第四講：法律規(guī)范

法律規(guī)范與法律事實(shí)陳志偉2014年3月18日一、法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)法律規(guī)范是規(guī)定社會(huì)主體之間的權(quán)利義務(wù)并由具體邏輯要件構(gòu)成的權(quán)威性社會(huì)規(guī)范。以規(guī)定權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，強(qiáng)調(diào)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的平衡與維持1、法律規(guī)范的規(guī)范性法律規(guī)范通過高度的抽象為人類設(shè)定行為模式與法律后果以及適用規(guī)范的前提條件。一旦符合某一前提條件，人的行為就必須嚴(yán)格依照法律設(shè)定的行為模式進(jìn)行。一個(gè)人的行為一旦符合法律設(shè)定的某個(gè)行為模式，相應(yīng)的法律后果必然隨之發(fā)生。法律規(guī)范是使本體論意義是的抽象的法觀念或法概念具體化為行為準(zhǔn)則和評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)鍵。2、法律規(guī)范的邏輯構(gòu)成要件大前提：法律規(guī)范的適用條件—行為或事件發(fā)生、存在的時(shí)間、空間、范圍、程度、關(guān)系模式、性質(zhì)等。小前提：行為模式——選擇性行為模式和強(qiáng)制性行為模式。結(jié)論：法律后果——在具備適用某一法律規(guī)范前提條件后，就會(huì)獲得實(shí)質(zhì)意義的法律上的評價(jià)與對待。（1）行為模式選擇性行為模式：法律賦予行為人一定的選擇自由，在這一自由限度內(nèi)，行為人有權(quán)決定實(shí)施行為或者不實(shí)施行為——“可為模式”強(qiáng)制性行為模式：行為人沒有“為”或“不為”的取舍空間，必須“為”或不能“為”。（2）隱藏的行為模式在法律規(guī)范中，行為模式往往被隱去。如刑法第232條，完整的表述為“（如果被告人）故意殺人，（可以或者應(yīng)當(dāng)判）處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑。情節(jié)較輕的，（可以或者應(yīng)當(dāng)判）處三年以上十年以下有期徒刑。法理學(xué)課件\中華人民共和國刑法.doc（3）有倒置的大前提大前提+行為模式=法律后果有時(shí)大前提并不一定都在前面，也有倒置的情況。例子：《刑法》金融詐騙罪法理學(xué)課件\中華人民共和國刑法.doc3、法律規(guī)范與法律規(guī)則法律規(guī)范是規(guī)定性的，法律規(guī)則是描述性的；法律規(guī)范包含法律規(guī)則，法律規(guī)則是法律規(guī)范的組成部分；法律規(guī)范包括法律規(guī)則、法律原則等全部的行為規(guī)范；法律規(guī)范是法律規(guī)則的上位概念，法律規(guī)則是下位概念。4、法律規(guī)范與法律條文法律條文包括：記敘性條文、宣告性條文、規(guī)范性條文。法律條文是法律規(guī)范的文字表達(dá)形式，法律規(guī)范是法律條文的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。區(qū)別：P348-349法律規(guī)范與法律條文不完全一一對應(yīng)；法律條文出來包含法律規(guī)范外，還可能包含一些非規(guī)范性的因素；法律規(guī)范有成文法的條文形式，還有不成文的表達(dá)方式。5、小節(jié)法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)，有利于我們理解一個(gè)完整的法律規(guī)范。搞懂法律規(guī)范與法律規(guī)則和法條的關(guān)系，對我們在適用法律的時(shí)候援引法律的完整性、邏輯性和援引法律的順序排列很重要。如：鄧玉嬌案援引法律條文。法理學(xué)課件\鄧玉嬌判決書.doc二、法律規(guī)范的接受對象完整的法律規(guī)范組成要素：法律規(guī)范是具有普遍及于一切接受對象的規(guī)范；法律規(guī)范是有條件的規(guī)范，由適用條件（法定的事實(shí)構(gòu)成）的描述性規(guī)定及當(dāng)為與行為規(guī)定（法律效果）組成；法律規(guī)范表達(dá)了一種價(jià)值評價(jià)。1、接受對象法律規(guī)范通過使特定的群體（接受對象）負(fù)有遵守和執(zhí)行規(guī)范命令的義務(wù)，從而達(dá)到塑造和調(diào)整特定生活領(lǐng)域的目的。法律規(guī)范可以針對一切法的成員、特定職業(yè)群體、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)等。法律規(guī)范針對公民、法人，也可以針對人民法院或其他國家機(jī)構(gòu)。A、行為規(guī)范一般的法律規(guī)范具有雙重目的：許多法律語句主要針對公民、法人或者其他組織——行為規(guī)范；民訴法第164、165、166條關(guān)于上訴的規(guī)定（法理學(xué)課件\中華人民共和國民事訴訟法.doc）。也有針對法官或者法院的行為規(guī)范。民訴法第89、91、92條，關(guān)于送達(dá)的規(guī)定（法理學(xué)課件\中華人民共和國民事訴訟法.doc）。B、裁判規(guī)范同時(shí)也針對國家機(jī)關(guān)或者法院——裁判規(guī)范。不是所有的法律規(guī)范都是行為規(guī)范，如法律定義（刑法的犯罪的概念、正當(dāng)防衛(wèi)的概念等）所有的法律規(guī)范都是裁判規(guī)范，都可以作為法官裁判的依據(jù)。如民訴法關(guān)于上訴的規(guī)定：法理學(xué)課件\中華人民共和國民事訴訟法.doc2、法律規(guī)范的當(dāng)為特征法律規(guī)范是一種安排，借助它就可以影響接受對象的特點(diǎn)行為，并進(jìn)而在其效力范圍內(nèi)調(diào)控特點(diǎn)的過程。當(dāng)為可以分為：要求、禁止、允許、免除（義務(wù)）。命令要求人們?yōu)橐欢ǖ男袨椋唤挂笕藗儾粸橐欢ǖ男袨?；允許賦予積極行為的可能性；免除則是權(quán)利的放棄。3、司法實(shí)務(wù)的意義法律規(guī)范的當(dāng)為特征，決定了法官的行為模式：當(dāng)為的允許賦予積極行為的可能性——自由裁量權(quán)的來源。接受對象解決法律規(guī)范的語境：任何法律條文都是立法者對接受對象提出的要求或者命令。刑法232條完整版：（立法者對法官說：如果被告人）故意殺人的，（你可以或者應(yīng)當(dāng)判）處死刑、無期徒刑或者10年以上有期徒刑…………….我們來看一些判決書中的一些表述是否正確？1）可以從輕處罰？法理學(xué)課件\范文佳盜竊案刑事判決書.doc裁判文書中是否可以說可以、應(yīng)當(dāng)?shù)??！皯?yīng)當(dāng)”，律師、公訴人、被告人都可以說可以、應(yīng)當(dāng)。同時(shí)法律條文說的“可以”、“應(yīng)當(dāng)”，同樣法官和法院不能說，只能說依法，不能在裁判說理部分出現(xiàn)這兩個(gè)詞。2）自首情節(jié)可以從輕或者減輕處罰？法理學(xué)課件\郎億盜竊案刑事判決書.doc被告人有自首情節(jié)，可以從輕或者減輕處罰——是否正確？法律規(guī)范規(guī)定可以、或者是針對法官說的，是授權(quán)法官裁判時(shí)要選擇的——不選擇就是沒有行使裁量權(quán)。法理學(xué)課件\鄧玉嬌判決書.doc3）減輕處罰和從輕處罰先表述哪個(gè)？從最高法院到我們每個(gè)法院的刑事裁判文書中，這個(gè)問題都沒有注意。刑事裁判的法律思維邏輯是：案件事實(shí)——刑檔——刑期。先確定刑檔，再在刑檔中確定刑期。如果先表述從輕情節(jié)，那么減輕處罰就不能算出刑期；而且還導(dǎo)致從輕情節(jié)被重復(fù)使用。以防衛(wèi)過當(dāng)致人死亡為例子：4）數(shù)罪并罰如何表述減輕和從輕情節(jié)數(shù)罪并罰和單罪是在單罪中減輕、從輕還是在并罰中減輕、從輕？數(shù)罪并罰案件中，要區(qū)別減輕、從輕是哪個(gè)罪的減輕、從輕，還是整個(gè)案件的從輕情節(jié)。數(shù)罪并罰中不存在整個(gè)案件的減輕情節(jié)。如，某人因?yàn)楸I竊被抓，主動(dòng)交代搶劫的事實(shí)構(gòu)成自首，對盜竊只能按照從輕情節(jié)量刑，減輕只能適用與搶劫。而對這一被告人數(shù)罪并罰中只可能有從輕情節(jié)，不可能有減輕情節(jié)。5）從輕情節(jié)是不是減輕出發(fā)情節(jié)考量的因素？最高法院公布的裁判文書中，有這樣的表述：“被告人自首，考量到被告人認(rèn)罪態(tài)度好，積極退臟，決定減輕處罰”。這一表述實(shí)際上是把從輕處罰情節(jié)當(dāng)作減輕處罰情節(jié)考量的因素。減輕處罰確定刑檔，從輕處罰確定刑期。因此這種表述不正確。6）考慮被告人的犯罪性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害等，依照……刑法規(guī)定法官量刑時(shí)要考慮被告人的犯罪性質(zhì)、作案手段、情節(jié)、悔罪態(tài)度、社會(huì)危害等綜合考慮?，F(xiàn)在有的裁判文書，在裁判說理的時(shí)候，前面把減輕、從輕情節(jié)全部說完了，再加上怎么一句話，然后崽寫依照的法律條文。這一條文是告訴法官量刑要考慮的因素，既然前面已經(jīng)分別進(jìn)行了表述，后面再加這一句實(shí)在是不必要，不是每個(gè)案件都有這些情節(jié)等。4、小節(jié)不是所有的法律規(guī)范都是行為規(guī)范，但是所有的法律規(guī)范都是裁判規(guī)范。接受對象決定法律規(guī)范適用的語境，直接影響司法行為和表述模式。搞懂一個(gè)法律規(guī)范的接受對象，對讀懂法律條文至關(guān)重要。三、法律規(guī)范的語句法律語句只是做出規(guī)定、發(fā)布指示和命令、賦予職權(quán)的工具。規(guī)范性語句：確定語句命令語句實(shí)為應(yīng)然的表見理論語句：直陳式的表達(dá)+刑法條文。1、確定語句法律條文最常見的語法形式——確定語句由條件模式構(gòu)成：如果存在特定的事實(shí)構(gòu)成，那么就規(guī)定了特定的法律效果。一切法律規(guī)范都是以確定語句為表達(dá)方式。如果……那么……2、命令語句命令語句不是描述事實(shí)行為，僅僅規(guī)定作為或者不作為。命令式包含當(dāng)為規(guī)定（命令或者禁止）和行為規(guī)定（作為或者不作為）命令——上課請關(guān)掉手機(jī)；禁止——公共場所禁止吸煙。3、命令語句與確定語句的關(guān)系命令語句包括純粹的行為要求和行為禁止；確定語句是將一定的法定事實(shí)構(gòu)成與所規(guī)定的具有約束力的法律后果掛鉤。命令語句要特別搞懂命令誰？誰在命令？命令者是立法者；接受命令的要看具體語境。4、命令式學(xué)說并非所有的法律規(guī)范都直接包含了命令和禁止。如民事訴訟法關(guān)于期間的規(guī)定、法定定義等只有完整的法律規(guī)范才包含命令式，很多規(guī)范其實(shí)是不完整的法律規(guī)范。5、命令式學(xué)說的司法意義任何完整的法律條文=當(dāng)為要求（命令、禁止或者允許）+對要求的行為的確定（法律后果）+對適用前提（構(gòu)成要件）的描述在適用的時(shí)候，必須將這些具體的部分結(jié)合起來——對司法實(shí)務(wù)的意義.法理學(xué)課件\中華人民共和國治安管理處罰法.doc執(zhí)法監(jiān)督第112條、113條、116條。6、法律規(guī)范的目的規(guī)范語句要追求特定的目的，這是立法者的最終目標(biāo)。以應(yīng)然的形式力求達(dá)到目的，是規(guī)范語句的重要標(biāo)志。魯?shù)婪颉ひ郑耗康氖且磺蟹ǖ木喸煺?。立法目的隨歷史和社會(huì)文化的變化而變遷；所有的解釋都要圍繞立法者的目的進(jìn)行。7、小節(jié)陳述性語句一般不是完整的法律規(guī)范。命令性語句一般要求法官應(yīng)當(dāng)或者選擇做出命令要求的行為或者不作為。在刑事案件中，陳述性語句一般涉及的案件事實(shí)，需要偵查機(jī)關(guān)用證據(jù)證實(shí)，命令性語句一般涉及法律適用問題，是法官必須遵循的準(zhǔn)則。四、法律規(guī)范與法律事實(shí)法官的2大任務(wù)：查明事實(shí)，適用法律法律事實(shí)是基于法律規(guī)范的存在而對客觀事實(shí)加以法律化、定型化的產(chǎn)物。法律事實(shí)+法律規(guī)范=法律后果1、事實(shí)的法律意義法律事實(shí)是發(fā)現(xiàn)法律關(guān)系的起點(diǎn)；法律事實(shí)是法律規(guī)范發(fā)生實(shí)效的關(guān)鍵——基本理路：從關(guān)鍵的法律事實(shí)出發(fā)，探尋法律爭議的焦點(diǎn)，進(jìn)而準(zhǔn)確適用法律規(guī)范以確定權(quán)利義務(wù)及法律責(zé)任。2、法律的事實(shí)意義法律規(guī)范是將客觀事實(shí)提升為法律事實(shí)，并回歸客觀事實(shí)的依據(jù)——證據(jù)事實(shí)的判斷并不只是客觀存在與否的真假判斷，其實(shí)是一個(gè)法律判斷。法律規(guī)范為事實(shí)的識別提供價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)；法律規(guī)范為事實(shí)的固定提供了法定形式——證據(jù)的類型化；法律規(guī)范為事實(shí)的探明提供了理性手段——非法證據(jù)排除、直接言辭規(guī)則、排除傳聞證據(jù)規(guī)則等。3、法律事實(shí)與法律規(guī)范的關(guān)系在事實(shí)與法律規(guī)范之間來回穿梭：從抽象到具體，將抽象的法律規(guī)范通過具體的適用環(huán)境分析不斷向事實(shí)靠攏；從具體到抽象，對具體的案件事實(shí)的細(xì)節(jié)與組成部分加以提煉，看是否符合法律規(guī)范規(guī)定的構(gòu)成要件。4、涵攝涵攝：從立法者的角度，法官通常的活動(dòng)是：從當(dāng)事人所陳述的生活事實(shí)中為法院找到一個(gè)法定的事實(shí)構(gòu)成，也就是講某個(gè)事實(shí)涵攝到事實(shí)構(gòu)成之下，就可以直接得出法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果?！獙⒎梢?guī)范適