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從比較法的視角分析居住權(quán)制度獲獎科研報告居住權(quán)源自于古羅馬法,創(chuàng)設(shè)居住權(quán)的初衷是家長以遺囑方式將住房的使用收益權(quán)遺贈給其需要照顧的人,使他們獲得生活保障。后來把居住權(quán)記載于優(yōu)士丁尼《法典》里,明確將居住權(quán)納入人役權(quán)體系。幾個世紀之后,隨著文藝復興運動的發(fā)展,羅馬法上的制度和理論又被歐陸各國所傳承,很多大陸法國家都規(guī)定了居住權(quán)制度。
一、大陸法系的居住權(quán)
(一)法國民法典中的居住權(quán)
1804年的《法國民法典》規(guī)定了居住權(quán)制度,又被稱為“小使用權(quán)”,適用使用權(quán)的同一規(guī)則。居住權(quán)的權(quán)利、義務(wù)以及存續(xù)期間等都可以由當事人約定,當事人未約定的,才依照法律規(guī)定確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)。
《法國民法典》中針對居住權(quán)的規(guī)定突破了羅馬法時期居住權(quán)的弱者保障功能的限制,增強了居住權(quán)的流通性,自此居住權(quán)出現(xiàn)了處分、繼承等新的權(quán)能。其居住權(quán)制度自制定以來的200多年里幾乎沒有變化,至多以司法解釋的方式以更好地適用??梢钥闯觯幼?quán)制度在其弱者保障功能弱化乃至喪失的情況下仍然可以存在,這與現(xiàn)代社會的發(fā)展狀況息息相關(guān)。
(二)德國民法典中的居住權(quán)
《德國民法典》受到歷史法學派和學說匯纂的影響,更加具有羅馬法的特色,關(guān)于居住權(quán)制度的規(guī)定比較呆板。德國民法典在第1093條明確規(guī)定了居住權(quán),認為居住權(quán)是將建筑物的全部或者一部分作為住房使用而排除所有權(quán)的權(quán)利。居住權(quán)人意思自治的范圍比較小,居住權(quán)不得繼承,也不可以轉(zhuǎn)讓,即使以使用為目的進行出租,也需要征得所有權(quán)人的同意。由此可以看出,《德國民法典》中對居住權(quán)的約束較多,整體上落后于法國的居住權(quán)制度。
由于民法典中的居住權(quán)存在諸多限制,導致其在適用上有很多不足,為了使居住權(quán)更好地發(fā)揮作用,德國又在《德國住宅所有權(quán)法》中規(guī)定了長期居住權(quán)。長期居住權(quán)擺脫了傳統(tǒng)居住權(quán)制度強烈的身份性,完全成為一種契約型的權(quán)利,進步之處體現(xiàn)在其可以讓與繼承,居住權(quán)人也有權(quán)進行合理的用益。
(三)意大利民法典中的居住權(quán)
《意大利民法典》第三編第五章規(guī)定了居住權(quán),指的是權(quán)利人在自己和家庭需要的限度范圍內(nèi)使用房屋的權(quán)利,且進一步明確了家庭的范圍:若在權(quán)利設(shè)立時權(quán)利還未結(jié)婚的,則居住權(quán)產(chǎn)生之后出生的子女也應(yīng)當包括在內(nèi)。在1026條明確規(guī)定了居住權(quán)的取得方式,包括法定、當事人合意以及時效取得。
1942年規(guī)定的意大利民法典晚于法德兩國民法典制定的時間,所以在客觀上有很多優(yōu)勢,能夠吸收之前其他國家的經(jīng)驗,而其也確實充分利用了這種后發(fā)優(yōu)勢,無論是法典的體系還是具體的制度,都采取了當時比較先進的立法理念。
二、英美法系有關(guān)居住權(quán)的判例
英美法國家的立法及判例賦予了婚姻當事人對房屋享有的權(quán)利,這種權(quán)利不經(jīng)夫妻關(guān)系即可行使,是在所有權(quán)上直接設(shè)立的負擔,因此具有獨立性,且關(guān)于居住的問題規(guī)定于家庭法中,因此居住權(quán)具有法定性。
英國的居住權(quán)制度集中規(guī)定在1996年7月頒布的《家庭法案》中,規(guī)定婚姻居住權(quán)就是一方配偶基于合約或者法律授權(quán)而享有房屋的使用權(quán)或所有權(quán),并且該權(quán)利具有很強的對抗效力,另一方雖然沒有授權(quán),但如果該方當事人正占有房屋,則在其配偶沒有取得法院指令的情況下不得被驅(qū)逐出該房屋的權(quán)利。
美國對離婚案件的判決中體現(xiàn)了對居住權(quán)的處理,其在判例中對房屋的居住期限、居住之后的處理問題都進行了規(guī)定。對于婚姻中房屋的歸屬,判例規(guī)定了當事人之間的協(xié)議優(yōu)先,對于沒有協(xié)議的,各州有不同的規(guī)定,而有將近30%的州規(guī)定將房屋判給擁有孩子監(jiān)護權(quán)的一方,直至最小的孩子成年或該配偶再婚為止。到期后,有居住權(quán)的一方享有優(yōu)先購買權(quán),可以購買原配偶對該房屋的另一半產(chǎn)權(quán)。
三、居住權(quán)制度的中斷與延續(xù)
西方大部分國家都繼承了羅馬法中的居住權(quán)制度,但在西法東漸中,用益權(quán)卻“消失”了,其中的居住權(quán)制度也不見了蹤影。1893年,日本組織編纂民法典,參考了德國民法典第一草案、英國債務(wù)法等,但最終《日本民法典》沒有規(guī)定居住權(quán)。我國臺灣地區(qū)的民法典也未規(guī)定居住權(quán)等人役權(quán),臺灣地區(qū)民法典認為“地役權(quán)”的立法理由是“惟東西習慣不同,人之役權(quán)為東亞各國所無。日本民法規(guī)定地役權(quán),而于人之役權(quán)于明文,中國習慣亦與日本相同,故本法只設(shè)地役權(quán)也”。當然,這種說法是正確的,一國立法時不能一味地照搬國外的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容等。
而我國在制定《物權(quán)法》時,對是否應(yīng)當規(guī)定居住權(quán)理論上存在較大爭議,雖然在《物權(quán)法》起草時有學者建議設(shè)立居住權(quán),但由于意見分歧較大最終并未規(guī)定。在此次《民法典》編撰過程中,是否將居住權(quán)入典又一次引起了學界的關(guān)注,最終立法機關(guān)本著保護特定人群居住需要的理念,在《民法典》中正式設(shè)立了居住權(quán)。
四、我國居住權(quán)制度的完善
通過分析其他國家關(guān)于居住權(quán)的相關(guān)規(guī)定,可以看出一些先進的制度值得我國學習,主要體現(xiàn)在以下三個方面。
(一)增設(shè)法定居住權(quán)
伴隨當今社會由于婚姻、繼承之間基于住房產(chǎn)生的矛盾更加頻發(fā),家庭之間的關(guān)系呈現(xiàn)出脆弱性。而根據(jù)社會生活經(jīng)驗,夫妻雙方離婚時,生活有困難的一方應(yīng)當有權(quán)使用夫妻雙方共同居住的房屋,成立事實上的“居住權(quán)”,而我國《民法典》未針對此類情況規(guī)定法定的居住權(quán)。而從比較立法例來看,很多國家都規(guī)定了法定居住權(quán),《法國民法典》第579條規(guī)定,“用益權(quán)依法律設(shè)立,或者依人的意思設(shè)立”,第764條第1款確認了生存配偶的法定居住權(quán)?!兑獯罄穹ǖ洹贰ⅰ度鹗棵穹ǖ洹返染鶎Υ擞枰粤舜_認。通過比較分析并結(jié)合我國的現(xiàn)實情況來看,我國確實需要規(guī)定法定居住權(quán),而現(xiàn)在的法條中并無此項規(guī)定,亟待以司法解釋的方式予以補缺。
(二)明確居住權(quán)的客體
由于在某些特殊情況下,居住權(quán)可能突破一物一權(quán)原則的限制,《德國民法典》第1093條第3款就有規(guī)定,“居住權(quán)僅及于建筑物之一部者,權(quán)利人對于為居住人全體共同使用而設(shè)之工作物及裝備,得為共同之利用?!苯Y(jié)合現(xiàn)實情況,應(yīng)當將居住權(quán)的客體界定為房屋(整體或部分)及其附屬設(shè)施,而且居住權(quán)的客體范圍有待進一步細分:一是對他人房屋的全部或部分加以利用;二是為了保護住宅共同生存居住人的利益,關(guān)于我國對公有產(chǎn)權(quán)房沒有具體的法律性規(guī)定的時候,可以將其包含在居住權(quán)的客體范圍之內(nèi)。這樣的規(guī)定適應(yīng)社會生活的需要,也符合居住權(quán)設(shè)立的目的。
(三)明確權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容
《民法典》中關(guān)于居住權(quán)的內(nèi)容并未明確居住權(quán)人的權(quán)利和義務(wù),因此,應(yīng)當明確:一.居住權(quán)人對房
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