2019法考主觀題民訴押題知識點附涉及法條

2019法考主觀題民訴押題知識點，附涉及法條（一）反訴反訴需要答出提起的時間，訴訟主體，與本訴的關(guān)系，不要寫漏了?！睹裨V法解釋》第232條

在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。第233條

反訴的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)限于本訴的當(dāng)事人的范圍。反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系，或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。反訴應(yīng)由其他人民法院專屬管轄，或者與本訴的訴訟標(biāo)的及訴訟請求所依據(jù)的事實、理由無關(guān)聯(lián)的，裁定不予受理，告知另行起訴。（二）管轄1、不動產(chǎn)專屬管轄，注意有不動產(chǎn)幾類合同按照不動產(chǎn)專屬管轄，其他合同按照合同糾紛的管轄。《民事訴訟法》第33條

下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！睹裨V法解釋》第28條

民事訴訟法第三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。不動產(chǎn)已登記的，以不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地；不動產(chǎn)未登記的，以不動產(chǎn)實際所在地為不動產(chǎn)所在地。2、合同糾紛的管轄，先寫民訴法的被告地+合同履行地，然后再按照司法解釋，確定合同履行地（看合同有沒有實際履行來確定規(guī)則）。不要遺漏民訴法的被告地?！局攸c】《民事訴訟法》第23條

因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！睹裨V法解釋》第18條

合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。第19條

財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的，從其約定。第20條

以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買受人住所地為合同履行地；通過其他方式交付標(biāo)的的，收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的，從其約定。3、侵權(quán)糾紛的管轄，先寫民訴法的被告地和侵權(quán)地，然后再寫司法解釋的侵權(quán)地確認(rèn)規(guī)則?！睹袷略V訟法》第28條

因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?！睹裨V法解釋》第24條

民事訴訟法第二十八條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。4、協(xié)議管轄，先寫約定地點有沒有實際聯(lián)系，有沒有違反級別管轄和專屬管轄，有沒有合理方式提醒消費者注意，如果無效就按照法定管轄確定。如果有效的協(xié)議管轄，再寫按照司法解釋寫協(xié)議管轄的規(guī)則?！睹袷略V訟法》第34條

合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！睹裨V法解釋》第30條

根據(jù)管轄協(xié)議，起訴時能夠確定管轄法院的，從其約定；不能確定的，依照民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定確定管轄。管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，原告可以向其中一個人民法院起訴。第31條

經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協(xié)議無效的，人民法院應(yīng)予支持。

（三）當(dāng)事人適格和共同訴訟的當(dāng)事人此部分情況比較雜，到時候記不清就去翻法條，在民訴解釋中專門有小節(jié)。如果問被告適格與否，還要寫：被告由原告確定，本案是。。。。糾紛，某某需要承擔(dān)責(zé)任，是適格的被告，原告可以對其提起民訴，依據(jù)為《民訴解釋》第幾條。

如果是共同被告，只告了部分人，寫：被告由原告確定，本案是。。。。糾紛，某某需要承擔(dān)責(zé)任，是適格的被告，依據(jù)為《民訴解釋》第幾條。

但原告只起訴，按照處分原則，如果原告不同意，法院不需要追加某某為被告。（四）第三人

1、有獨三、無獨三、第三人撤銷之訴的條件，不要答漏了，參照下面的法條《民事訴訟法》第56條

對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。2、第三人撤銷之訴、執(zhí)行異議、再審的關(guān)系【重點】（1）沒有提執(zhí)行異議①可再審、可三撤，但只能進行一個。②同時進行：應(yīng)當(dāng)把三撤并入再審。a.按一審再審：對第三人的訴訟請求一并審理，所作判決可以上訴。b.按二審再審：可以調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判發(fā)回重審（重審時應(yīng)當(dāng)列明第三人）。③惡意串通的先三撤，中止再審。（2）提了執(zhí)行異議①執(zhí)行異議前沒三撤：不能三撤，只能再審。②執(zhí)行異議前有三撤：只能三撤，不能再審?！睹裨V法解釋》第301條

第三人撤銷之訴案件審理期間，人民法院對生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應(yīng)當(dāng)裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。第302條

第三人訴訟請求并入再審程序?qū)徖淼?，按照下列情形分別處理：（一）按照第一審程序?qū)徖淼?，人民法院?yīng)當(dāng)對第三人的訴訟請求一并審理，所作的判決可以上訴；（二）按照第二審程序?qū)徖淼?，人民法院可以調(diào)解，調(diào)解達不成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審法院重審，重審時應(yīng)當(dāng)列明第三人。第303條

第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第227條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。（五）證明責(zé)任這部分先確定屬于哪種糾紛（如合同/產(chǎn)品侵權(quán)），如果有舉證責(zé)任倒置的情況就寫清楚（如環(huán)境侵權(quán)的因果關(guān)系舉證責(zé)任倒置，由被告證明），按照誰主張誰舉證的原則，原告證明。。。（注意不要寫漏構(gòu)成要件，過錯，因果，損害，侵權(quán)行為，其他主張）；被告證明。。。（免責(zé)事由只能由被告證明），記得題目中的主張都要寫清楚，不要遺漏。尤其注意確定屬于哪種糾紛的時候不要寫錯，尤其有舉證責(zé)任倒置的時候要寫清楚，可以參考《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條和《侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于舉證責(zé)任倒置的情況（六）證明標(biāo)準(zhǔn)第108條

對負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在。對一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，認(rèn)為待證事實真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實不存在。法律對于待證事實所應(yīng)達到的證明標(biāo)準(zhǔn)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第109條

當(dāng)事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明，人民法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在。（七）二審程序1、一審遺漏請求或遺漏當(dāng)事人二審的處理

《民訴法解釋》第326條

對當(dāng)事人在第一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。第327條

必須參加訴訟的當(dāng)事人或者有獨立請求權(quán)的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。2、二審新增請求和反訴二審的處理，注意不要遺漏下面法條第二款?！睹裨V法解釋》第328條

在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。3、二審撤回上訴、撤回起訴《民訴法解釋》第337條

在第二審程序中，當(dāng)事人申請撤回上訴，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為一審判決確有錯誤，或者當(dāng)事人之間惡意串通損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的，不應(yīng)準(zhǔn)許。第338條

在第二審程序中，原審原告申請撤回起訴，經(jīng)其他當(dāng)事人同意，且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的，人民法院可以準(zhǔn)許。準(zhǔn)許撤訴的，應(yīng)當(dāng)一并裁定撤銷一審裁判。原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復(fù)起訴的，人民法院不予受理。4、二審和解【重點】第339條

當(dāng)事人在第二審程序中達成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，對雙方達成的和解協(xié)議進行審查并制作調(diào)解書送達當(dāng)事人；因和解而申請撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?！咀⒁狻慷忞A段因達成和解協(xié)議而撤回上訴，一方不履行和解協(xié)議的，另一方有兩種救濟途徑：觀點一：參照《執(zhí)行和解規(guī)定》第9條，既可以申請執(zhí)行已經(jīng)生效的一審判決，也可以向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，請求履行和解協(xié)議。觀點二：只能申請執(zhí)行生效的一審判決，不能就和解協(xié)議起訴，否則會違反一事不再理原則?！咀ⅲ捍颂幱袪幾h，之前觀點為“二審達成和解協(xié)議撤訴后不履行，只能申請執(zhí)行原判”，依據(jù)為《執(zhí)行和解規(guī)定》只適用于執(zhí)行階段，不能擴大適用于其他情形。但是根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》的精神，認(rèn)為“二審中達成和解協(xié)議而撤回上訴，一方不履行和解協(xié)議，另一方既可以申請執(zhí)行原判，也可以就和解協(xié)議起訴?！币虼耍痤}時現(xiàn)建議兩種觀點都要答，但優(yōu)先答“既可以申請恢復(fù)執(zhí)行生效法律文書，也可就和解協(xié)議起訴?！薄浚ò耍┰賹?、當(dāng)事人申請啟動，注意：應(yīng)當(dāng)向哪個法院申請（原則上一級，例外雙方都是公民/一方人數(shù)眾多可以向原審），法院應(yīng)當(dāng)如何處理申訴（如果符合民訴200條哪一種情形，對照小前提寫明，然后寫法院應(yīng)該再審）（如果不符合，法院駁回，當(dāng)事人可以向檢察院申訴，注意不能直接找檢察院，先法院再檢察院），啟動再審由哪個法院審理（原則上裁定再審的法院，例外高院/最高院可以交原審），再審的程序（原來幾審按照幾審，如果是上一級法院啟動，應(yīng)當(dāng)提審，按照二審）《民事訴訟法》第199條

當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。第200條

當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的；（三）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)是偽造的；（四）原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；（五）對審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；（六）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；（七）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；（八）無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；（九）違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；（十）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；（十一）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；（十二）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；（十三）審判人員審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。第209條

有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：（一）人民法院駁回再審申請的；（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；（三）再審判決、裁定有明顯錯誤的。人民檢察院對當(dāng)事人的申請應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)進行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。《最高人民法院關(guān)于民事審判監(jiān)督程序嚴(yán)格依法適用指令再審和發(fā)回重審若干問題的規(guī)定》第2條

因當(dāng)事人申請裁定再審的案件一般應(yīng)當(dāng)由裁定再審的人民法院審理。有下列情形之一的，最高人民法院、高級人民法院可以指令原審人民法院再審：（一）依據(jù)民事訴訟法第二百條第（四）項、第（五）項或者第（九）項裁定再審的；（二）發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書是由第一審法院作出的；（三）當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的；（四）經(jīng)審判委員會討論決定的其他情形。人民檢察院提出抗訴的案件，由接受抗訴的人民法院審理，具有民事訴訟法第二百條第（一）至第（五）項規(guī)定情形之一的，可以指令原審人民法院再審。人民法院依據(jù)民事訴訟法第一百九十八條第二款裁定再審的，應(yīng)當(dāng)提審。第7條

再審案件應(yīng)當(dāng)圍繞申請人的再審請求進行審理和裁判。對方當(dāng)事人在再審?fù)忁q論終結(jié)前也提出再審請求的，應(yīng)一并審理和裁判。當(dāng)事人的再審請求超出原審訴訟請求的不予審理，構(gòu)成另案訴訟的應(yīng)告知當(dāng)事人可以提起新的訴訟。2、法院啟動再審《民事訴訟法》第198條

各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。3、檢察院起訴再審《民事訴訟法》第208條

最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的，可以向同級人民法院提出檢察建議，并報上級人民檢察院備案；也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。各級人民檢察院對審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為，有權(quán)向同級人民法院提出檢察建議。第211條

人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定；有本法第二百條第一項至第五項規(guī)定情形之一的，可以交下一級人民法院再審，但經(jīng)該下一級人民法院再審的除外。（九）執(zhí)行1、執(zhí)行擔(dān)保，執(zhí)行擔(dān)保規(guī)定沒有列入開卷考法條，所以不需要掌握，但民訴法的規(guī)定需要看一下。《民事訴訟法》第231條在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)。2、執(zhí)行和解，執(zhí)行和解的規(guī)定去年沒有列入開卷考法條（去年列入大綱），但這個規(guī)則很熱很新，很像會考主觀題的點，所以今年有可能列入了增補的里面，但大家不要擔(dān)心，法條不多，可以注意下目錄有沒有：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行和解若干問題的規(guī)定》，有的話就在里面找就好。（1）和解協(xié)議履行完畢——法院作執(zhí)行結(jié)案處理，即裁定執(zhí)行終結(jié)。但因被執(zhí)行人遲延履行、瑕疵履行遭受損害的，申請人可以向執(zhí)行法院另行提起訴訟；

（2）拒不履行和解協(xié)議的——申請人可以選擇申請恢復(fù)執(zhí)行或者就和解協(xié)議起訴。①恢復(fù)執(zhí)行：申請人申請恢復(fù)執(zhí)行的，法院審查認(rèn)為理由成立的，裁定恢復(fù)執(zhí)行。但和解協(xié)議中已經(jīng)履行的部分應(yīng)當(dāng)扣除；和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的，不予恢復(fù)執(zhí)行。②就和解協(xié)議起訴：由執(zhí)行法院管轄；法院受理后，裁定終結(jié)執(zhí)行，執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)自動轉(zhuǎn)為訴訟中的查封、扣押、凍結(jié)。當(dāng)然，當(dāng)事人、利害關(guān)系