2019注會經(jīng)濟(jì)法零基礎(chǔ)指引班講義

《注會經(jīng)濟(jì)法·零基礎(chǔ)指引班》

第一話

先來了解注會考情

注會考試報名條件注冊會計師（簡稱CPA），是指取得注冊會計師證書并在會計師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的人員，指的是從事社會審計/中介審計/獨(dú)立審計的專業(yè)人士，CPA為中國唯一官方認(rèn)可的注冊會計師資質(zhì)，唯一擁有簽字權(quán)的執(zhí)業(yè)資質(zhì)。同時符合下列條件的中國公民，可以申請參加注冊會計師全國統(tǒng)一考試專業(yè)階段考試：1.具有完全民事行為能力；2.具有高等?？埔陨蠈W(xué)校畢業(yè)學(xué)歷，或者具有會計或者相關(guān)專業(yè)中級以上技術(shù)職稱。注會考試科目注會考試報考建議專業(yè)階段考試時間一般為每年10月第2個周末，2018年為10月13—14日上午下午晚上第一天審計（2.5h）08:30-11:00財管（2.5h）13:00-15:30經(jīng)濟(jì)法（2h）17:30-19:30第二天會計（3h）08:30-11:30戰(zhàn)略（2h）13:30-15:30稅法（2h）17:30-19:30注意：2018年北京、上海、深圳及部分考區(qū)會計科目安排兩場考試，考試時間分別為2018年10月14日08:30-11:30、13:30-16:30。注會考試方式閉卷、機(jī)考?？荚囅到y(tǒng)支持8種輸入法：微軟拼音輸入法、全拼輸入法、智能ABC輸入法、谷歌拼音輸入法、搜狗拼音輸入法、王碼五筆型輸入法、極品五筆輸入法、萬能五筆輸入法?？荚囶}型題量注會經(jīng)濟(jì)法（參考2018年）題型題量客觀題單選1分/小題×24小題=24分多選1.5分/小題×14小題=21分主觀題案例分析4小題55分教材框架學(xué)習(xí)方法建議自然人的行為能力分類標(biāo)準(zhǔn)無民事行為能力人不滿8周歲（＜8周歲）的未成年人（完全）不能辨認(rèn)自己行為的自然人限制民事行為能力人8周歲以上（≥8周歲）的未成年人不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人完全民事行為能力人18周歲以上（≥18周歲）的自然人16周歲以上的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人

第二話

婚姻

結(jié)婚法律關(guān)系是指根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容表現(xiàn)出來的社會關(guān)系自然人權(quán)利能力、行為能力權(quán)利能力始于出生，終于死亡行為能力無民事行為能力人不滿8周歲（＜8周歲）的未成年人（完全）不能辨認(rèn)自己行為的自然人限制民事行為能力人8周歲以上（≥8周歲）的未成年人不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人完全民事行為能力人18周歲以上（≥18周歲）的自然人16周歲以上的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人

法律關(guān)系構(gòu)成要素【真題1·單選題】根據(jù)民事法律制度的規(guī)定，下列主體中，具有完全行為能力的是（）。（2018年）A.8周歲的乙B.15周歲的少年天才丙C.剛出生的甲D.18周歲的大學(xué)生丁【答案】D【解析】（1）選項(xiàng)AB屬于限制民事行為能力人；（2）選項(xiàng)C屬于無民事行為能力人。【真題2·多選題】下列各項(xiàng)中，可以成為法律關(guān)系主體的有（）。（2015年）A.無國籍人B.個人獨(dú)資企業(yè)C.公立醫(yī)院D.國家【答案】ABCD【解析】可以成為法律關(guān)系主體的有自然人（選項(xiàng)A）、法人和非法人組織（選項(xiàng)BC）、國家（選項(xiàng)D）?！菊骖}3·多選題】下列各項(xiàng)中，屬于法律關(guān)系客體的有（）。（2017年）A.建筑物B.自然人的不作為C.有價證券D.人格利益【答案】ABCD【解析】法律關(guān)系的客體包括物（選項(xiàng)AC）、行為（包括作為和不作為，選項(xiàng)B）、人格利益（選項(xiàng)D）、智力成果。

第三話

來帝都租房

租房①租期2年，房租押一付三，每月8000元；②租客承擔(dān)：水電網(wǎng)費(fèi)；房東承擔(dān)：物業(yè)、取暖；③租期內(nèi)，房屋一切設(shè)施的維修均由租客承擔(dān)；④未經(jīng)房東同意，不能轉(zhuǎn)租。合同的概念與分類《中華人民共和國合同法》所稱“合同”，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。當(dāng)事人訂立合同，可以采取書面形式、口頭形式和其他形式。1.是否有確定名稱與調(diào)整規(guī)則有名合同是立法上規(guī)定了確定名稱與規(guī)則的合同，又稱典型合同，如買賣合同、贈與合同、借款合同、租賃合同等無名合同是立法上尚未規(guī)定有確定名稱與規(guī)則的合同，又稱非典型合同2.是否互負(fù)對價義務(wù)單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的合同，如贈與合同雙務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人互負(fù)對價義務(wù)的合同，如買賣合同、承攬合同、租賃合同等3.是否需現(xiàn)實(shí)給付諾成合同是指當(dāng)事人意思表示一致即可認(rèn)定合同成立的合同實(shí)踐合同是指在當(dāng)事人意思表示一致以外，尚需有實(shí)際交付標(biāo)的物或其他現(xiàn)實(shí)給付行為才能成立的合同。如保管合同、自然人之間的借貸合同、定金合同合同訂立程序---要約與承諾要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等。要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件，包括主要條款，如標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點(diǎn)和方式等有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更下列情形下的要約不得撤銷：①

要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作承諾是受要約人同意要約的意思表示。否則，很可能構(gòu)成新要約，而非承諾除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾房屋租賃合同【提示】具有下列情形之一，承租人主張優(yōu)先購買房屋的，人民法院不予支持：①房屋共有人行使優(yōu)先購買權(quán)的；②出租人將房屋出賣給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的；③出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的；④第三人善意購買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的?！菊骖}1·單選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，構(gòu)成有效承諾的是（

）。（2016年）A.受要約人向要約人發(fā)出承諾函后，隨即又發(fā)出一份函件表示收回承諾，兩封函件同時到達(dá)要約人B.受要約人在承諾期內(nèi)發(fā)出承諾，正常情形下可如期到達(dá)要約人，但因連日暴雨致道路沖毀，承諾通知到達(dá)要約人時已超過承諾期限，要約人收到承諾通知后未作任何表示C.受要約人發(fā)出表示承諾的函件時已超過要約人規(guī)定的承諾期限，要約人收到后未作任何表示D.受要約人向要約人回函表示：“若價格下調(diào)5%，我司即與貴司訂立合同?！薄敬鸢浮緽【解析】（1）選項(xiàng)A：撤回承諾的通知與承諾通知同時到達(dá)要約人，該承諾已被成功撤回，不生效；（2）選項(xiàng)B：屬于遲到的承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾；（3）選項(xiàng)C：屬于遲延的承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約；（4）選項(xiàng)D：受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約?！菊骖}2·單選題】乙承租甲的房屋，約定租賃期間為2015年1月1日至2016年12月31日。經(jīng)甲同意，乙將該房屋轉(zhuǎn)租給丙，租賃期間為2015年6月1日至2016年5月31日。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是(

）。（2016年）A.甲有權(quán)直接向丙收取租金B(yǎng).甲和乙之間的租賃合同在轉(zhuǎn)租期內(nèi)失效C.甲有權(quán)解除乙和丙之間的轉(zhuǎn)租合同D.若丙對房屋造成損害，甲有權(quán)向乙主張賠償【答案】D【解析】（1）選項(xiàng)AB：承租人經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效；在本題中，乙經(jīng)甲同意轉(zhuǎn)租，甲乙之間的租賃合同繼續(xù)有效，而甲丙之間并不存在合同關(guān)系，甲只能根據(jù)甲乙之間的租賃合同繼續(xù)向乙收取租金；（2）選項(xiàng)C：承租人“未經(jīng)出租人同意”轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同；（3）選項(xiàng)D：承租人經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，第三人對租賃物造成損失時，出租人有權(quán)要求承租人賠償損失（違約責(zé)任）。

第四話

初入職場

一、合伙企業(yè)概念與分類合伙是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的自愿聯(lián)合。合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。二、普通合伙企業(yè)概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，除法律另有規(guī)定外，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。連帶責(zé)任：即所有的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)都有責(zé)任向債權(quán)人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所確定的承擔(dān)比例如何。一個合伙人不能清償對外債務(wù)的，其他合伙人都有清償?shù)呢?zé)任。無限責(zé)任：即所有的合伙人不僅以自己投入合伙企業(yè)的資金和合伙企業(yè)的其他資金對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任，而且在不夠清償時還要以合伙人自己所有的財產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。三、普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償1.合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。2.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（1）當(dāng)合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務(wù)時，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體普通合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。（2）合伙人之間約定的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。普通合伙人不得以其出資份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔(dān)保人或者自己已償付所承擔(dān)的份額等理由，拒絕向債權(quán)人承擔(dān)該責(zé)任。3.普通合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)按照合伙企業(yè)的虧損分擔(dān)規(guī)則向其他普通合伙人追償。合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的“約定”辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人“協(xié)商”決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳”出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人“平均”分配、分擔(dān)。普通合伙企業(yè)設(shè)立條件1.2個以上合伙人（1）合伙人可以是具有完全民事行為能力的自然人，也可以是法人或其他組織。（2）國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。2.書面合伙協(xié)議（1）合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。（2）修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但合伙協(xié)議另有約定的除外。3.有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資合伙人可以用：（1）貨幣。（2）實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。（3）普通合伙人可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明?！咀⒁狻恳苑秦泿咆敭a(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所（1）普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“普通合伙”字樣；特殊的普通合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。（2）經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所只能有一個，并且應(yīng)當(dāng)在其企業(yè)登記機(jī)關(guān)管轄區(qū)域內(nèi)。5.辦理設(shè)立登記（1）合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。（2）合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事合伙業(yè)務(wù)。四、普通合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行1.合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行。2.委托一個或者數(shù)個普通合伙人執(zhí)行（1）按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，也可以委托一個或者數(shù)個普通合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)；其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。（2）并非所有的合伙事務(wù)都可以委托給部分合伙人決定；除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體普通合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法：1.《合伙企業(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行。2.若沒有法定要求，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議：（1）由合伙協(xié)議對表決辦法作出約定：①不與法律相抵觸；②在合伙協(xié)議中作出的約定，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致共同作出。（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利：1.普通合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。2.執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。（1）合伙人的這種代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)；（2）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。3.不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行情況。4.合伙人有查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料的權(quán)利。5.異議權(quán)（1）普通合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。（2）提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行；如果發(fā)生爭議，依照合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的決議辦法作出決定。（3）受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)：1.由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)過程中，不得為了自己的私利，損害其他合伙人的利益，也不得與其他人惡意串通，損害合伙企業(yè)的利益。3.普通合伙人不得（絕對不得，沒有例外）自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。4.除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。非合伙人參與經(jīng)營管理：1.除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。2.被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)；被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。五、特殊的普通合伙企業(yè)特殊的普通合伙企業(yè)，一般是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。1.一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。2.合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。六、有限合伙企業(yè)概念有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。在法律適用時，如果法律對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定，適用特殊規(guī)定；沒有特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。七、有限合伙企業(yè)設(shè)立條件1.合伙人（1）有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；但法律另有規(guī)定的除外。（2）有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人；有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。（3）國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。2.名稱有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。3.出資普通合伙人可以勞務(wù)出資，但有限合伙人不得以勞務(wù)出資。4.強(qiáng)制補(bǔ)繳有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。八、有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（1）有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行事務(wù)，有限合伙人不得執(zhí)行事務(wù)；有限合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。（2）有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：①參與決定普通合伙人入伙、退伙；②對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；③參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；④獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；⑤對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；⑥在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；⑦執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；⑧依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。九、有限合伙企業(yè)的其他規(guī)定1.有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，但合伙協(xié)議另有約定除外。2.有限合伙人可以自營或同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但合伙協(xié)議另有約定的除外?！菊骖}1·單選題】根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列行為中，禁止由有限合伙人實(shí)施的是（）。（2015年）A.為本合伙企業(yè)提供擔(dān)保B.參與決定普通合伙人入伙C.以合伙企業(yè)的名義對外簽訂買賣合同D.對涉及自身利益的情況，查閱合伙企業(yè)的財務(wù)會計賬簿【答案】C【解析】有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：①參與決定普通合伙人入伙、退伙；②對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；③參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；④獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；⑤對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；⑥在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；⑦執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；⑧依法為本企業(yè)提供擔(dān)保?！菊骖}2·單選題】甲上市公司、乙普通合伙企業(yè)、丙全民所有制企業(yè)和丁公立大學(xué)擬共同設(shè)立一有限合伙企業(yè)。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，甲、乙、丙、丁中可以成為普通合伙人的是（）。（2014年）A.甲B.乙C.丙D.丁【答案】B【解析】（1）國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。（2）全民所有制企業(yè)屬于國有企業(yè)?！菊骖}3·單選題】根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于普通合伙企業(yè)債務(wù)清償?shù)谋硎鲋?，正確的是（）。（2015年）A.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先向合伙企業(yè)求償B.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先向合伙人求償C.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)同時向合伙企業(yè)及其合伙人求償D.債權(quán)人可以選擇向合伙企業(yè)或其合伙人求償【答案】A【解析】合伙企業(yè)（不論普通合伙企業(yè)，還是有限合伙企業(yè)）的債權(quán)人應(yīng)首先從合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)中求償，而不應(yīng)當(dāng)向合伙人個人直接請求債權(quán)?！菊骖}4·單選題】某普通合伙企業(yè)舉行合伙人會議表決對外投資事項(xiàng)，但合伙協(xié)議對該事項(xiàng)的表決辦法未作約定。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該事項(xiàng)表決辦法的表述中，正確的是（

）。（2015年）A.須全體合伙人一致同意B.須持有過半數(shù)財產(chǎn)份額的合伙人同意C.須過半數(shù)合伙人同意D.須2/3以上合伙人同意【答案】C【解析】合伙企業(yè)對外投資事項(xiàng)的表決辦法，法律未作出特別規(guī)定，該合伙企業(yè)的合伙協(xié)議亦未作出約定，因此，實(shí)行合伙人一人一票（而非按照財產(chǎn)份額確定表決權(quán)）并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法?！菊骖}5·單選題】某普通合伙企業(yè)擬變更企業(yè)名稱，但合伙協(xié)議對該事項(xiàng)的決議規(guī)則未作約定。下列表述中，符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的是（

）。（2016年）A.該事項(xiàng)經(jīng)全體合伙人一致同意方可通過B.該事項(xiàng)經(jīng)半數(shù)以上合伙人同意即可通過C.該事項(xiàng)經(jīng)2/3以上合伙人同意即可通過D.該事項(xiàng)經(jīng)出資占比2/3以上的合伙人同意即可通過【答案】A【解析】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體普通合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

第五話

借錢救急民間借貸合同借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。民間借貸是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為。經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)，因發(fā)放貸款等相關(guān)金融業(yè)務(wù)引發(fā)的糾紛，不屬于民間借貸。借款合同金融機(jī)構(gòu)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立和經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。包含銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)和非銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)。（1）銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的金融機(jī)構(gòu)以及政策性銀行。（2）非銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，是指由中國銀監(jiān)會批準(zhǔn)設(shè)立的信托公司、財務(wù)公司、金融租賃公司等金融機(jī)構(gòu)?！咎崾尽恳话阏J(rèn)為，具有下列情形之一的，可以認(rèn)為滿足了“出借人提供借款”的要件，合同生效：（1）以現(xiàn)金支付的，自借款人收到借款時；（2）以銀行轉(zhuǎn)賬、網(wǎng)上電子匯款或者通過網(wǎng)絡(luò)貸款平臺等形式支付的，自資金到達(dá)借款人賬戶時；（3）以票據(jù)支付的，自借款人依法取得票據(jù)權(quán)利時；（4）出借人將特定資金賬戶支配權(quán)授權(quán)給借款人的，自借款人取得對該賬戶實(shí)際支配權(quán)時；（5）出借人以與借款人約定的其他方式提供借款并實(shí)際履行完成時。票據(jù)的概念票據(jù)，是指出票人簽發(fā)的、承諾由本人或者委托他人在見票時或者在票載日期無條件支付一定金額給持票人的有價證券。所謂“有價證券”，法律上并無統(tǒng)一規(guī)定，乃是泛指各種記載了某種民事權(quán)利的文書（紙張），并且該權(quán)利與記載權(quán)利的文書具有緊密的結(jié)合關(guān)系，該權(quán)利的發(fā)生、轉(zhuǎn)移、行使須全部或者部分依該文書而為之。日常生活和商業(yè)活動中所使用的紙質(zhì)的郵票、提單、倉單、股票、電影票、車票、演出或體育比賽入場券等，都是有價證券。票據(jù)上記載的是請求支付一定金額的債權(quán)（票據(jù)權(quán)利），并且票據(jù)權(quán)利與票據(jù)具有緊密的結(jié)合關(guān)系，因而是有價證券的一種。票據(jù)的種類1.根據(jù)出票人是否直接對票據(jù)付款委托票據(jù)是指出票人不擔(dān)任票據(jù)付款人，而是記載他人為付款人的票據(jù)，如匯票和支票。但是，有的匯票也可能由出票人將自己記載為付款人自付票據(jù)是指由出票人自己承擔(dān)付款義務(wù)的票據(jù)，典型的是本票2.根據(jù)票據(jù)所記載的到期日不同即期票據(jù)到期日是“見票即付”，即持票人可以隨時請求付款。如支票、見票即付的匯票遠(yuǎn)期票據(jù)須在票據(jù)記載的特定日期或者以一定方法計算的日期到來時，才有權(quán)請求付款。如遠(yuǎn)期匯票票據(jù)權(quán)利票據(jù)關(guān)系，是指基于票據(jù)行為而發(fā)生的、以請求支付票據(jù)金額為內(nèi)容的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。我國通常將票據(jù)債權(quán)稱為票據(jù)權(quán)利，將票據(jù)債務(wù)稱為票據(jù)義務(wù)或票據(jù)責(zé)任。票據(jù)權(quán)利，是指持票人基于票據(jù)行為而取得的、向票據(jù)債務(wù)人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利。票據(jù)權(quán)利包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。付款請求權(quán)（第一順序權(quán)利）一般是指持票人對主債務(wù)人的權(quán)利。追索權(quán)（第二順序權(quán)利）是指持票人的付款請求權(quán)沒有獲得滿足或者有可能無法獲得滿足的情況下，在符合了法定的條件之后，可以向償還義務(wù)人所主張的票據(jù)權(quán)利。票據(jù)責(zé)任票據(jù)責(zé)任是指票據(jù)債務(wù)人基于其票據(jù)行為而發(fā)生的向持票人支付票據(jù)金額的義務(wù)。票據(jù)義務(wù)人，可以區(qū)分為主債務(wù)人和次債務(wù)人。票據(jù)上的主債務(wù)人，是因最后持票人應(yīng)當(dāng)首先對其請求付款，并且在追索關(guān)系中，其為最終的償還義務(wù)人，不再享有再追索權(quán)。如本票出票人、匯票承兌人。票據(jù)上的次債務(wù)人，是指票據(jù)關(guān)系上除了主債務(wù)人之外的其他債務(wù)人。最后持票人并不可以首先對其請求付款，而只能在追索關(guān)系中對其主張追索權(quán)。次債務(wù)人如果因?yàn)楸蛔匪鞫鴥斶€，通常還可以向前手再追索。次債務(wù)人包括：（1）匯票上的出票人、背書人、保證人。（2）本票上的背書人、保證人。（3）支票上的出票人、背書人、保證人?！咀⒁狻恐鄙系母犊钊?，以及未經(jīng)承兌的匯票付款人，并非票據(jù)義務(wù)人，而僅僅是票據(jù)關(guān)系的關(guān)系人。票據(jù)分類銀行匯票是出票銀行簽發(fā)的，由其在見票時按照實(shí)際結(jié)算金額無條件支付給收款人或者持票人的票據(jù)。出票銀行為銀行匯票的付款人。銀行匯票可以用于轉(zhuǎn)賬，填明“現(xiàn)金”字樣的銀行匯票也可以用于支取現(xiàn)金。單位和個人各種款項(xiàng)結(jié)算，均可使用銀行匯票。商業(yè)匯票是出票人簽發(fā)的，委托付款人在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。商業(yè)匯票按照承兌人的不同分為商業(yè)承兌匯票和銀行承兌匯票。銀行本票是指出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。在我國，本票僅限于銀行本票，即銀行出票、銀行付款。銀行本票可以用于轉(zhuǎn)賬，注明“現(xiàn)金”字樣的銀行本票可以用于支取現(xiàn)金。支票支票是指出票人簽發(fā)的、委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。單位和個人在同一票據(jù)交換區(qū)域的各種款項(xiàng)結(jié)算，均可以使支票。支票的基本當(dāng)事人：出票人、付款人、收款人。支票的出票人，必須是在經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行、城市信用合作社和農(nóng)村信用合作社開立支票存款賬戶的企業(yè)、其他組織和個人。支票的付款人，必須是辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)。其他組織或者個人不能成為支票的付款人?！咀⒁狻恐钡某制比藨?yīng)當(dāng)自出票日起10日內(nèi)提示付款。超過期限提示付款的，持票人喪失對出票人之外的前手的追索權(quán)。保證合同保證合同，是指保證人與債權(quán)人訂立的在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證債務(wù)的協(xié)議。保證合同是單務(wù)合同、無償合同、諾成合同、要式合同、從合同。保證合同的特殊形式：（1）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立；（2）保證人在債權(quán)人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人身份簽字或者蓋章的，保證合同成立；（3）主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立?！咎崾尽慨?dāng)事人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證或者借款合同上簽字或者蓋章，但未表明其保證人身份或者承擔(dān)保證責(zé)任，或者通過其他事實(shí)不能推定其為保證人的，出借人不能要求當(dāng)事人承擔(dān)保證責(zé)任。保證人自然人、法人或者其他組織均可以為保證人，但有下列限制：1.主債務(wù)人不得同時為保證人。2.國家機(jī)關(guān)原則上不得為保證人；但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的，國家機(jī)關(guān)可以為保證人。3.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得做保證人；但從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，可以擔(dān)任保證人。4.企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。5.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)原則上不得擔(dān)任保證人；但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。6.保證人必須有代為清償債務(wù)的能力；但不具有完全代償能力的主體，只要以保證人身份訂立保證合同后，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。保證方式從保證人的數(shù)量劃分，保證分為單獨(dú)保證和共同保證。單獨(dú)保證，是指只有一個保證人擔(dān)保同一債權(quán)的保證。共同保證，是指數(shù)個保證人擔(dān)保同一債權(quán)的保證。按照保證人是否約定各自承擔(dān)的擔(dān)保份額，可以將共同保證分為按份共同保證和連帶共同保證。因保證人承擔(dān)方式的不同，保證分為一般保證和連帶責(zé)任保證。如果當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證。連帶責(zé)任保證，是指保證人與債權(quán)人在保證合同中約定，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，由保證人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人不享有?！鞠仍V抗辯權(quán)】在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行用于清償債務(wù)前，對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生困難的，如債務(wù)人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。訴訟時效訴訟時效是指請求權(quán)不行使達(dá)一定期間而失去國家強(qiáng)制力保護(hù)的制度。目的在于維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定、避免時間過長導(dǎo)致舉證困難，同時也有利于督促權(quán)利人及時行使權(quán)利。法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范：（1）當(dāng)事人對訴訟時效利益的預(yù)先放棄無效。（2）訴訟時效的具體內(nèi)容，如訴訟時效的期間、計算方法以及中止、中斷的事由均由法律規(guī)定，當(dāng)事人約定無效。訴訟時效屆滿不消滅實(shí)體權(quán)利：（1）訴訟時效期間的經(jīng)過，不影響債權(quán)人提起訴訟，即不喪失起訴權(quán)。（2）債權(quán)人起訴后，如果債務(wù)人主張訴訟時效的抗辯，法院在確認(rèn)訴訟時效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請求，即債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。訴訟時效期間屆滿后，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯，人民法院不予支持。訴訟時效并非適用于所有的請求權(quán)，下列請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定：（1）請求停止侵害、排除妨礙、消除危險；（2）不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請求返還財產(chǎn)；（3）請求支付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)或者扶養(yǎng)費(fèi)；（4）支付存款本金及利息請求權(quán)；（5）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（6）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；（7）依法不適用訴訟時效的其他請求權(quán)。期間適用糾紛類型起算點(diǎn)長度1.普通訴訟時效適用一般糾紛自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人時起3年2.長期訴訟時效適用涉外貨物買賣合同、技術(shù)進(jìn)出口合同的糾紛4年3.最長訴訟時效適用所有糾紛權(quán)利受到損害之日起20年訴訟時效的起算債權(quán)類型訴訟時效起算點(diǎn)附條件的或附期限的債的請求權(quán)條件成就或期限屆滿之日起無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對其法定代理人的請求權(quán)該法定代理終止之日起未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)自受害人年滿18周歲之日起請求他人不作為的債權(quán)請求權(quán)自權(quán)利人知道義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起國家賠償國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為“被依法確認(rèn)為違法之日”起約定有履行期限的債的請求權(quán)同一債務(wù)分期履行最后一期履行期限屆滿之日起其他清償期屆滿之日起未約定履行期限或者履行期限約定不明確的債的請求權(quán)依照《合同法》的規(guī)定可以確定履行期限的履行期限屆滿之日起不能確定履行期限的債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起其他債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起【真題1·單選題】甲、乙訂立買賣合同，約定甲于2018年3月1日向乙供貨，乙在收到貨物后1個月內(nèi)一次性付清全部價款。甲依約供貨后，乙未付款。若甲一直未向乙主張權(quán)利，則甲對乙的付款請求權(quán)訴訟時效期間屆滿日為（）。（2013年）A.2020年3月1日B.2020年4月1日C.2021年3月1日D.2021年4月1日【答案】D【解析】（1）貨款糾紛，適用3年訴訟時效期間；（2）自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算，本題付款時限為2018年4月1日屆滿，乙未付款，甲至此時應(yīng)當(dāng)知道其請求支付貨款的權(quán)利受到侵害，當(dāng)然，也知道義務(wù)人是乙（或者，約定履行期限之債的訴訟時效，自履行期限屆滿之日開始計算）；（3）本案訴訟時效期間應(yīng)自2018年4月1日起算，至2021年4月1日屆滿。【真題2·單選題】根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，下列關(guān)于訴訟時效起算的表述中，正確的是（）。（2017年）A.當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，從最后一期履行期限屆滿之日起算B.無民事行為能力人對其法定代理人的請求權(quán)，自其知道權(quán)利受到侵害之日起算C.請求他人不作為的，自義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起算D.國家賠償?shù)?，自國家機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施違法行為時起算【答案】A【解析】（1）選項(xiàng)B：無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對其法定代理人的請求權(quán)，自該法定代理終止之日起算；（2）選項(xiàng)C：請求他人不作為的，應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人知道義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起算；（3）選項(xiàng)D：國家賠償?shù)模試覚C(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為被依法確認(rèn)為違法之日起算。【真題3·多選題】甲公司為了支付貨款，簽發(fā)了一張以本市的乙銀行為付款人、以丙公司為收款人的轉(zhuǎn)賬支票。丙公司在出票日之后的第14天向乙銀行提示付款。根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（）。（2009年）A.如果甲公司在乙銀行的存款足以支付支票金額，乙銀行應(yīng)當(dāng)足額付款B.乙銀行可以拒絕付款C.乙銀行應(yīng)當(dāng)無條件付款D.如果乙銀行拒絕付款，甲公司仍應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任【答案】BD【解析】支票的持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起10日內(nèi)提示付款，超過提示付款期限的，付款人可以不予付款；但出票人仍應(yīng)當(dāng)對持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

第六話

買車

物的概念與特點(diǎn)物權(quán)法上的物指的是有體物，是除人的身體之外，凡能為人力所支配，獨(dú)立滿足人類社會生活需要之物。物權(quán)法上的物具有如下特點(diǎn)：1.有體性。物權(quán)法上的物僅指的是有體物，權(quán)利、行為、智力成果等均不是物權(quán)法上的物；但權(quán)利在特殊情況下，經(jīng)法律規(guī)定可成為物權(quán)客體（如以股權(quán)質(zhì)押、票據(jù)權(quán)利質(zhì)押）。2.可支配性。不能為人力所支配（如太陽、月亮、星星等）或不為人所需之物（如汽車尾氣），因其不具有交易價值而不屬于物權(quán)法上的物。3.在人的身體之外。人是權(quán)利主體，不能成為物權(quán)客體；不過人體器官如脫離人的身體，則可以成為物。物的種類分類內(nèi)容1.流通物、限制流通物、禁止流通物（1）流通物是指可自由進(jìn)入市場流通之物，絕大多數(shù)動產(chǎn)（如葡萄、小汽車）以及不動產(chǎn)中的房屋均屬流通物（2）限制流通物是被法律限制市場流通之物，如文物、黃金等（3）禁止流通物是法律禁止流通之物，如毒品2.動產(chǎn)、不動產(chǎn)（1）不可移動，或如移動將損害其價值的物，為不動產(chǎn)，包括土地、海域以及房屋、林木等地上定著物（2）動產(chǎn)則是指不動產(chǎn)以外的物3.可替代物、不可替代物該類僅限該分類僅限于動產(chǎn)（1）可替代物是在交易上依數(shù)量、容量或重量而確定的物，如書、糧食等（2）不可替代物具有唯一性、不可被他物替代，如齊白石的畫等4.消費(fèi)（耗）物、非消費(fèi)（耗）物該分類僅限于動該分類僅限于動產(chǎn)（1）消費(fèi)物是指依其性質(zhì)只能一次性使用或讓與之物，如糧食、金錢等（2）非消費(fèi)物則相反，如汽車5.可分物、不可分物（1）可分物是不因分割而變更其性質(zhì)或減損其價值的物，如米、酒等（2）如牛、汽車等則屬于不可分物6.主物、從物一物可能不是他物的成分，而只是作為他物發(fā)揮作用的輔助工具而存在。此時，相對于起主要效用的物（主物）而言，該輔助之物為從物，如旅館設(shè)置的家具、房間的鑰匙、書的封套、汽車后箱中的備用胎、機(jī)器的維修工具等7.原物、孳息物根據(jù)兩物之間存在的原有物產(chǎn)生新物的關(guān)系，物可分為原物與孳息物。孳息又有天然孳息和法定孳息之別。天然孳息：當(dāng)事人對天然孳息的取得有約定的，按約定取得；沒有約定的，由所有權(quán)人取得法定孳息：當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得物權(quán)的取得物權(quán)的取得分為原始取得與繼受取得原始取得，是指物權(quán)取得非自他人之手繼受而來，典型的原始取得如基于對無主物的先占而取得所有權(quán)，依自己所有權(quán)而取得原物孳息，通過建造取得房屋所有權(quán)等繼受取得，又稱傳來取得，是指權(quán)利自前手繼受而來；繼受取得的典型是通過法律行為讓與權(quán)利，但亦可基于法律行為之外的方式發(fā)生，如繼承物權(quán)變動的原因1.基于法律行為的物權(quán)變動法律行為分為：（1）債權(quán)行為（債法領(lǐng)域，設(shè)定債法上的權(quán)利義務(wù)），如買賣合同、租賃合同（2）物權(quán)行為（物權(quán)法領(lǐng)域，直接導(dǎo)致物權(quán)變動）2.非基于法律行為的物權(quán)變動（1）基于事實(shí)行為因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力（2）基于法律規(guī)定因繼承或者受遺贈取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈開始時（而非“登記或交付”時）發(fā)生效力（3）基于公法行為因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力買賣合同買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。買賣合同是雙務(wù)、有償、諾成的合同。出賣人的主要義務(wù)是交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)；買受人的主要義務(wù)是支付價款。風(fēng)險，是指在買賣合同生效后，由于不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由導(dǎo)致標(biāo)的物遭受毀損、滅失的情形。標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)是指，在發(fā)生非因可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因?qū)е聵?biāo)的物發(fā)生毀損、滅失的情形，應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)由此導(dǎo)致的損失。可歸責(zé)于一方當(dāng)事人的事由導(dǎo)致標(biāo)的物毀損、滅失的，不屬于風(fēng)險負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)按照違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任處理。1.一般風(fēng)險規(guī)則：風(fēng)險隨標(biāo)的物的交付而轉(zhuǎn)移標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。2.出現(xiàn)嚴(yán)重違約行為：（1）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。（2）出賣人按照約定或者依照《合同法》有關(guān)規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。（3）因標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同；買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)1.同時履行抗辯權(quán)（“一手交錢，一手交貨”）同時履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)同時履行義務(wù)的，一方在對方未履行前，有拒絕對方請求自己履行合同的權(quán)利?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時履行；一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其對自己提出的履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。2.先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時，對方當(dāng)事人有拒絕對方請求履行的權(quán)利?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求；先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。3.不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明相對人財產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證對待給付時，有暫時中止履行合同的權(quán)利?！逗贤ā芬?guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。主張不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人如果沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同?！菊骖}1·多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，能夠成為所有權(quán)客體的有（）。（2013年）A.月球表面B.藥品C.土地D.存有計算機(jī)程序的光盤【答案】BCD【解析】選項(xiàng)A：月球表面不具有“可支配性”，不屬于物，不能成為所有權(quán)的客體?！菊骖}2·單選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于物的種類的表述中，正確的是（）。（2017年）A.海域?qū)儆诓粍赢a(chǎn)B.文物屬于禁止流通物C.金錢屬于非消耗物D.牛屬于可分割物【答案】A【解析】（1）選項(xiàng)B：文物屬于限制流通物；（2）選項(xiàng)C：金錢屬于消耗物；（3）選項(xiàng)D：牛屬于不可分物?！菊骖}3·多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的有關(guān)理論，下列選項(xiàng)中，屬于民法意義上孳息的有（）。（2009年）A.母牛腹中的小牛B.蘋果樹上長著的蘋果C.母雞生的雞蛋D.每月出租房屋獲得的租金【答案】CD【解析】（1）選項(xiàng)A：此處為一頭懷孕的母牛，是一物而非兩物；（2）選項(xiàng)B：此處為一棵結(jié)了蘋果的蘋果樹，是一物而非兩物。【真題4·單選題】甲、乙雙方簽訂買賣合同，約定甲支付貨款一周后乙交付貨物。甲未在約定日期付款，卻請求乙交貨。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，對于甲的請求，乙可行使的抗辯權(quán)是（）。（2017年）A.不安抗辯權(quán)B.先訴抗辯權(quán)C.不履行抗辯權(quán)D.先履行抗辯權(quán)【答案】D【解析】（1）“約定甲支付貨款一周后乙交付貨物”：有先后履行順序；（2）乙是后履行義務(wù)一方，行使的是先履行抗辯權(quán)。【真題5·單選題】甲、乙雙方簽訂一份煤炭買賣合同，約定甲向乙購買煤炭1000噸，甲于4月1日向乙支付全部煤款，乙于收到煤款半個月后裝車發(fā)煤。3月31日，甲調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙的煤炭經(jīng)營許可證將于4月15日到期，目前煤炭庫存僅剩700余噸，且正加緊將庫存煤炭發(fā)往別處。甲遂決定暫不向乙付款，并于4月1日將暫不付款的決定及理由通知了乙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。（2012年）A.甲無權(quán)暫不付款，因?yàn)樵谝业穆男衅趯弥林?，無法確知乙將來是否會違約B.甲無權(quán)暫不付款，因?yàn)榧兹魬岩梢覍脮r不能履行合同義務(wù)，應(yīng)先通知乙提供擔(dān)保，只有在乙不能提供擔(dān)保時，甲方可中止履行己方義務(wù)C.甲有權(quán)暫不付款，因?yàn)榧紫碛邢嚷男锌罐q權(quán)D.甲有權(quán)暫不付款，因?yàn)榧紫碛胁话部罐q權(quán)【答案】D【解析】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有“確切證據(jù)”證明對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

第七話

創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)創(chuàng)業(yè)企業(yè)分類個人獨(dú)資企業(yè)個人獨(dú)資企業(yè)，是指依照《中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。公司的概念與分類根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《公司法》和《民法總則》的規(guī)定，公司是指股東承擔(dān)有限責(zé)任的營利性法人?！豆痉ā匪Q公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。1.以股東對公司的責(zé)任范圍和組織形式為標(biāo)準(zhǔn)有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司（簡稱有限公司），是指全部資本不區(qū)分為等額股份，股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常受法律或章程限制，股東承擔(dān)有限責(zé)任（以其認(rèn)繳的出資額為限），公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。設(shè)立方式只可以采取發(fā)起設(shè)立股份有限公司股份有限公司（簡稱股份公司），是指全部資本分成等額股份，股東承擔(dān)有限責(zé)任（以其認(rèn)購的股份為限），公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。設(shè)立方式可以采?。海?）發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司（2）募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分（一般不得少于公司股份總數(shù)的35%，另有規(guī)定除外），其余股份向社會公開募集或向特定對象募集而設(shè)立公司股份有限公司中，發(fā)起人要求為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)?！咎崾尽俊豆痉ㄋ痉ń忉屓芬?guī)定，為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人。即，發(fā)起人是履行公司設(shè)立職責(zé)的股東。2.以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)總分公司總公司又稱本公司，是指依法設(shè)立并管轄公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機(jī)構(gòu)分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)，民事責(zé)任由總公司承擔(dān)母子公司母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)的公司【注意】母公司最基本特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務(wù)經(jīng)營子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制、支配的公司【注意】子公司具有獨(dú)立法人資格，擁有自己所有的財產(chǎn)，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨(dú)立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。但涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定【提示】一般情況下，母公司多是通過持有子公司一定數(shù)額的股份的方式，來支配其經(jīng)營管理，此時，母公司稱為控股公司，子公司稱為控股子公司。依照母公司擁有子公司的股份額的多少，子公司又分為：（1）全資子公司，即法人設(shè)立的一人有限公司，股份為母公司100%擁有；（2）絕對控股子公司，母公司擁有其超過50%不足100%的股份；（3）相對控股子公司，母公司擁有的股份低于或等于50%，但其表決權(quán)已經(jīng)足以對子公司的決議產(chǎn)生重大影響，因?yàn)樽庸镜钠渌煞菘赡鼙容^分散。公司中的“幾類人”1.股東股東是指向公司出資、持有公司股份、享有股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)的人。股東亦稱為出資人、投資人，股東是對公司法上的出資人的特別稱謂。股東可以是自然人，也可以是法人、非法人組織、國家（需明確具體的代表組織，如國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)）。2.控股股東控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。3.實(shí)際控制人實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。4.高級管理人員高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。5.法定代表人公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的出資方式股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。公司的“幾個資本”公司資本（股本），在公司法上的含義是指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資總額。具體形態(tài)有：1.注冊資本，即狹義上的公司資本，是指公司在設(shè)立時籌集的、由章程載明的、經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記注冊的資本。有限公司：注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額；股份公司：（1）發(fā)起設(shè)立：注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額；（2）募集設(shè)立：注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。2.實(shí)繳資本，又稱實(shí)收資本，是指公司成立時公司實(shí)際收到的股東的出資總額。由于股東認(rèn)購股份以后，可能一次全部繳清，也可能在一定期限內(nèi)分期繳納，故而實(shí)繳資本可能等于或小于注冊資本。公司的章程設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司的組織機(jī)構(gòu)股東會股東大會一般職權(quán)1.決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃2.選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項(xiàng)3.審議批準(zhǔn)董事會、監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告4.審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案5.對公司增加或者減少注冊資本作出決議6.對發(fā)行公司債券作出決議7.對公司合并、分立、解散、清算或者