié)算設(shè)計費時，S企業(yè)堅持按原協(xié)議約定標準支付，T企業(yè)認為修改設(shè)計費用標準應對應提升，因為裝修規(guī)格提升，工作量增大，S企業(yè)認為T企業(yè)提交設(shè)計圖紙延期亦應負擔違約責任。雙方因設(shè)計費標準及違約責任等糾紛訴至法院。請問法院該怎么判定？案例評析：本案中，S企業(yè)委托T企業(yè)進行酒樓設(shè)計，在T企業(yè)提交設(shè)計圖紙后，S企業(yè)又要求對原設(shè)計圖紙進行修改，并增加了設(shè)計面積、提升了裝飾標準。不過，雙方?jīng)]有對修改和增加設(shè)計費用作出約定，法院依照《協(xié)議法》第二百八十五條“因發(fā)包人變更計劃，提供資料不準確，或者未按照期限提供必需勘察、設(shè)計工作條件而造成勘察、設(shè)計返工、停工或者修改設(shè)計，發(fā)包人應該按照勘察人、設(shè)計人實際消耗工作量增付費用?！币?，認定S企業(yè)依設(shè)計人T企業(yè)實際消耗工作量增付費用是正確。至于S企業(yè)所提出T企業(yè)延期交付違約責任，因為雙方未就修改設(shè)計提交日期進行約定，也就無所謂違約，所以對T企業(yè)當然無須負擔延期提交設(shè)計圖紙違約責任。設(shè)計失誤應負擔責任【案例】甲企業(yè)與乙勘察設(shè)計單位訂立了一份勘察設(shè)計協(xié)議，協(xié)議約定；乙單位為甲企業(yè)籌建中商業(yè)大廈進行勘察、設(shè)計，按照國家頒布收費標準支付勘察設(shè)計費；乙單位應按甲企業(yè)設(shè)計標準、技術(shù)規(guī)范等提出勘察設(shè)計要求，進行測量和工程地質(zhì)。水文地質(zhì)等勘察設(shè)計工作，并在5月l日前向甲企業(yè)提交勘察結(jié)果和設(shè)計文件。協(xié)議還約定了雙方違約責任、爭議處理方式。甲企業(yè)同時與丙建筑企業(yè)訂立了建設(shè)工程承包協(xié)議，在協(xié)議中要求了開工日期。不過，不料日后乙單位遲遲不能提交出勘察設(shè)計文件。丙建筑企業(yè)按建設(shè)工程承包協(xié)議約定做好了開工準備，準期進駐施工場地。在甲企業(yè)再三催促下，乙單位拖延36天提交勘察設(shè)計文件。此時，丙企業(yè)已窩工18天。在施工期間，丙企業(yè)又發(fā)覺設(shè)計圖紙中多處錯誤，不得不停工等候甲企業(yè)請乙單位對設(shè)計圖紙進行修改。丙企業(yè)因為窩工、停工要求甲企業(yè)賠償損失，不然不再繼續(xù)施工。甲企業(yè)將乙單位起訴到法院，要求乙單位賠償損失。法院認定乙單位應負擔違約責任?！景咐u析】該案中乙單位不但沒有按照協(xié)議約定提交勘察設(shè)計文件，致使甲企業(yè)建設(shè)工期受到延誤，造成丙企業(yè)窩工，而且勘察設(shè)計質(zhì)量也不符合要求，致使承建單位丙企業(yè)因修改設(shè)計圖紙而停工、窩工。依照《協(xié)議法》“勘察、設(shè)計質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計文件拖延工期，造成發(fā)包人損失，勘察人、設(shè)計人應該繼續(xù)完善勘察、設(shè)計，減收或者免收勘察、設(shè)計費并賠償損失?！币覇挝簧鲜鲞`約行為已給甲企業(yè)造成損失，應負賠償甲企業(yè)損失責任。【案例】某地基強夯處理工程，在土方開挖過程中，有兩項原因使工期發(fā)生較大拖延。一是土方開挖時碰到了一些在工程地質(zhì)勘探中沒有探明孤石，排除孤石拖延了一定時間；二是施工過程中碰到15天正常季節(jié)小雨，因為雨后土壤含水量過大不能立刻進行強夯施工，從而耽擱了部分工期。請問針對以上兩項原因承包商能夠提出索賠嗎？【參考答案】對處理孤石引發(fā)工期延長和費用增加，這是無法預先估量到情況，承包商能夠提出索賠。因為陰雨天氣造成延期和窩工費用，這是有經(jīng)驗承包商預先應該估量到原因，承包商不能提索賠?！景咐磕彻こ掏獠客ǖ乐杏幸欢?公里左右土路，業(yè)主旱季組織投標人去現(xiàn)場勘察時道路通暢。某承包商中標后，按監(jiān)理工程師開工令進場，時逢雨季，不停陰雨使該段土路極難通行，承包商不得不修路后再進場。承包商提出索賠。請問索賠成立嗎？【參考答案】進場發(fā)生困難，道路條件并無改變，是因為雨季陰雨引發(fā)，這種通常天氣條件，承包商應能預見得到，不屬于業(yè)主風險，故承包商索賠不成立?！景咐磕彻こ滔虏繛殇摻罨炷粱A(chǔ)，上面安裝設(shè)備。業(yè)主分別與土建、安裝單位訂立了基礎(chǔ)和設(shè)備安裝工程施工協(xié)議。兩個承包商都編制了相互協(xié)調(diào)進度計劃，進度計劃已得到監(jiān)理工程師同意。基礎(chǔ)施工完成，設(shè)備安裝單位按計劃將材料及設(shè)備運進現(xiàn)場進行準備施工。經(jīng)監(jiān)測發(fā)覺有近1/6設(shè)備預埋螺栓位置偏移過大，無法安裝設(shè)備，須返工處理。安裝工作因基礎(chǔ)返工而受到影響，安裝單位提出索賠要求。[問題]：(1)安裝單位損失應由誰負責？為何？(2)安裝單位提出索賠要求，監(jiān)理工程師應怎樣處理？【參考答案】(1)應由業(yè)主賠償，因為安裝單位與業(yè)主訂立了協(xié)議，業(yè)主未按協(xié)議要求，提供合格施工現(xiàn)場給安裝單位；(2)指令土建單位按圖紙要求返工；審核安裝單位索賠要求，包含索賠依據(jù)和證據(jù)；審核安裝單位索賠值(包含工期和費用)，在自己授權(quán)范圍內(nèi)與安裝單位進行索賠談判；確認和證實索賠值；向土建單位進行索賠?！景咐磕彻こ袒娱_挖后發(fā)覺有古墓，須將古墓按文物管理部門要求采取妥善保護方法，報請關(guān)于單位協(xié)同處置。為此，發(fā)包人以書面形式通知承包人停工15天，并同意協(xié)議工期順延15天。為確保繼續(xù)施工，要求工人、施工機械等不要撤離施工現(xiàn)場，但在通知中未包括由此造成承包人停工損失怎樣處理。承包人認為對其損失過大，意欲索賠。問題：1.施工索賠成立條件有哪些？2.承包人索賠能否成立，索賠證據(jù)是什么？3.由此引發(fā)損失費用項目有哪些？【參考答案】1.施工索賠成立條件以下：（1）與協(xié)議對照，事件已造成了承包人工程項目成本額外之出，或直接工期損失；（2）造成費用增加或工期損失原因，按協(xié)議約定不屬于承包人行為責任或風險責任；（3）承包人按協(xié)議要求程序提交索賠意向通知和索賠匯報。2.索賠成立。這是因為發(fā)包人原因（古墓處置）造成施工暫時中止，從而造成承包人工期拖延和費用支出增加，因而承包人可提出索賠。索賠證據(jù)為發(fā)包人以書面形式提出要求停工通知書。3.此事項造成后果是承包人工人、施工機械等在施工現(xiàn)場窩工15天，給承包人造成損失主要是現(xiàn)場窩工損失，所以承包人損失費用項目主要有：15天人工