《經濟法概論》課件

1?

教材

《經濟法概論》劉磊、楊文

明主編?

人民郵電出版社2013年5月出版?

ISBN：978-7-115-31183-2?

配套有習題答案、教案、案例

庫、模擬試題1?教材《經濟法概論》劉磊、楊文12

教材特色?

本書首先介紹經濟法基礎知識，通過探討經濟法律的

發(fā)展過程，引出各種具體法律法規(guī)，隨后對各法律法

規(guī)進行較詳盡的講述，強調各法律法規(guī)之間的一體

性。本書作者努力想做到的是把復雜的經濟法律關

系，用簡單的方式來表述，試圖使本教材具有如下特

色。?

（1）圖表直觀化。?

（2）內容實用化。?

（3）案例簡單化。?

（4）崗證課一體化。?

（5）教與學資料立體化。2 教材特色23即使學生掌握實用的崗位操作技能，又能夠培養(yǎng)

學生對理論的分析和思考能力。

課程特色從實際工作的需要出發(fā)，具有較強的針對性和實用性趣味、生動、做中學、學中做，看故事一樣看經濟法的案例3即使學生掌握實用的崗位操作技能，又能夠培養(yǎng) 課程特色趣味、34第1章

經濟法概述第2章

公司法第3章

合同法第4章

擔保法第5章

稅法第6章

證券法第7章

會計法第8章

票據(jù)法第9章

知識產權法第10章

市場秩序及消費者權益保護法第11章

勞動合同與社會保障法課程結構4第1章經濟法概述課45第1章

經濟法概述

經濟法的概念和

調整的對象經濟法的產生

與發(fā)展知識框架違反經濟法的法律責任

及糾紛解決的方式經濟法律關系經濟糾紛案件訴訟

和訴訟代理5第1章經濟法概述經濟法的產生知識框架違反經濟法的法律責任56第一節(jié)

經濟法的產生與發(fā)展一、經濟法的起源20世紀30年代以前，西方主要資本主義國家一直奉行和實踐著“看不見的手”的自由放任主義政策

1890年，美國頒布了《保護貿易及商業(yè)以免非法限制及壟斷法案》，即著名的《謝爾曼法》，被公認為是經濟法產生的標志。

1929年～1933年的經濟危機，使不少資本主義國家遭到了重創(chuàng)。19世紀末20世紀初，西方資本主義國家進入壟斷資本主義。由于壟斷的存在，使平等自由的競爭秩序遭到破壞，存在市場調節(jié)失靈的現(xiàn)象。為了克服市場調節(jié)失靈的現(xiàn)象，資本主義國家以公權力介入社會經濟生活，以各種行政手段對社會經濟生活進行直接的、具體的管理、調控、干預，其意圖是恢復自由競爭秩序，從而產生了最初以壟斷為核心的西方現(xiàn)代經濟法。6第一節(jié)經濟法的產生與發(fā)展一、經濟法的起源20世紀30年代67第一節(jié)

經濟法的產生與發(fā)展

二、中國經濟法律制度的建立

新中國成立之后

計劃經濟時代

改革開放時代

十一屆三中全會以后，我們已經認識到國家（政府）的公權力過度干預社會經濟生活，必然會引起行政調節(jié)失靈。頒布了一些經濟法律法規(guī)，它體現(xiàn)了國家調節(jié)與市場調節(jié)的協(xié)同并用，這是中國嚴格意義上的現(xiàn)代經濟法。7第一節(jié)經濟法的產生與發(fā)展 二、中國經濟法律制度的建立78

第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象

一、經濟法的概念

經濟法是國家從整體經濟發(fā)展的角度，對具有社會公共利益的經濟活動進行干預，管理和調控的法律規(guī)范的總稱。

具體包括的法律有企業(yè)法、公司法、企業(yè)破產法、合同法、證券法、反不正當競爭法、產品質量法、消費者權益保護法、稅法、商標法、專利法、票據(jù)法、會計法、審計法、統(tǒng)計法、勞動法、社會保障法、民事訴訟法等法律制度。8 第二節(jié)經濟法的概念和調整對象89第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象

二、經濟法的基本原則

公平競爭原則

適當干預原則責、權、利相結合的原則1239第二節(jié)經濟法的概念和調整對象 公平競爭原則1910第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象1.

公平競爭原則

競爭是人類文明社會賴以發(fā)展的動力源泉，也是市場機制發(fā)揮其“看不見的手”的功能的基本要件。因而，以維護市場機制有效運轉為重點的經濟法便應當將競爭的合理運行納入自己的調控范圍，藉以充分發(fā)揮競爭之積極功效，抑制甚而消滅其消極作用，即壟斷和不正當競爭。其具體表現(xiàn)在主體地位平等、交易機會均等、權利義務對等等方面。10第二節(jié)經濟法的概念和調整對象1.公平競爭原則1011第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象2.

適當干預原則

適當干預，是指國家或經濟自治團體應當在充分尊重經濟自主的前提下對社會經濟生活進行一種有效但又合理謹慎的干預。

在立法上強調適當干預，就是要在規(guī)則的制定上盡量衡平國家和市場二者的位階，充分發(fā)揮他們各自的功效，實現(xiàn)“有形之手”與“無形之手”的有機結合。而在執(zhí)法、司法中體現(xiàn)適當干預原則，則是要求國家在進行干預時，應當謹慎從事，準確地行使自由裁量權，并保障權力行使的合規(guī)性與合目的性，進而充分調動和激發(fā)市場經濟主體之積極性與創(chuàng)造性，促進社會資源的優(yōu)化配置。11第二節(jié)經濟法的概念和調整對象2.適當干預原則1112第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象3.

責、權、利相結合的原則

責權利效相統(tǒng)一原則，是指在經濟法律關系中各管理主體和公有制經營主體所承受的權（力）利、利益、義務和職責必須相一致，不應當有脫節(jié)、錯位、不平衡現(xiàn)象存在。其核心是主體的責權利相一致，同時，經濟效益和社會效益是我們經濟工作的基本出發(fā)點和終極目的。因此，效既是責權利的起點，又是責權利的終點，也是檢驗責權利的設置和制衡機制是否正確得當?shù)膶嵺`標準。12第二節(jié)經濟法的概念和調整對象3.責、權、利相結合的1213第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象

三、經濟法的調整對象勞動和社會保障關系宏觀調控關系市場主體調控

關系市場準入市場秩序調

控關系經濟法的調整對象13第二節(jié)經濟法的概念和調整對象勞動和社會保障關系宏觀調1314第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象1.

宏觀調控關系

宏觀調控是指為了實現(xiàn)經濟總量的基本平衡，促進經濟結構的優(yōu)化，推動國民經濟的發(fā)展，對國民經濟總體活動的調節(jié)和控制。市場調節(jié)雖然能夠解決一部分經濟問題，但對于這些涉及全局性的經濟關系它是無能為力的。

因此，市場經濟需要國家的宏觀調控，宏觀調控關系由經濟法調整有助于發(fā)揮宏觀調控的長處，彌補市場調節(jié)的缺陷，防止經濟中的總量失衡和結構失調，更好地把國家的當前利益與長遠利益，局部利益與整體利益結合起來。14第二節(jié)經濟法的概念和調整對象1.宏觀調控關系1415第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象2.

市場主體調控關系

企業(yè)是市場最主要的主體，市場經濟條件下，各市場主體的法律地位是平等的，市場主體為了滿足自己生存和發(fā)展的需求，也要對其內部機構及成員的行為進行必要的管理，這種管理表現(xiàn)在兩個方面，一是企業(yè)為謀求發(fā)展，必須有一個良好的外部環(huán)境。二是對企業(yè)內部機構的設置及其職權、財務、會計管理等進行的必要的干預。15第二節(jié)經濟法的概念和調整對象2.市場主體調控關系1516第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象

3.

市場準入

作為交易對象的商品和服務通常具有高度的專業(yè)性和技術性特征，同時經營者也需要具備相應的資信、能力和經營條件，如果某種產品和服務的經營者不具備從事該項產品和服務經所必須具備的條件和能力，讓其進入市場，無疑是對消費者和用戶的不負責任，最終導致消費者的利益受到損害。16第二節(jié)經濟法的概念和調整對象 3.市場準入1617第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象

4.

市場秩序調控關系

市場經濟必須以市場秩序作為條件，因此，世界各國都利用強有力的法律手段，頒布、實施了反壟斷法、反不正當競爭法、產品質量法、消費者權益保護法等一系列法律、法規(guī)，用以保護、建立、有序的國內市場及國際市場秩序，達到完善市場規(guī)則，維護市場秩序的功能。17第二節(jié)經濟法的概念和調整對象 4.市場秩序調控關系1718第二節(jié)

經濟法的概念和調整對象

5.

勞動和社會保障關系

從一定意義上說，現(xiàn)代勞動和社會保障制度的產生是工人階級長期斗爭的結果。19世紀后半期，工人運動風起云涌，罷工、游行、示威、起義此起彼伏，嚴重危及了資產階級政權的穩(wěn)定。資產階級為了緩和階級矛盾，維護自己的統(tǒng)治，保護資本家攫取高額的剩余價值，在工人階級斗爭面前，總是采取鎮(zhèn)壓和安撫兩種政策，勞動和社會保障正是安撫政策的一種具體措施。經濟法對其調整有助于合理配置勞動力資源，保護勞動者的基本權利，維護社會秩序的穩(wěn)定，促進經濟發(fā)展。18第二節(jié)經濟法的概念和調整對象 5.勞動和社會保障關1819第三節(jié)

經濟法律關系

法律關系是指經過法律規(guī)范調整形成的法律主體之間具有權利和義務性質的法律關系。經濟法律關系是指經濟主體在進行經濟活動過程中所形成的由經濟法加以調整的經濟權利和經濟義務。19第三節(jié)經濟法律關系 法律關系是指經過法律規(guī)范調整形成1920（1）經濟法律關系是經濟管理關系和經濟協(xié)作關系相統(tǒng)一的法律關系。（2）經濟法律關系是以經濟權利和經濟義務為內容的。（3）經濟法律關系除法律規(guī)定允許采用口頭形式外，均應采用書面形式。一、經濟法律關系的特征第三節(jié)

經濟法律關系20（1）經濟法律關系是經濟管理關系和經濟協(xié)作關系相一、經濟2021二、經濟法律關系的構成經濟法律關系主體客體內容國家機關企業(yè)和其他社會組織企業(yè)內部組織和有關人員個人物經濟行為

非物質財富經濟權利經濟義務第三節(jié)

經濟法律關系21二、經濟法律關系的構成經濟法律關系主體客體內容國家企業(yè)和2122

第三節(jié)

經濟法律關系（一）經濟法律關系的主體

主體資格是指當事人參加經濟法律關系、享受經濟權利和承擔經濟義務的資格或能力。只有具有經濟法主體資格的當事人，才能參與經濟法律關系，享受經濟權利和承擔經濟義務。

經濟法對經濟法主體資格的認可，一般采用法律規(guī)定一定條件或規(guī)定一定程序成立的方式予以確認。

（1）國家機關。

（2）企業(yè)和其他社會組織。

（3）企業(yè)內部組織和有關人員。

（4）個人。22 第三節(jié)經濟法律關系2223（二）經濟法律關系的客體

經濟法律關系的客體是指經濟法主體權利和義務所指向的對象。根據(jù)我國經濟法律法規(guī)的有關規(guī)定，經濟法律關系的客體包括:

（1）物。

（2）經濟行為。

（3）非物質財富。第三節(jié)

經濟法律關系23（二）經濟法律關系的客體第三節(jié)經濟法律關系2324（三）經濟法律關系的內容

經濟法律關系的內容是指經濟法律關系主體所享有的經濟權利和承擔的經濟義務。。

1.經濟權利

經濟權利，是指經濟法主體依據(jù)法律規(guī)定或合同約定所獲得的，實現(xiàn)經濟目的，滿足物質利益需要的權利。經濟權利是一種法律資格。

（1）財產所有權。

（2）經營管理權。

（3）請求權。

（4）知識產權。第三節(jié)

經濟法律關系24（三）經濟法律關系的內容第三節(jié)經濟法律關系24252.經濟義務

經濟義務，是指經濟法主體為滿足權利主體或權利主體要求，依法為一定行為或不為一定行為的責任。經濟義務的含義和特征是：經濟義務為法律設定或當事人約定。法律設定，是法律明文規(guī)定義務。當事人約定，是參加經濟法律關系時雙方當事人協(xié)商議定的義務，這里應當明確，當事人約定的義務，也必須以法律為依據(jù)。第三節(jié)

經濟法律關系252.經濟義務第三節(jié)經濟法律關系2526（四）經濟法律關系的產生、變更和終止

經濟法律關系的產生、變更和終止包括三個條件，即出現(xiàn)法律、法規(guī)所規(guī)定的具體行為或事件。

（1）經濟法律關系的產生是指由于某種經濟法律事實的出現(xiàn)，使特定的經濟法律關系主體間產生具體的權利義務關系。

（2）經濟法律關系的變更指由于某種經濟法律事實的出現(xiàn)，使已經生效的經濟法律關系的要素發(fā)生了變化。

（3）經濟法律關系的終止是指由于一定的法律事實，使經濟法律關系主體之間的權利與義務關系歸于終止。第三節(jié)

經濟法律關系26（四）經濟法律關系的產生、變更和終止第三節(jié)經濟法律關2627第四節(jié)

違反經濟法律責任和解決糾紛方式一、違反經濟法的法律責任民事責任行政責任刑事責任違反經濟法的法律責

任27第四節(jié)違反經濟法律責任和解決糾紛方式一、違反經濟法的27281.

民事責任

民事責任是指由于違反民事法律、違約或者依照民事法律的規(guī)定所應承擔的法律責任。民事責任主要是財產責任。在法律允許的條件下，民事責任可以由當事人協(xié)商解決。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，民事責任大體可分為違約責任和侵權責任，具體形式主要有：排除妨礙、返還財產、賠償損失、支付違約金等。第四節(jié)

違反經濟法律責任和解決糾紛方式281.民事責任第四節(jié)違反經濟法律責任和解決糾紛方式28292.

行政責任

行政責任是指由國家行政機關或者國家授權的有關單位對違反經濟法的單位或個人依法采取的行政制裁。行政責任大體可分為行政處分和行政處罰。單位一般承擔行政責任的具體形式主要有：警告、限期停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照、勒令關閉、罰款等；個人一般承擔行政責任的具體形式主要有：警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、留用察看、開除等。第四節(jié)

違反經濟法律責任和解決糾紛方式292.行政責任第四節(jié)違反經濟法律責任和解決糾紛方式29303.

刑事責任

刑事責任是指依照國家相關法律規(guī)定，對違反經濟法責任主體，由國家審判機關依法給予其相應的刑事制裁。根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，刑事責任分為主刑和附加刑。主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；附加刑有罰金、剝奪政治權利、沒收財產。第四節(jié)

違反經濟法律責任和解決糾紛方式303.刑事責任第四節(jié)違反經濟法律責任和解決糾紛方式3031第四節(jié)

違反經濟法律責任和解決糾紛方式二、解決經濟糾紛的方式協(xié)商調解仲裁訴訟31第四節(jié)違反經濟法律責任和解決糾紛方式二、解決經濟糾紛31321.

協(xié)商和調解

協(xié)商是指當事人雙方在平等自愿的基礎上，抱著公平、合理解決問題的態(tài)度和誠意，通過擺明事實，交換意見，取得溝通，從而找出解決問題、解決爭議辦法的一種方式。

調解是指雙方或多方當事人就爭議的實體權利、義務，在人民法院、人民調解委員會及有關組織主持下，自愿進行協(xié)商，通過教育疏導，促成各方達成協(xié)議、解決糾紛的辦法。第四節(jié)

違反經濟法律責任和解決糾紛方式321.協(xié)商和調解第四節(jié)違反經濟法律責任和解決糾紛方式3233

第四節(jié)

違反經濟法律責任和解決糾紛方式2.

仲裁

仲裁是指經濟法的各方當事人依照事先約定或事后達成的書面仲裁協(xié)議，共同選定仲裁機構并由其對爭議依法作出具有約束力裁決的一種活動。當事人申請仲裁，應當具備的條件。

（1）有仲裁協(xié)議。

（2）有具體的仲裁請求和所依據(jù)的事實、理由。

（3）屬于仲裁委員會受理的范圍。

（4）受理仲裁的仲裁機構有管轄權。

仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見作出裁決，并制作裁決書，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。如果當事人一方不履行裁決的，另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。33 第四節(jié)違反經濟法律責任和解決糾紛方式3334

第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理

一、民事訴訟的管轄

進行民事訴訟，首先必須要搞清楚的問題是：向哪里提起訴訟。

我國的法院有四級，除最高人民法院外，每一級都有許多個，因此，在解決了某一糾紛屬于法院民事訴訟受案范圍的問題后，接著就需要對屬于法院民事訴訟受案范圍的糾紛作進一步劃分，將它們具體分配到各個法院。

管轄則是對屬于法院民事訴訟主管范圍案件的具體落實，確定由哪個法院來具體行使審判權。34 第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理3435

第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理（一）民事訴訟的級別管轄

最高人民法院

高級人民法院

中級人民法院

基層人民法院35 第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理3536

第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理1.

基層人民法院管轄的民事案件

根據(jù)民事訴訟法第十八條：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于案件級別管轄幾個問題的批復》確定了管轄恒定的原則。

（1）在當事人雙方或一方全部沒有履行合同義務的情況下，合同總金額加上其他請求金額作為訴訟標的金額，并據(jù)以確定級別管轄；如當事人在訴訟請求中要求解除合同的，應以其具體的訴訟請求金額來確定訴訟標的金額，并據(jù)以確定級別管轄。

（2）當事人在訴訟中增加訴訟請求從而加大訴訟標的金額，致使訴訟標的金額超過受訴法院級別管轄權限的，一般不再變動。

上級人民法院交由下級人民法院審理的，該下級人民法院不得再交其下級人民法院審理。36 第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理3637第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理2.

中級人民法院管轄的民事案件

根據(jù)民事訴訟法第十九條的規(guī)定，中級人民法院管轄的民事案件有：重大涉外案件；在本轄區(qū)有重大影響的案件；最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。其中按照最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見，這里的重大涉外案件指的是爭議標的額大，或者案情復雜，或者居住在國外的當事人人數(shù)眾多的涉外案件。37第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理2.中級人民法院管轄3738

第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理

除此之外，中級人民法院管轄的第一審民事訴訟案件還有以下幾種。

（1）當事人協(xié)議選擇國內仲裁機構仲裁后，一方對仲裁協(xié)議的效力有異議請求人民法院作出裁定的，由該仲裁委員會所在地的中級人民法院管轄。當事人對仲裁委員會沒有約定或者約定不明的，由被告所在地的中級人民法院管轄。

（2）《最高人民法院關于海事法院受理案件范圍的若干規(guī)定》中確立了海事海商案件由中級人民法院管轄。

（3）《最高人民法院關于審理商標案件有關管轄和法律適用范圍問題的解釋》確立了商標民事糾紛第一審案件，由中級以上人民法院管轄。

各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實際情況，經最高人民法院批準，可以在較大城市確定1～2個基層人民法院受理第一審商標民事糾紛案件。38 第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理3839第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理

（4）《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》確立了著作權民事糾紛案件，由中級以上人民法院管轄。

（5）《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》確立了專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。

（6）最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》確立了虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計劃單列市和經濟特區(qū)中級人民法院管轄。39第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理 （4）《最高人民法院3940第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理

（7）《最高人民法院關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》確立了第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：①國務院批準設立的經濟技術開發(fā)區(qū)人民法院；②省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；③經濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；④最高人民法院指定的其他中級人民法院；⑤高級人民法院。

上述中級人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級人民法院確定。40第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理 （7）《最高人民法院4041第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理（二）地域管轄1.

一般地域管轄

對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄。

對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。

同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權。41第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理（二）地域管轄4142第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理2.

一般地域管轄的例外

法律規(guī)定的特定民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經常居住地不一致的，由原告經常居住地人民法院管轄：不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟；下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟；被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；被監(jiān)禁的人提起的訴訟。42第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理2.一般地域管轄的例4243第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理3.

合同糾紛案件的地域管轄

因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應由被告住所地人民法院管轄。

加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。

財產租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。43第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理3.合同糾紛案件的地4344

第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理

二、民事訴訟程序

現(xiàn)行民事訴訟法主要規(guī)定了一審程序（一審包含簡易程序、普通程序），二審程序、執(zhí)行程序。（一）一審簡易程序

簡易程序一般只在基層人民法院及其派出法庭對第一審案件當中使用。而且只針對事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單民事案件。

不得適用簡易程序的案件有以下幾類：起訴時被告下落不明的案件；發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件；共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的；法律規(guī)定應當適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產還債程序的。44 第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理4445第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理（二）一審普通程序1.

起訴條件2.

撤訴3.

訴訟中止的情形4.

訴訟終結的情形（三）二審程序1.

可以上訴的案件2.

上訴期限3.

程序要求4.

二審審理方式45第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理（二）一審普通程序4546第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理（四）執(zhí)行程序

法律文書一經生效，義務人應自覺履行，如拒不履行，權利人可申請法院強制執(zhí)行。

執(zhí)行程序的發(fā)生，必須具備一定的條件：①必須具有作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書，包括人民法院作出的民事判決書、裁定書、調解書、支付令，仲裁機構作出的裁決書、調解書，公證機關制作的依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書，行政機關制作的依法由人民法院執(zhí)行的決定書。②作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書，必須已經發(fā)生法律效力，并具有給付內容。③負有義務的一方當事人故意拖延、逃避或拒絕履行義務。46第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理（四）執(zhí)行程序4647

第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理

三、訴訟時效1.

訴訟時效期間的規(guī)定

一般的訴訟時效，根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定是2年。下列訴訟的訴訟時效是一年：①身體受到傷害要求賠償?shù)?；②出售質量不合格的商品未聲明的；③延付或者拒付租金的；④寄存財物被丟失或者損毀的。

因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年。2.

訴訟時效的計算3.

訴訟時效的中止4.

訴訟時效的中斷47 第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理4748

第五節(jié)

經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理

四、訴訟代理（一）收案（二）接受委托后的工作律師事務所接受委托后一般要進行以下幾項工作。1.

了解案情，收集證據(jù)2.

審查主管與管轄、審查時效3.

準備訴訟資料4.

代理申請財產保全（三）參加法庭審理工作（1）代理申請回避。（2）法庭調查階段的代理。（3）法庭辯論階段的代理。48 第五節(jié)經濟糾紛案件訴訟和訴訟代理4849知識框架第二章

公司法

有限責任公司股份有限公司公司法律制度概述

公司的一般規(guī)定49知識框架第二章公司法 有限責任公司公司法律制度概述4950

第一節(jié)

公司法律制度概述

一、公司法的概念

公司法有廣義和狹義之分，狹義的公司法是指《中華人民共和國公司法》。廣義的公司法是指規(guī)定公司的設立、組織、活動、解散及其他對內對外關系的法律規(guī)范的總稱。包括《公司法》外，還包括法律，行政法規(guī)中有關公司的規(guī)定。我國《公司法》中所稱公司有其特定適用范圍：

（1）依據(jù)屬地主義原則，為依照《公司法》在中國境內設立的公司。

（2）組織形式僅限于有限責任公司和股份有限公司，立法未對其他公司組織形式作規(guī)定。50 第一節(jié)公司法律制度概述5051第一節(jié)

公司法律制度概述

二、公司的要素1.

依法設立2.

以營利為目的3.

以股東投資行為為基礎4.

獨立的法人51第一節(jié)公司法律制度概述1.依法設立5152

（1）依法設立。取得國家有關主管部門核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照等證件。

（2）以營利為目的。營利性則成為公司的重要要素，并以此區(qū)別于不以營利為目的公益法人、以行政管理為目的的國家機關以及非商事性公司。

（3）以股東投資行為為基礎設立。由股東的投資行為設立，股東投資行為形成的權利是股權。

（4）獨立的法人。公司須有獨立的財產作為其從事經營活動的基礎和承擔民事責任的前提。第一節(jié)

公司法律制度概述52 （1）依法設立。取得國家有關主管部門核發(fā)的營業(yè)第一節(jié)5253有限責任公司股份有限公司中國法律規(guī)定公司的

基本類型第一節(jié)

公司法律制度概述

二、公司的基本分類1.

以法律規(guī)定為標準53有限責任公司股份有限公司中國法律規(guī)定公司的第一節(jié)公司5354

第一節(jié)

公司法律制度概述

三、公司的基本分類2.

以控制管理關系為標準

根據(jù)控制管理關系，公司可以分為母公司和子公司。子公司和母公司兩者都是獨立法人。3.

以公司的信用基礎為標準

以公司的信用基礎為標準，公司可以分為人合公司、資合公司以及兩合公司。人合公司是指以股東個人的財力、能力和信譽作為信用基礎的公司。資合公司是指以資本的結合作為信用基礎的公司。兩合公司是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎的公司。54 第一節(jié)公司法律制度概述5455第二節(jié)

公司的一般規(guī)定

一、公司的成立訂立發(fā)起人協(xié)議

訂立公司章程選舉董事、監(jiān)事

申請設立登記

出資認股

交納股款

申請成立登記55第二節(jié)公司的一般規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議5556

第二節(jié)

公司的一般規(guī)定（一）公司的設立

公司的設立，是指按照《公司法》規(guī)定，取得公司法人資格的活動。公司設立行為只能發(fā)生在公司成立之前。

公司設立行為包括為了取得公司法人資格而進行的全部活動，具體包括訂立發(fā)起人協(xié)議，訂立公司章程，選舉董事、監(jiān)事，申請設立登記，出資認股、交納股款，申請成立登記等。（二）公司的成立

公司的成立指具備法律規(guī)定的實質要件，完成申請程序，由主管營業(yè)機關發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得法人資格的過程。公司設立與公司成立的區(qū)別有以下兩點。

（1）行為性質不同。

（2）法律效力不同。56 第二節(jié)公司的一般規(guī)定5657

二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務1.

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格

對于有下列情況的人員不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：①對于無民事行為能力或者限制民事行為能力的人；②因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；③擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年；④擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；⑤個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。第二節(jié)

公司的一般規(guī)定57 二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務第二節(jié)5758

第二節(jié)

公司的一般規(guī)定2.

公司董事、高級管理人員的義務

公司的董事、高級管理人員不得有下列行為：挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務的其他行為。

董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。58 第二節(jié)公司的一般規(guī)定5859

第二節(jié)

公司的一般規(guī)定

三、公司的財務與會計

公司應當依照法律、行政法規(guī)和國務院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務、會計制度。公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法經會計師事務所審計。

公司分配當年稅后利潤前，應當首先提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。但是公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。59 第二節(jié)公司的一般規(guī)定5960

公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，可以分配給股東。股東會、股東大會或者董事會違反規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。第二節(jié)

公司的一般規(guī)定60 公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產第二節(jié)6061四、公司的合并、分立、解散與清算（一）公司合并、分立的方式

公司合并的方式分為吸收合并和新設合并。吸收合并是指兩個以上公司合并，其中一個公司存續(xù)，其他公司終止的。新設合并是指兩個以上公司合并而產生一個新的公司，合并各方隨新的公司產生而終止的。

公司分立的方式分為新設分立和存續(xù)分立。所謂新設分立，是指原公司將全部財產分割后分別歸入新設立的兩個以上公司，原公司解散。所謂存續(xù)分立（派生分立），是指公司將一部分財產分出設立一個或數(shù)個公司，原公司存續(xù)。第二節(jié)

公司的一般規(guī)定61四、公司的合并、分立、解散與清算（一）公司合并、分立的方6162（二）公司合并、分立的程序董事會提出合并、分立的方案或計劃

持異議股東的購回股份請求

股東會表決通過合并、分立協(xié)議

實施債權人的保護程序

合并、分立各方簽訂協(xié)議

辦理有關登記第二節(jié)

公司的一般規(guī)定62（二）公司合并、分立的程序董事會提出合并、分立的方案或計6263

（三）公司可解散的情況

公司解散是指公司因某種原因歸于消滅、法人資格喪失。公司可解散的情況主要有以下幾點。1.

公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)2.

股東會或者股東大會決議解散3.

因公司合并或者分立需要解散4.

依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷5.

人民法院裁決解散第二節(jié)

公司的一般規(guī)定63 （三）公司可解散的情況第二節(jié)公司的一般規(guī)定6364

第二節(jié)

公司的一般規(guī)定（四）公司的清算

公司清算是指公司解散后，依照法定程序了結公司事務，清理公司債權、債務，分配公司剩余財產，最終使公司終止、消滅的程序。1.清算的形式2.清算組的成員3.清算組的職權

清算組在清算期間行使下列職權：①清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單；②通知、公告?zhèn)鶛嗳耍虎厶幚砼c清算有關的公司未了結的業(yè)務；④清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款；⑤清理債權、債務；⑥處理公司清償債務后的剩余財產；⑦代表公司參與民事訴訟活動。64 第二節(jié)公司的一般規(guī)定6465第二節(jié)

公司的一般規(guī)定

4.清算程序

成立清算組

債權申報及審查

清理公司財產、制訂清算方案

分配公司財產

辦理注銷登記65第二節(jié)公司的一般規(guī)定6566六、違反公司法的法律責任（一）公司發(fā)起人、股東的法律責任

違反公司法時公司發(fā)起人、股東承擔以下責任。

（1）公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

（2）公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。第二節(jié)

公司的一般規(guī)定66六、違反公司法的法律責任（一）公司發(fā)起人、股東的法律責任6667（二）公司的法律責任

違反公司法時，公司需要承擔以下法律責任。

（1）虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

（2）公司違反規(guī)定，在法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的，由縣級以上人民政府財政部門責令改正，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款。第二節(jié)

公司的一般規(guī)定67（二）公司的法律責任第二節(jié)公司的一般規(guī)定6768

第二節(jié)

公司的一般規(guī)定（3）公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。（4）公司不依照規(guī)定提取法定公積金的，由縣級以上人民政府財政部門責令如數(shù)補足應當提取的金額，可以對公司處以二十萬元以下的罰款。（5）公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時，不依照規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳说模晒镜怯洐C關責令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。公司在進行清算時，隱匿財產，對資產負債表或者財產清單作虛假記載或者在未清償債務前分配公司財產的，由公司登記機關責令改正，對公司處以隱匿財產或者未清償債務前分配公司財產金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。68 第二節(jié)公司的一般規(guī)定6869

第二節(jié)

公司的一般規(guī)定（6）公司在清算期間開展與清算無關的經營活動的，由公司登記機關予以警告，沒收違法所得。（7）未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的，或者未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機關責令改正或者予以取締，可以并處十萬元以下的罰款。（8）公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司登記事項發(fā)生變更時，未依照規(guī)定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的罰款。69 第二節(jié)公司的一般規(guī)定6970（三）清算組的法律責任

清算組需要承擔以下法律責任。

（1）清算組不依照規(guī)定向公司登記機關報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的，由公司登記機關責令改正。

（2）清算組成員利用職權徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產的，由公司登記機關責令退還公司財產，沒收違法所得，并可以處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。第二節(jié)

公司的一般規(guī)定70（三）清算組的法律責任第二節(jié)公司的一般規(guī)定7071一、有限責任公司的設立第三節(jié)

有限責任公司股東50人以下3萬元（個人為10

萬）以上有固定經營場所有限責任公司的設立條件有公司章程有公司名稱71一、有限責任公司的設立第三節(jié)有限責任公司股東50人以7172

第三節(jié)

有限責任公司1.股東符合法定人數(shù)2.股東出資達到法定資本最低限額。注冊資本的最低限度和出資期限。注冊資本是指在公司機關登記的全體股東認繳的出資額。兩人及以上有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。一人有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣十萬元。3.股東共同制定公司章程。有限責任公司章程應當載明下列事項：①公司名稱和住所；②公司經營范圍；③公司注冊資本；④股東的姓名或者名稱；⑤股東的出資方式、出資額和出資時間；⑥公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。4.

公司設立自己的名稱時，必須符合法律法規(guī)的規(guī)定，并經過核準。建立符合有限責任公司要求的組織機構。5.有公司住所72 第三節(jié)有限責任公司7273

第三節(jié)

有限責任公司（二）有限責任公司的登記注冊程序

預先核準公司名稱

訂立公司章程辦理審批手續(xù)（視需要）

股東繳納出資

申請設立登記73 第三節(jié)有限責任公司 預先核準公司名稱7374

第三節(jié)

有限責任公司1.

預先核準公司名稱

在申請設立登記前，必須先申請名稱預先核準，預先核準的公司名稱保留期為6個月。2.

訂立公司章程

要將設立公司基本情況以及各方面的權利義務加以明確。3.

辦理審批手續(xù)

法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經有關主管部門審批的，應當?shù)墓驹O立登記前辦理審批手續(xù)。4.

股東繳納出資

股東繳納出資后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。5.

申請設立登記

向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。74 第三節(jié)有限責任公司7475二、有限責任公司的組織機構第三節(jié)

有限責任公司股東會董事會監(jiān)事會經理75二、有限責任公司的組織機構第三節(jié)有限責任公司股東會董7576

第三節(jié)

有限責任公司（一）股東會

有限責任公司的股東會由全體股東組成，是公司的權力機構。1.

股東會的職權

股東會依法行使下列職權：決定公司的經營方針和投資計劃；選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；審議批準董事會的報告；審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。76 第三節(jié)有限責任公司76772.

股東會的形式

股東會會議分為定期會議和臨時會議。3.

股東會的召開

首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。4.

股東會的決議

股東會的議事方式和表決程序，除另有規(guī)定以外，由公司章程規(guī)定。第三節(jié)

有限責任公司772.股東會的形式第三節(jié)有限責任公司77784.董事會的決議

第三節(jié)

有限責任公司（二）董事會

董事會是公司的經營決策機構，它是公司的常設機構，對股東會負責。1.董事會的組成2.董事會的職權

董事會對股東會負責，依法行使下列職權：①召集股東會會議，并向股東會報告工作；②執(zhí)行股東會的決議；③決定公司的經營計劃和投資方案；④制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；⑦制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；⑧決定公司內部管理機構的設置；⑨決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據(jù)經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；⑩制定公司的基本管理制度；⑾公司章程規(guī)定的其他職權。3.董事會的召開784.董事會的決議 第三節(jié)有限責任公司7879（三）監(jiān)事會監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構。1.監(jiān)事會的組成2.監(jiān)事會的召開3.監(jiān)事會的職權

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：①檢查公司財務；②對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；③當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；④提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；⑤向股東會會議提出提案；⑥依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；⑦公司章程規(guī)定的其他職權。4.監(jiān)事會的決議第三節(jié)

有限責任公司79（三）監(jiān)事會監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構。1.監(jiān)事會的組成 監(jiān)7980（四）經理

有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。

經理列席董事會會議，對董事會負責，主要行使下列職權：①主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；②組織實施公司年度經營計劃和投資方案；③擬訂公司內部管理機構設置方案；④擬訂公司的基本管理制度；⑤制定公司的具體規(guī)章；⑥提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；⑦決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；⑧董事會授予的其他職權。第三節(jié)

有限責任公司80（四）經理第三節(jié)有限責任公司8081己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。

第三節(jié)

有限責任公司

三、一人有限責任公司的特別規(guī)定

一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。

（1）一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。

（2）一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。

（3）一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

（4）一人有限責任公司不設股東會。股東會的職權相應地由投資設立公司的股東行使。

（5）一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計。

（6）一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自81己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。 第三節(jié)8182（1）《公司法》對國有獨資公司有特別的規(guī)定。（2）國有獨資公司章程由國有資產監(jiān)督管理機構制定，或者由董事會制定報國有資產監(jiān)督管理機構批準。（3）國有獨資公司不設股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。（4）國有獨資公司設董事會，依照法律對有限責任公司董事會的規(guī)定行使職權。

（5）國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。

（6）國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產監(jiān)督管理機構委派。第三節(jié)

有限責任公司四、國有獨資公司的特別規(guī)定82（1）《公司法》對國有獨資公司有特別的規(guī)定。（2）國有獨8283

第三節(jié)

有限責任公司

五、有限責任公司的股權轉讓1.

股東之間轉讓股權

股權的內部轉讓，一般不需要經過其他股東同意。2.

股東向股東以外的人轉讓股權

我國《公司法》第七十二條規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。3.

人民法院強制轉讓股東股權4.

股東的股權回購請求權

股權回購請求權指的是，對股東會決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。行使該權利是條件的。83 第三節(jié)有限責任公司8384500萬元以上

有公司章程

股份發(fā)行、籌辦符

合法律有固定經營場所

股東2人以上200人以

下股份有限公司的設立條件

有公司名稱

第四節(jié)

股份有限公司

一、股份有限公司的設立（一）股份有限公司的設立條件84500萬元以上 股份發(fā)行、籌辦符 股東2人以上200人以8485

第四節(jié)

股份有限公司

一、股份有限公司的設立1.發(fā)起人符合法定人

設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額

股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。3.股份發(fā)行、籌辦符合法律規(guī)定4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過。5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構6.有公司住所85 第四節(jié)股份有限公司8586

第四節(jié)

股份有限公司（二）股份有限公司的設立程序

發(fā)起設立股份有限公司的程序如下。①發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。②發(fā)起人首次繳納出資。③選舉董事會和監(jiān)事會。④由董事會向公司登記機關報送公司章程、驗資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設立登記。

募集設立股份有限公司的程序如下。①發(fā)起人認購股份，認購的股份，不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五。②國務院證券監(jiān)督管理機構的批準。③發(fā)起人向社會公開募集股份，公告招股說明書，并制作認股書。④簽訂承銷協(xié)議，由證券公司承銷，銀行代收股款。⑤經驗資機構驗資并出具證明。⑥召開創(chuàng)立大會。發(fā)起人必須要在股款繳足之日起三十日內主持召開創(chuàng)立大會。⑦申請設立登記。董事會應于創(chuàng)立大會結束后三十日內，申請設立登記。86 第四節(jié)股份有限公司8687第四節(jié)

股份有限公司（三）通知各認股人或者予以公告。

發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。（四）設立過程中發(fā)起人的責任

設立過程中，發(fā)起人應當承擔下列責任：①公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任；②公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；③在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。87第四節(jié)股份有限公司（三）通知各認股人或者予以公告。8788第四節(jié)

股份有限公司二、股份有限公司的組織機構

股份有限公司的組織機構由股東大會、董事會、監(jiān)事會組成。（一）股東大會1.股東大會的形式2.股東大會的召開3.股東大會的決議88第四節(jié)股份有限公司二、股份有限公司的組織機構 股份有8889第四節(jié)

股份有限公司（二）董事會1.

董事會的組成與職權

股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。2.

董事會的召開

董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。3.

董事會的決議

董事會作出決議，必須經全體董事的過半數(shù)通過。89第四節(jié)股份有限公司（二）董事會8990第四節(jié)

股份有限公司（三）監(jiān)事會

監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構。1.

監(jiān)事會的組成與職權

監(jiān)事會成員不得少于三人，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。2.

監(jiān)事會的召開

監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。（四）經理

股份有限公司設經理，由董事會決定聘任或者解聘。90第四節(jié)股份有限公司（三）監(jiān)事會9091第四節(jié)

股份有限公司三、上市公司的特別規(guī)定

上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。（一）上市公司組織機構與活動特別規(guī)定

（1）上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。91第四節(jié)股份有限公司三、上市公司的特別規(guī)定 上市公司9192第四節(jié)

股份有限公司

（2）上市公司設立獨立董事，設董事會秘書。獨立董事的內容在下面另述。董事會秘書負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。

（3）上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。92第四節(jié)股份有限公司 （2）上市公司設立獨立董事，設董9293第四節(jié)

股份有限公司（二）獨立董事制度

獨立董事制度是為解決公司內部人員控制、強化董事會的內部監(jiān)督職能、維護股東及公司整體利益而產生的。1.擔任獨立董事的條件

擔任獨立董事必須符合以下條件：①根據(jù)法律、法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格；②具有有關規(guī)定要求的獨立性；③具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；④具有五年以上的法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；⑤公司章程規(guī)定的其他條件。93第四節(jié)股份有限公司（二）獨立董事制度9394

第四節(jié)

股份有限公司2.不得擔任獨立董事的人員

下列人員不得擔任獨立董事：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員以及其直系親屬、主要社會關系；②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之五以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④最近一年內曾經有前三項所列舉情形的人員；⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員；⑥公司章程規(guī)定的其他人員；⑦中國證監(jiān)會認定的其他人員。3.獨立董事的權利與義務

獨立董事有以下職權：①關聯(lián)交易的認可權；②對董事會的提議權；③獨立聘請中介機構權；④征集投票權；⑤發(fā)表獨立的意見權；⑥知情權。94 第四節(jié)股份有限公司9495知識框架合同法律制度基本知

識合同法

分則違反合同法的法律責

任第三章

合同法合同法法律制

度95知識框架合同法合同法違反合第三章合同法合同法9596第一節(jié)

合同法律制度基本知識

一、合同概述

合同，又稱契約，是當事人之間設立、變更、終止某種權利義務關系的協(xié)議。依法訂立的合同具有以下法律特征：

（1）合同是平等主體之間的民事法律關系。

（2）合同是兩方以上當事人的意思表示一致的法律行為。

（3）合同是從法律上明確當事人之間特定權利義務關系的文件。96第一節(jié)合同法律制度基本知識 一、合同概述9697第一節(jié)

合同法律制度基本知識

合同自愿公平原則

二、合同法的基本原則和分類（一）合同法的基本原則

當事人法律地位

平等

遵守法律和維

護道德

合同法的基本

原則

誠實信用97第一節(jié)合同法律制度基本知識 合同自愿 二、合同法的基本9798第一節(jié)

合同法律制度基本知識（二）合同的分類

（1）有名合同與無名合同。

（2）單務合同與雙務合同。

（3）有償合同與無償合同。

（4）諾成合同與實踐合同。

（5）要式合同與不要式合同。

（6）主合同與從合同。98第一節(jié)合同法律制度基本知識（二）合同的分類9899第二節(jié)

合同法法律制度當事人的名稱和住所。標的質量和數(shù)量。價款和酬金。履行的期限、地點和方式。違約責任。解決爭議的方法。一、合同的主要條款99第二節(jié)合同法法律制度當事人的名稱和住所。一、合同的主要99100第二節(jié)

合同法法律制度二、合同訂立要約承諾合同成立100第二節(jié)合同法法律制度二、合同訂立要約承諾合同成立100101

第二節(jié)

合同法法律制度（一）要約

要約是指一方當事人向他人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。前者是要約人，后者稱為受要約人。要約取得法律效力，應具備以下三個條件。

（1）要約必須是特定人的真實意思表示。

（2）要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示。要約的相對人可以是特定的人，也可以是不特定的人。向特定人發(fā)出要約，通常是指某一具體的法人或自然人。向不特定的人發(fā)出要約，一般是指向社會公眾發(fā)出的要約。

（3）要約必須是能夠反映所要訂立合同主要內容的意思表示。要約的目的在于取得相對人的承諾，建立合同關系。101 第二節(jié)合同法法律制度101102第二節(jié)

合同法法律制度（二）承諾

承諾是指受要約人在要約有效期內完全同意要約內容的意思表示。承諾應具備以下幾點：①承諾必須由受要約人作出；②承諾必須是在有效期內作出；③承諾必須與要約的內容相一致。

因承諾的生效也就意味著合同的成立，因此承諾時間至關重要。我國合同法規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效?！?/p>

但承諾生效前也是可撤回的。撤回的程序、要求，與要約撤回的程序、要求，完全相同。

當受要約人正式按照有關規(guī)定、要求作出承諾時，合同成立。102第二節(jié)合同法法律制度（二）承諾102103第二節(jié)

合同法法律制度1.

口頭形式

口頭形式一般出現(xiàn)在現(xiàn)金交易或數(shù)額較小的交易。口頭形式的合同的優(yōu)點是簡單、方便、迅速。缺點是發(fā)生爭議時不易取證，難以分清是非責任。三、合同的形式103第二節(jié)合同法法律制度1.口頭形式三、合同的形式103104第二節(jié)

合同法法律制度2.書面形式

書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。合同法制定了一套規(guī)則來管制格式合同。

（1）提供格式合同的一方要采取合理方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。這就是提示義務。。

（2）在格式合同中，提供格式合同的一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的條款無效。

（3）對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋。104第二節(jié)合同法法律制度2.書面形式104105第二節(jié)

合同法法律制度3.其他形式

它又分為默示形式和視聽資料形式。視聽資料主要為錄像和錄音，依最高人民法院關于民事證據(jù)有關方面的規(guī)定，對方對視聽資料沒有異議，則可以認定。如一方有異議，則要具備三個條件才能認定：第一、要以合法方式取得；第二、要有其他證據(jù)佐證；第三、要沒有疑點。105第二節(jié)合同法法律制度3.其他形式105106第二節(jié)

合同法法律制度（一）合同的生效時間1.

依法成立的合同，自成立時起生效2.

辦理批準、登記手續(xù)后生效“法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”

。3.

條件成就時生效、失效

“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效?！?.

期限屆至時生效、屆滿時失效

“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。”四、合同的效力106第二節(jié)合同法法律制度（一）合同的生效時間1.依法成106107第二節(jié)

合同法法律制度（二）無效合同

無效合同是指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個不同的概念。

（1）欺詐、脅迫且損害國家利益的合同。

（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。

（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同。

（4）損害社會公共利益的合同。

（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。107第二節(jié)合同法法律制度（二）無效合同107108第二節(jié)

合同法法律制度（三）可撤銷合同

可撤銷合同是指因意思表示不真實、由有撤銷權的一方當事人向法院或仲裁機關申請行使撤銷權，而使已生效的合同歸于無效，它有以下三種類型。

（1）重大誤解的合同。

（2）顯失公平的合同。

（3）采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。

撤銷權應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使，即須在一年內向人民法院起訴或申請仲裁。108第二節(jié)合同法法律制度（三）可撤銷合同108109第二節(jié)

合同法法律制度（四）合同無效和被撤銷的法律后果

（1）合同自始無效。

（2）合同部分無效的，不影響其他部分的效力。

（3）合同無效不影響解決爭議方法條款的效力，如仲裁條款。

（4）不再履行。

（5）返還財產、折價補償和賠償損失。

（6）收歸國有或返還集體、第三人。109第二節(jié)合同法法律制度（四）合同無效和被撤銷的法律后果109110

1全面履行原則

2誠實信用原則

第二節(jié)

合同法法律制度

五、合同的履行（一）合同履行的原則

合同履行的原則110 1 2 第二節(jié)合同法法律制度110111第二節(jié)

合同法法律制度

（1）全面履行原則。當事人應當按照約定全面履行自己的義務，即按照合同規(guī)定的標的及其質量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務。當事人一方在履行中對合同約定義務的任何一個環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。

（2）誠實信用原則。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。111第二節(jié)合同法法律制度 （1）全面履行原則。當事人應當111112第二節(jié)

合同法法律制度（二）合同履行的抗辯權

（1）同時履行抗辯權。

（2）先履行抗辯權。

（3）不安抗辯權。112第二節(jié)合同法法律制度（二）合同履行的抗辯權112113

第二節(jié)

合同法法律制度

六、合同的變更

《合同法》所稱合同的變更是指合同內容的變更，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉讓。

法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應當辦理相應手續(xù)?！逗贤ā芬?guī)定，當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。

除了雙方通過合意變更合同以外，還存在法定變更的情形，即一方當事人單方通知對方變更合同的權利。如《合同法》分則第三百零八條、二百五十八條的規(guī)定。

合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。113 第二節(jié)合同法法律制度113114

合同的轉讓，即合同主體的變更，指當事人將合同的權利和義務全部或者部分轉讓給第三人。合同的轉讓分為債權的轉讓和債務的轉讓。

第二節(jié)

合同法法律制度七、合同的轉讓114 合同的轉讓，即合同主體的變更，指當事人將合同 第二節(jié)114115第二節(jié)

合同法法律制度（一）合同債權的轉讓1.債權轉讓的條件。

《合同法》規(guī)定，“債權人轉讓權利的，無須債務人同意，但應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外”。2.禁止債權轉讓的情形

《合同法》規(guī)定，下列情形的債權不得轉讓：①根據(jù)合同性質不得轉讓，主要指基于當事人特定身份而訂立的合同，如出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同等；②按照當事人約定不得轉讓；③依照法律規(guī)定不得轉讓。115第二節(jié)合同法法律制度（一）合同債權的轉讓115116

第二節(jié)

合同法法律制度3.債權轉讓的效力

對債權人而言，如果全部轉讓債權，原債權人脫離債權債務關系，受讓人取代原債權人地位成為新的債權人；如果部分轉讓債權，原債權人僅就轉讓部分喪失債權，非轉讓部分仍享有債權。

對受讓人而言，債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，如抵押權，但該從權利專屬于債權人自身的除外。

對債務人而言，債權人權利的轉讓，不得損害債務人的利益，不應影響債務人的權利：①債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張，如提出債權無效、訴訟時效已過等事由的抗辯。②債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。116 第二節(jié)合同法法律制度116117第二節(jié)

合同法法律制度（二）合同債務的承擔

《合同法》規(guī)定，債務人將合同義務的全部或者部分轉移給第三