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法學專業(yè)畢業(yè)論文范本_法學專業(yè)畢業(yè)論文范本下載法律是國家的重要組成部分,法學專業(yè)的人才培養(yǎng)也越來越重要。下面是我為大家整理的本科法學畢業(yè)論文,供大家參考。[摘要]近代中國私立法律教育經(jīng)歷了由嚴禁到準允的轉變,打破了官辦法律教育的專制壟斷體制,為這一時期法律教育的發(fā)展作出了貢獻。其從無到有,大量涌現(xiàn),很快就遍布全國,并在適應社會發(fā)展的客觀要求中形成了自己的辦學理念。其辦學理念的時代意義主要包括三個方面:一是辦學主體觀念的轉變;二是教育體制的完備;三是教學內容及形式的改善。在其一波三折的發(fā)展歷程中,形成了一些可以辨識的價值和特點,啟示著我們進一步認識法律教育現(xiàn)代化進程中的若干基本矛盾和基本問題。【關鍵詞】近代中國;私立法律教育;辦學理念;現(xiàn)代化中國傳統(tǒng)教育向來是官學和私學并存,及至近代中國的大學教育仍承襲了這一傳統(tǒng)。但近代中國新式法律教育在清末一度是被官辦學校所壟斷的,后因立憲形勢緊迫才開通禁令。就近代中國私立法律教育而言,其經(jīng)歷了由嚴禁到準允的轉變。私立法律教育從無到有,再到大量涌現(xiàn),并很快遍布全國。雖打破了官辦法律教育的專制壟斷體制,在近代中國新式法律教育辦學主體上增加了一種新形式,是對官辦法律教育的一種補充,為這一時期法律教育的發(fā)展作出了貢獻,但毋庸諱言,由于其發(fā)展中呈現(xiàn)出泛濫成災的趨勢,也產生了一些消極的影響。本篇擬以辦學理念為視角,探索近代中國私立法律教育的發(fā)展,并總結其正反兩方面的歷史經(jīng)驗和教訓。一、近代中國私立法律教育的辦學理念近代中國的新式法律教育是伴隨著法律制度的變革發(fā)展起來的。寫作論文在清末法制改革中,為適應社會發(fā)展的迫切需要,清政府不得不把法律人才的培養(yǎng)和法制變革緊密結合起來,開始以西方資產階級法學教育的思想、方法來培育法律人才。但在其起始階段,私立法律教育并未納入清廷政策的許可范圍。1904年的《學務綱要》明令規(guī)定:“私學堂禁專習政治法律”。直到1910年清廷才明令準辦并推廣私立法政學堂的設置。此后,私立法政學堂從無到有到大量涌現(xiàn),很快就遍布全國,并在適應社會發(fā)展的客觀要求中形成了自己的辦學理念。第一,以養(yǎng)成專門法政學識,足資應用為宗旨。清末,由官治走向自治,在時人看來,“所有議員自治職員審判官吏,非有法政之素養(yǎng)不足以趨赴事機,需才既眾,自宜廣加培成以資任使,若專恃官立學堂為途未免稍狹”,需要另辟辦學渠道、擴大辦學規(guī)模,進而培養(yǎng)大批具有法學專門知識的人才,進入立法、司法、執(zhí)法和行政部門。也就是在這一背景之下,1910年學部奏議復浙江巡撫折,準予私立學堂專習政治法律。同年,為進一步適應立憲形勢發(fā)展的需要,學部在改訂法政學堂章程的立學總義中.將此前的“以造已仕人員,研精中外法律各具政治知識足資應用為宗旨”,[2]改定為“以養(yǎng)成專門法政學識,足資應用為宗旨”。[3]這一培養(yǎng)宗旨的調整,不僅突破了先前“以造已仕人員”的局限,將招生對象擴大了,而且用“以養(yǎng)成專門法政學識”置換“研精中外法律各具政治知識”,很顯然較之前更強調法政學堂教育的應用性。第二,取法日本法學教育模式,與官辦法政學堂整齊戈哇一。在1910年的《學部奏改定法政學堂章程折》中,雖明言“參考各國學制,擬具改訂法政學堂章程三十一條”,但無論是其課程體系設置,還是其課程所反映的教學內容大多都蹈襲日本,這一局面及至民初也沒有大的改變。為整肅私立法政教育,不僅在此前頒布的《學部奏議復浙撫奏變通部章準予私立學堂專習法致折》中規(guī)定,“各科課程、學生入學程度均按照官立法政學堂本科章程辦理”,而且在《學部奏改定法政學堂章程折》中又申令,此后京外新開的私立法政學堂,均按照此改定章程辦理。第三,適應時勢變化的客觀需要,因時制宜調整辦學層次和規(guī)模。在《學部奏議復浙撫奏變通部章準予私立學堂專習法政折》中,為防范“趨于簡易,以滋速成之弊”,明令私立法政學堂“附設別科,惟不得專設別科”。但時隔半年之久,面對當時中學畢業(yè)生人數(shù)過少,各處法政學堂的正科難以正常開辦的實際困境,為應一時之需,學部認為“自應量予變通,準其先設別科,以應急需,俟將來中學堂畢業(yè)生漸多,再將別科章程廢止,¨做了應時變通的調整。及至民國二年,“各處法政專門學校紛紛添設別科,入學新生,動輒數(shù)百??计鋬热荩舐视袑iT之名,無專門之實?!睂W部為遏止流弊的發(fā)生,則嚴令“不得再招考別科新生”。同年,教育部又通咨各省,嚴令“所有省外私立法政專門學校.非屬繁盛商埠、經(jīng)費充裕、辦理合法、不滋流弊者,應請貴民政長酌量情形,飭令停辦或改為法政講習所可也?!蓖ㄟ^強化監(jiān)督管理,關閉了一些條件不合格的私立法政學校。第四,適當放寬辦學地點,使用統(tǒng)編的審定教材。1910年,清廷在解禁私立法政學堂之始,為便于監(jiān)督,參照日本的做法,將私立法政專門學堂的辦學地點限于省會。但時隔不到半年,鑒于“按照光緒三十四年憲政編查館奏定逐年籌備清單,省城及商埠地方等處各級審判廳須于第三年內一律成立。則通商口岸須用司法人材實與省城同關緊要,自應將私立法政學堂限于省會一節(jié),酌量推廣”,規(guī)定“凡繁盛商埠及交通便利之地,經(jīng)費充裕課程完備者,一律準于呈請設立法政學堂,以廣造就?!盵7]與此同時,學部基于“各國法政之學派別不同,各有系統(tǒng),必折衷于一是,始可以杜歧趨而崇政體”的判斷,擬取京師法政學堂和京師法律學堂的各科講義,“慎選妥員審定刊行,以資研究而端趨向,庶于制宜通變之中,仍寓劃一整齊之意?!盵8]在解禁私立法政學堂的同時,設想以頒發(fā)統(tǒng)一教材的辦法來加以調控。近代中國私立法律教育的辦學理念集中體現(xiàn)了社會轉型對新式法律人才的需求,而由于私立法律教育本身是在轉型社會矛盾運動中發(fā)展起來的,所以在其發(fā)展的不同時期,其辦學理念自然不可避免地包含著某些它自己無法徹底解決的矛盾,清末民初私立法政教育的畸形繁榮就是其外在的表現(xiàn)。二、近代中國私立法律教育辦學理念的時代意義任何時代的特定社會的教育,都是這一時代和特定社會的產物。寫作畢業(yè)論文近代中國私立法律教育也不例外。其辦學理念所體現(xiàn)的就是盡可能滿足和適應時代和社會的需要??梢哉f,它既是社會歷史發(fā)展的產物,也是社會歷史發(fā)展的構成。近代中國私立法律教育產生和發(fā)展不僅僅表現(xiàn)在新式法律教育量的增加和擴展,更體現(xiàn)于其辦學理念的時代意義中。具體而言,其辦學理念的時代意義主要包括三個方面:一是辦學主體觀念的轉變;二是教育體制的完備;三是教學內容及形式的改善。在1904年《學務綱要》中,清政府出于對瀕危政治統(tǒng)治自救的目的,一方面,肯定了學習外國法律的重要意義,反對那種認為學堂沒立政法一科將啟自由民權之漸的觀點;另一方面,又“害怕學生們可能會反對它而鬧事,會蔑視皇帝的權威和不分輕重地一味堅持他們的權利”,極力詆毀人們談論民權自由,嚴令“除京師大學堂、各省城官設之高等學堂外,余均宜注重普通實業(yè)兩途。其私設學堂,概不準講習政治法律??疲苑揽照勍撝鞅?。應由學務大臣咨行各省切實考察禁止”,、法律教育完全官方壟斷而排除私人加入。[10]但在新政浪潮的推動下,法律教育變革的風帆已經(jīng)高高揚起,沒有任何勢力能阻止其前進的步伐,轉型社會的歷史推動著清政府不由自主地進行變革。1907年10月,清廷諭令在中央設資政院不久,又令各省在省會設咨議局,并預籌各府州縣議事會。接著,1908年7月22日頒布《咨議局章程》62條和《咨議局議員選舉章程》l15條,限令各省于一年內成立咨議局。新政的迅猛發(fā)展,要求打破官辦法律教育的專制壟斷體制,開禁民間法律教育.從而滿足社會變革對新式法律人才的廣泛需求。為此,1909年浙江巡撫增韞上奏清廷,要求變通部章,準予私立學堂專習法政。1910年,學部奏準“各省私立學堂專習法政,以廣教育而重憲政?!盵11]自此,近代中國法政教育官方一統(tǒng)的壟斷局面徹底被打破,辦學主體走向多元化。清政府由嚴禁私立學堂專習政治法律,到明令準辦并私立法政學堂的設置,這不僅在辦學主體上增加了一種新形式,帶來了辦學主體觀念的轉變,而且更重要的是辦學主體觀念一定程度的轉變也促進了教育體制的完備,法律教育的布局、層次和結構日趨復雜多樣。在私立法政學堂開禁之初,雖規(guī)定開辦地點應局限于省會,但此后不久,這一規(guī)定即被突破,私立法政學堂擴展到包括繁盛商埠及交通便利之地,官辦和私立法政學堂迅速地遍布全國。在1913年,僅江蘇一省就興辦了15所官辦、私立法政大學和法政專門學校,學生數(shù)為4742人。其中,私立法政大學和法政專門學校有13所。[12]為配合法政教育的發(fā)展,1910年,學部參考各國學制,擬定了改訂法政學堂章程,出臺了一整套法政教育的具體規(guī)劃。分設正科和別科,正科分法律、政治和經(jīng)濟三門,均四年畢業(yè)。別科不分門,三年畢業(yè)。如因學生過少,正別兩科不能同時許設的,準其先辦一科。正科學生須在中學堂得有畢業(yè)文憑者,經(jīng)考試錄取后,始準入學。別科學生以已仕人員及舉、貢、生、監(jiān),年在二十五歲以上、品行端正,中學具有根底者,經(jīng)考試錄取后始準入學。每年級學生名額,按照各地方情形酌定,但每級至少在百名左右。[13]列官辦法政教育與私立法政教育并重政策的制訂,一定程度上扭轉了以往法政教育偏狹的局面,推進了法律教育的大發(fā)展。教育體制的完備要求教學內容的相應改善,其努力方向是進一步規(guī)范專業(yè)教學的課程設置,提升辦學層次。自清束至民國,學部(教育部)都與時俱進改革原有課程,增設新課,對于法律門(科)的應設課程作了詳細規(guī)定。在1910年的《學部奏改定法政學堂章程折》中,其明確規(guī)定:“從前所定法政學堂章程,其應修改者,約有三端:一日課程。當訂章之際,各種新律均未頒布,故除大清會典、大清律例之外,更無本國法令可供教授。今則憲法大綱、法院編制法、地方自治章程等,均經(jīng)先后頒行,新刑律亦不日議決,奏請欽定施行,此后法政學堂此項功課,自當以中國法律為主,此應改者一。”在其法律門課程表下又特附注:“民法、商法、訴訟等法,現(xiàn)暫就外國法律比較教授,俟本國法律編訂奏行后,即統(tǒng)照本國法律教授。”及至民國,教育部在1912年公布的《專門學校令》中,又首次提出“專門學校以教授高等學術、養(yǎng)成專門人才”的教育宗旨,規(guī)定“專門學校學生入學之資格,須在中學校畢業(yè)或經(jīng)試驗有同等學力者”,將法政專門學校完全定位為高等學校層次。與此同時,在同年教育部頒布的《法政專門學校規(guī)程》十條中,又把法律科的必修課目定為:憲法、行政法、羅馬法、刑法、民法、商法、破產法、刑事訴訟法、民事訴訟法、國際公法、國際私法和外國語;把法律科的選修課目定為:刑事政策、法制史、比較法制史、財政學和法理學。此時,法律教育雖仍處于模仿引進階段,但較之以前課程設計明顯趨于成熟。三、近代中國私立法律教育的歷史反思在我國傳統(tǒng)法律教育向現(xiàn)代法律教育的轉型中,近代中國私立法律教育的產生和發(fā)展無疑具有十分重要的作用。其一波三折的發(fā)展歷程形成了一些可以辨識的價值和特點,啟示著我們進一步認識法律教育現(xiàn)代化進程中的若干基本矛盾和基本問題。具體而言有:第一,法律教育不應是政治的簡單附庸,不應是服務于短期政治目標的實用工具。教育既有別于政治,寫作碩士論文又從屬于政治??梢哉f,任何一個國家的法律教育制度,都不可能游離于這個國家的社會政治制度。近代中國私立法律教育的發(fā)展史不僅反映了近代中國法律命運的變遷史,而且也折射出了近代中國政治制度的演變。“新政”之初,在清廷統(tǒng)治者看來,“蓋科學皆有實藝,政法易涉空談,崇實戒虛,最為防患正俗要領”,因而私立法政學堂“概不準講習政治法律專科,以防空談妄論之流弊。”一直至1910年,才因立憲政治對新式法律人才的急需而有限開禁。很顯然,新式法律教育在近代中國的發(fā)展,不單單是教育事業(yè)自身發(fā)展的結果,政治因素的影響也至為明顯。清政府在法律教育發(fā)展之初就已把興辦法律教育與政治穩(wěn)定聯(lián)系在一起,且服從于政治發(fā)展的需要,對法律教育本身的價值和特點重視不夠,忽視了其發(fā)展的獨立性。這就導致近代中國新式法律教育從一開始就染上了政治至上的病毒,并一直隱藏于其肌體中起著不同程度的破壞性作用,嚴重制約了法政教育的健康發(fā)展,使得近代中國新式法律教育在產生的階段就是個先天不足的畸型兒。近代中國法律教育現(xiàn)代化之所以表現(xiàn)出貧困和幼稚,這可以說是病根之一。第二,時代落差造成的近代中國法律教育現(xiàn)代化變革,其形式上的模仿并不等于已認識到了西方近代法律教育的真正內涵。由于近代中國法律教育的現(xiàn)代化發(fā)展并非是傳統(tǒng)社會的自我演進,而是在西方法文化與中國傳統(tǒng)法文化的沖撞交融中整合而成的,從已經(jīng)凝固的文化心理、情感和觀念出發(fā),中國傳統(tǒng)法文化必然對西方法文化產生某種抗阻。在新式法律教育中,往往是封建思想的束縛依然故我,“新式法律教育”培養(yǎng)的只是“本領要新,思想要舊”的“新人才”。以《學部奏議復浙撫奏變通部章準予私立學堂專習法政折》為例,清廷學部就明言:“學術之所宗,必求與政治相應”,“蓋君主立憲政體之國,一切法制必擇其與國體相宜者然后施行,無桿格之弊,此則講求法政學者所必應共喻者也?!盵15]很顯然,中國新教育的主持者并未真正領悟西方近代法律教育的精髓,不過是為消解內憂外患的交相煎迫,運用“以其人之道,還治其人之身”的推證,極力模仿西方法律教育制度而已。這就使得在磨難中產生的近代中國法律教育陷入既豐富多樣又膚淺粗糙的困境,最終難以形成一個適合中國國情的嚴密的法律教育體系。第三,如果沒有一個清晰的價值目標和高昂的教育理想,法律教育發(fā)展就會喪失意義和迷失方向。清末民初,為適應國家由專制而走向立憲、進而創(chuàng)共和的形勢需要,私立法政學堂從無到有到大量涌現(xiàn),很快遍布全國,出現(xiàn)了舉國學法政的繁榮景象。但其數(shù)量的增長和質量的提高并未同步實現(xiàn)。據(jù)1913年教育部經(jīng)過調查后發(fā)現(xiàn),數(shù)量眾多的私立法政專門學校,多為迎合人們尋找新的入仕之階而設,“考其內容,大率有專門之名,而無專門之實。創(chuàng)辦者視為營業(yè)之市場,就學者藉作獵官之途徑,弊端百出,殊堪殷憂”,[16]一些私立法政專門學校的辦學已完全背離了教育部制訂的法政專門學校規(guī)程,淪為失去靈魂、見利不見人的“教育工廠”。第四,私立法政專門學校的畸形繁榮,導致教育設置的結構性失調。私立法政專門學堂自清末設立并推廣后,進入民國即在數(shù)量上高居不下,寫作醫(yī)學有泛濫成災之勢。黃炎培在《讀中華民國最近教育統(tǒng)計》一文中徑言:“蓋當民國初元,國家乍脫專制而創(chuàng)共和,社會對于政治興味非常亢進;一時法政學校遍于全國,有以一省城而多至八九校者,其獲列于政府統(tǒng)計,僅其一部分耳?!睋?jù)其在民國二年的調查統(tǒng)計,在江寧、蘇州、上海、鎮(zhèn)江、清江等五處,即辦有13所私立法政專門學校。對此,他大聲疾呼:“諸學校之學生,與法政學校之學生較,其數(shù)乃不足十之一?!盵17]這種私立法政專門學校過度興旺的發(fā)展態(tài)勢,自然阻礙了此時整個教育體系中門類的協(xié)調和均衡的發(fā)展,帶來法政人才的相對過剩。與此同時,這種畸形的比例又掩蓋了另一種不合理的現(xiàn)象。據(jù)(1916年8月一l9l7年7月全國專門學校統(tǒng)計表》統(tǒng)計,吉林、黑龍江、安徽、陜西、甘肅和察哈爾等省份,名義上雖已遵照新學制辦起了高等教育,但實際上僅僅辦了一所法政專門學校,造成地區(qū)分布上的嚴重失衡。這種教育結構發(fā)展不合理的現(xiàn)狀,必然會對一些地區(qū)社會文化的綜合發(fā)展產生消極的影響,長期以往,將會造成一種惡性循環(huán),帶來長久的社會不穩(wěn)定因素。超級秘書網(wǎng)第五,在謀求現(xiàn)代化急速發(fā)展的后進國家,法律教育必須協(xié)調好發(fā)展規(guī)模與綜合國力的關系。清末民初,為滿足政治制度由封建帝制到民主共和的人才需求,私立法律教育一哄而上。但此時因綜合國力太弱,造成師資、生源、經(jīng)費、設備和校舍等配套條件都無法跟上。私立法律教育的實際情況是,“大致以各校無基本金,僅恃學費收入,支給校用”,“教員資格不合,學生程度甚差,規(guī)則違背部章,教授毫無成績,學額任意填報,學生來去無常,教習常有缺席,實屬辦理敷衍”,[18]教育質量毫無保證。1913年,教育部雖通咨各省酌量停辦私立法政學?;蚋霓k講習科,但并未起到明顯的抑制作用?!耙砸粋€法治健全社會的標準衡量,這種局面是極為危險的,因為法學的失誤可能導致災難性的結果”。[19]平心而論,近代中國私立法律教育對中國法律教育的現(xiàn)代化發(fā)展,既有適應和促進的一面,又有制約和滯后的一面。而在此雙重效應中,適應大于制約是毋庸置疑的。近代中國私立法律教育中產生的問題,比之官辦法律教育的一統(tǒng)局面,總是一大進步。關于這一點,可以從近代中國新式法律教育在社會極其動蕩的環(huán)境下仍有較大發(fā)展的事實中得到證明??梢哉f,近代中國波涌浪擊、多元并爭的法律教育浪潮,拓展了中國教育界的視野,促進了中國新式教育的實踐和理論的發(fā)展。近代中國私立法律教育的產生和發(fā)展昭示我們:法律教育制度要在實踐中逐步完善,其現(xiàn)代化是一個長期且艱難的歷史進程。參考文獻[1][8][I1][15]學部奏議復浙撫奏變通部章準予私立學堂專習法敢折[A].朱有璃.中國近代學制史料(第2輯下冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1983:490,491,490,491.[2]外務部右侍郎伍刑部左侍郎沈奏請設立法學學堂折(附章程)[A],朱有璃.中國近代學制史料(第2輯下冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1983:471.[3][4][13]學部奏改定法政學堂章程折[A].朱有璃.中國近代學制史料(第2輯下冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1983:493,492,493.[5]教育部限制法政學校招考別科生令[A].朱有璃.中國近代學制史料(第3輯上冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1983:613.[6]教育部通咨各省私立法政專門學校酌量停辦或改為講習科[A].朱有璃.中國近代學制史料(第3輯上冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1983:615.[7]學部附奏推廣私立法政學堂片[A].朱有璃.中國近代學制史料(第2輯下冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1983:491—492.[9]費正清,劉廣京.劍橋中國晚清史(下卷)[M].北京:中國社會科學出版社,1985:442.[10][14]張百熙,榮慶,張之洞.學務綱要[A].舒新城.中國近代教育史資料(上冊)[C].北京:人民出版社,1981:206,206.[12][17]黃炎培.教育前途危險之現(xiàn)象[A].朱有璃。中國近代學制史料(第3輯上冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1990:656,656.[16]教育部通咨各省私立法政專門學校酌量停辦或改為講習科[A]。朱有璃.中國近代學制史料(第3輯上冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1990:615.[18]1913年教育部派員察視私立法政之結果[A].朱有璃.中國近代學制史料(第3輯上冊)[C].上海:華東師范大學出版社,1990:647.[19]楊振山.中國法學教育沿革之研究[J].政法論壇.2000,(4)。法學畢業(yè)論文格式法學畢業(yè)論文格式范文模板導語:當代,論文常用來指進行各個學術領域的研究和描述學術研究成果的文章,簡稱之為論文。下面由我為大家整理的法學畢業(yè)論文格式范文模板,希望可以幫助到大家!摘要:為了保障機動車道路交通事故受害人依法得到賠償,促進道路交通安全,本著強制性、廣覆蓋性和公益性的原則,我國自2006年7月1日以來實施機動車交通事故責任強制保險。交強險是我國第一個由國家法律規(guī)定實行的強制保險制度,自實施以來,由于在制度設計上存在諸多缺陷以及相配套的措施沒有到位,致使交強險在實施過程中遇到許多問題。本文首先分析了交強險實施中存在的主要問題,然后提出了完善交強險的相應對策。論文關鍵詞:交強險,問題,對策一、前言2006年7月1日我國正式實施機動車交通事故責任強制保險(以下簡稱“交強險”)制度,這是我國首個由國家法律規(guī)定實行的強制保險制度。交強險是指由保險公司對被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成受害人(不包括本車人員和被保險人)的人身傷亡、財產損失,在責任限額內予以賠償?shù)膹娭菩载熑伪kU。實行交強險制度,其首要目標就是通過國家法律強制手段,提高機動車第三方責任險的覆蓋面,在最大程度上為交通事故受害人提供及時和基本的保障,從而更好地保護弱勢群體的權益。可見,交強險是為社會弱勢群體提供保障的一個特殊險種。作為我國第一個法定強制責任保險,其人道主義立場和保護交通事故弱勢參與者利益的制度價值不容懷疑。交強險實施兩年以來,在保護人民生命財產安全和保障道路交通安全以及維護社會穩(wěn)定等方面也發(fā)揮了巨大作用,充分發(fā)揮了保險的社會管理職能。但交強險在實施過程中也暴露了很多問題。筆者通過實習,認識到保險人越來越多的介入到因交通事故糾紛引起的民事、刑事關系中。本文結合實習中看到的關于交強險糾紛的案例,首先分析了我國交強險實施中的問題,然后給出了完善交強險的建議。二、交強險制度實施結果證明一盈四虧交強險制度的實施會對相關主體產生極大的影響,經(jīng)過2年多的實施,僅僅有保險公司可以從交強險中的受益,而交強險的實施卻無法在其它主體上產生同樣的效果。甚至經(jīng)營交強險的保險公司也未受益。(一)受害人問題總結我國交強險實行的是每一事故責任限額制,死亡傷殘的責任限額低,并不能使受害人得到及時賠償。對每一限額分項,進一步降低了受害人的保障程度。由于交強險針對的是每一起交通事故,而不是事故中的每一個受害人,在多人多車的交通事故中,所有受害人在責任限額中分攤,使得受害人的保障程度進一步降低。我國交強險的制度設計是其不足部分由投保人購買商業(yè)三者險為補充,但是很多的因車主或汽車駕駛人,一方面因為缺乏風險意識,另一方面因為沒有經(jīng)濟能力購買商業(yè)三者險,使得發(fā)生交通事故時,并沒有經(jīng)濟賠償能力使受害人得到充分賠償。(二)被保險人的問題總結被保險人普遍反映相對于交強險提供的保障,交強險的保費過高,即車主或駕駛人承擔了較高保費,而得到了低保障,被保險人的風險并沒有全部轉移。從交強險的實施情況看,目前交強險限額低引發(fā)的一個嚴峻的問題是,受害人的實際索賠額與交強險限額的差額由誰負擔?高收入者自身有經(jīng)濟賠償能力、風險意識較高,一般通過買商業(yè)三者險,轉移自己的風險,而低收入者,如摩托車,二手車所有者,他們自身經(jīng)濟賠償能力低,更需要買商業(yè)三者險轉移自己的風險,但因為自身風險意識不高加上承擔不起高保費,使得這些人中買商業(yè)三者險的比例并不高,一旦發(fā)生交通事故受害人就可能得不到賠償。(三)保險監(jiān)管機構的問題總結《交強險條例》確定了交強險費率不盈利不虧損的費率厘定模式和交強險業(yè)務的獨立核算模式,保監(jiān)會主要對這兩方面實施監(jiān)管。保監(jiān)會規(guī)定保險公司支付代理人的交強險的手續(xù)費不超過4%,但因保險公司左手做交強險右手做商業(yè)車險使得保監(jiān)會難于分清保險公司的經(jīng)營費用。這就決定了保險監(jiān)管部門需要投入極大的精力監(jiān)管費率的厘定,監(jiān)督交強險業(yè)務經(jīng)營成本和利益是否與其他保險業(yè)務混同。保監(jiān)會疲于監(jiān)管但效果不佳。(四)保險公司的問題總結保險公司可以從交強險經(jīng)營中獲益。如保險公司可以獲得現(xiàn)金流,保證資金鏈的平穩(wěn)運轉,可以吸引投保交強險的客戶繼續(xù)在自己的公司投保商業(yè)三者險或其它車險,擴大市場份額,并借以盈利。但是不盈不虧原則使得保險公司經(jīng)營交強險的積極性不高,沒有動力去創(chuàng)新。經(jīng)營交強險要求保險公司進行計算機系統(tǒng)更新,財務方面單獨核算等,要投入大量成本。同時各保險公司還面臨經(jīng)營交強險的法律環(huán)境惡劣,保險責任被法院隨意擴大,保險公司經(jīng)營三者險的風險加大等問題。(五)法院的問題總結法院面臨的主要問題是交強險訴訟案件多,判決執(zhí)行難。法院大多是保障受害人的利益,減少保險公司的豁免權,實際判決中,很多法院都將訴訟費用,出租車司機的承包金、誤工費等間接費用,受害人傷殘鑒定費等也判由保險公司承擔?!督粡婋U條例》規(guī)定了保險公司的四種墊付情形,但實際判決中很多法院也將四種情形下發(fā)生的交通事故造成受害人的損失,判由保險人承擔的。而保險人根據(jù)《交強險條例》并不想承擔上述費用,一方面使得法院的判決執(zhí)行難,另一方面加重了保險公司對交強險的不滿。受車主賠償能力限制,很多時候由于加害人經(jīng)濟賠償能力不足,或者加害人在受到刑罰時不愿進行經(jīng)濟賠償使得受害人的損害得不到補償,不利于社會安定,也不利于法院判決的`執(zhí)行。三、完善交強險的對策建議(一)擴大受害人范圍我國機動車交強險的保障范圍是被保險機動車所致道路交通事故中本車人員、被保險人以外的受害人的人身傷亡和財產損失,將乘客的傷害排除在外。理論上機動車第三者責任強制保險是專門為交通事故受害人的利益維護而設立的,其著眼點在于保障受害人能夠取得及時有效的補償,在法院判決中很多法院也將車上乘客或正在上車或下車的人視為第三者。因此筆者認為應將受害人的范圍擴大至含有本車上的乘客,這能更好的轉嫁車主或駕駛員的風險,提高他們的賠償能力,使受害人得到保障。(二)提高人身傷亡賠償限額大幅度提高人身傷亡的賠償責任限額,可以實現(xiàn)對人身傷亡損害賠償最充分的救濟,符合《交強險條例》的立法宗旨,也符合當下以人為本的國家政策和法制理念。雖然我國交強險把人身傷亡責任限額從6萬元提高至12萬元,但是根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》,死亡賠償額在40萬左右,加上醫(yī)療費用也飛速增漲,我國人身傷亡賠償限額仍有較大提升空間。而且我國交強險的責任限額實行分項原則,死亡限額為11萬醫(yī)療費用限額為1萬,降低了保障程度,而且責任限額是對每一事故中所有受害人的賠償限額,若事故中涉及多個受害人則各受害人要對本來就低的限額分攤,使得的受害人獲得的賠償更低,因此筆者認為應進一步提高人身傷害賠償限額,或者考慮取消分項限額制度,改變目前交強險在多車事故、多人死亡的情況下保障不足的局面。(三)規(guī)定受害人對保險公司享有直接索賠權目前,除英國外,各發(fā)達國家和地區(qū)一般都已賦予了受害人對保險公司的直接請求權。我國交強險應借鑒國外交強險做法,在《機動車交通事故責任強制保險條例》中明確規(guī)定受害人對保險人享有直接請求權,從而可以簡化法律關系,節(jié)省訴訟成本,強化受害人的權利,保障受害人的權益。如果受害人不得直接請求保險人給付,僅向被保險人請求損害賠償,被保險人賠償后,再向保險人請求保險人給付保險金。在此情形下,受害人的求償輾轉費時,經(jīng)常遭到被保險人的故意推托,特別是被保險人被判刑服刑時,即使有賠償能力,也不愿再承擔經(jīng)濟上的賠償責任,對受害人極為不利,不利于實現(xiàn)交強險的初衷。在交通事故人身索賠糾紛案件中,保險人大都是作為共同被告,而不是第三人,可見法院認可受害人對保險人享有直接索賠權,為了避免保險人的不滿,益在交強險條例中直接規(guī)定受害人對保險公司的享有直接索賠權。(四)實行費率厘定自由化我國交強險實行的是不盈利不虧損的費率厘定模式,實踐表明它僅不能降低交強險費率,反而使保險費率維持在一個較高的水平,這對投保人意味著保險費的提高(如果考慮到保險責任的減少,則保險費將顯得更高),對受害人(特別是人身傷亡事故中的受害人)意味著交強險不能為其提供充分的保障,對保險公司意味著沒有利潤可以分配,對保險監(jiān)管部門來說意味著疲于監(jiān)管。因此有必要修改交強險不盈不虧的費率厘定模式。筆者建議可以引入英國交強險費率厘定的自由競爭機制,通過競爭使交強險費率合理化。競爭性的交強險費率不僅可以降低費率減輕投保人負擔,而且因為有法律的強制性規(guī)定,不會降低對交通事故受害人的保障程度,保險公司也可以獲得合理的經(jīng)營利潤,同時保險監(jiān)管機構也會避免疲于監(jiān)管交強險的行為。(五)完善相關法律,保證交強險的順利實施由于法律適用性的不明確、各方利益出發(fā)點的不同以及對條款理解的差異等,交強險的實施過程中面臨許多爭議。如保險公司認為該賠法院卻判決不賠的;公司認為該拒賠,法院判決賠付的;一審判賠或不賠,二審改判的;不同法院對同類情況作出不同判決的(鑒定費與出租車的份兒錢等各法院存在較大差異);法院超限額判賠的(不顧交強險限額分項和針對的是每一事故)等等。各法院判決的不統(tǒng)一對于保險人和事故當事人來說都是極其不合理的。有的判決中法院認為道交法的法律位階高于交強險條例,且現(xiàn)行法律并未對兩者的適用規(guī)則作出明確規(guī)定,從而優(yōu)先適用道交法。但筆者認為交強險條例和條款的出臺晚于道交法,是對我國立法體系的完善,且其規(guī)定也更全面、更細化、更專業(yè)。因此,我國亟待出臺相關法律,完善交強險的法律,明確道交法與交強險條例的適用規(guī)則。對于交強險條款中一些界定模糊的問題(墊付與追償情形是否適用),保險業(yè)應盡力和司法部門進行溝通,達成一致的見解,以維護交強險執(zhí)行的明確性和一致性。參考文獻:[1]唐金成.機動車輛保險理論與實務[M].西安:西安地圖出版社,1996,(3).[2]周延禮.機動車輛保險理論與實務[M].北京:中國金融出版社,2001,(8).[3]朱世昌等.汽車保險[M].長沙:湖南教育出版社,1996,(8).[4]朱才華等.亞洲各國如何實現(xiàn)費用率自由化[N].中國保險報,2004-4-22.[5]王和等.何去何從強制第三者責任保險[N].中國保險報,2004-12-8.[6]張洪濤,王和.責任保險理論,實務與案例[M].北京:中國人民大學出版社,2005[7]曾娟.機動車輛保險與理賠[M].北京:電子工業(yè)出版社,2005,(4).[8]董恩國,張蕾.汽車保險與理賠實務[M].北京:機械工業(yè)出版社,2007,(4).[9]王云鵬,鹿應榮.車輛保險與理賠[M].北京:機械工業(yè)出版社,2003.[10]郝演蘇.酒后駕車險的三大漏洞[N].中國保險報,2003-8-20.法律專業(yè)畢業(yè)論文5000字范文法律產生于權力,法律是人類行為規(guī)則中重要的一種。下文是我為大家搜集整理的關于法律畢業(yè)論文5000字的內容,希望能對大家有所幫助,歡迎大家閱讀參考!淺談知識產權融資擔保的法律障礙和問題一、知識產權融資的概述和必要性知識產權融資是債務人和第三人用自己合法的知識產權出質,向債權人做出擔保債權實現(xiàn),獲得貸款的融資方式。我國對于知識產權的法律依據(jù)見于:《擔保法》第75條第3款規(guī)定:“依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權可以質押,并簽訂合同,相關本門登記自登記起生效?!敝R產權質押融資在歐美發(fā)達國家已十分普遍,在我國則處于起步階段,《國家知識產權戰(zhàn)略綱要》明確指出要“促進自主創(chuàng)新成果的知識產權化、商品化、產業(yè)化,引導企業(yè)采取知識產權轉讓、許可、質押等方式實現(xiàn)知識產權的市場價值?!蔽覈目萍夹椭行∑髽I(yè)的的融資需求大,而信用低,有形資產少,無形資產價值少并且未被充分利用,而銀行和中介金融機構的經(jīng)營理念傳統(tǒng)的負面影響,知識產權的未來使用費的風險大,貶值高成為了其擔保的障礙和觀念的誤區(qū),并且法律的相關漏洞使融資得不到保障。在我國,中小企業(yè)擁有的專利占總量的65%,新產品占80%,創(chuàng)造的最終產品和服務價值占GDP(國民生產總值)60%,上繳稅收占稅收總額53%。所以知識產權的融資的市場和機會很多。并且加強知識產權的融資,可以提高企業(yè)的創(chuàng)新能力和經(jīng)營管理的能力,減少政府的負擔,符合我國“科教興國”的戰(zhàn)略,提高整體對外的競爭力和適應力,有利于經(jīng)濟的發(fā)展和國家創(chuàng)新能力的增強。二、我國現(xiàn)存知識產權融資法律規(guī)定所存在的問題(一)知識產權的法律規(guī)范不清,權利界定過于籠統(tǒng)我國雖然有相關的《擔保法》,《專利法》,《商標法》,《著作權法》的出臺,但是對如《擔保法》:第七十九條以依法可以轉讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產權出質的,出質人與質權人應當訂立書面合同,并向其管理部門辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。第八十條本法第七十九條規(guī)定的權利出質后,出質人不得轉讓或者許可他人使用,但經(jīng)出質人與質權人協(xié)商同意的可以轉讓或者許可他人使用。出質人所得的轉讓費、許可費應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。規(guī)定過于籠統(tǒng),對于知識產權等無形資產其操作的復雜性和風險性并不能完全涵蓋。但對于專利、商標、著作權之間的交叉問題應適用何種法律也沒有完整的規(guī)定,質押融資事件中面對復雜問題更無所適從。并且其規(guī)范的范圍過于狹窄,沒有商業(yè)秘密權,商號權,植物新品種權和集成電路布圖設計權并沒有包括在內,也沒有專門或集合立法,導致很多權利的真空和爭議侵權的產生。還有擔保法與物權法的銜接性較差。如《擔保法》第79條對知識產權質押合同生效的表述是:“質押合同自登記之日起生效”,而《物權法》第227條則規(guī)定:“以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的,當事人應當訂立書面合同。質權自有關主管部門辦理出質登記時設立?!睆膰栏竦恼Z義角度解讀,“設立”與“生效”是兩個法律后果截然不同的概念,兩者相互矛盾,不利于法律的適用。(二)知識產權融資的評估不完善知識產權的資產評估的是整個融資擔保的核心和關鍵,知識產權評估的內容包括:所含權利及限制、知識產權的價值、確定和保護知識產權的法律是否明確和規(guī)范三個方面,但是由于我國的評估水平較低,標準的不統(tǒng)一,形式的不一致,并且缺乏權威性和穩(wěn)定性,又沒有使用不同類型的評估,使得評估并不科學風險的不確定性加大。(三)知識產權的市場交易不成熟由于知識產權的擔保價值主要是它的未來所產生的現(xiàn)金流,而知識產權本身的變現(xiàn)的難度大,風險和貶值的可能性高,而公開的市場交易規(guī)則不規(guī)范,其融資成本高。并且專利的時效性使得很多專利可能瀕臨浪費和報銷,而且沒有市場的交易的統(tǒng)一規(guī)范,是知識產權的交易秩序十分混亂,風險上升。還有就是知識產權難以轉化,或轉化條件高,例如專利權很可能依靠大的機器和設備進行,使得成果轉化的效率很低。(四)知識產權融資的中小企業(yè)和銀行的信息不對稱由于科技型中小企業(yè)的自身內控制度和信息公開制度不健全,使得銀行對于科技型中小企業(yè)的了解和信息甚少,自身的信用等級很低,很多的銀行不敢把錢貸給中小企業(yè),而又缺乏相關的調查和咨詢,雙方的溝通和聯(lián)系并不緊密。銀行為了降低風險,會提高融資的門檻和費用,并且對于其的流動性和用途進行細致而有限定性規(guī)定,大大影響了中小企業(yè)貸款的積極性。(五)我國的知識產權的登記制度混亂我國的知識產權的登記程序十分復雜,難度極大,有數(shù)十個部門進行監(jiān)管,而且權力過大,費用過高,有些擔保重復,而有些擔保沒有,不允許“未來財產”和“數(shù)量浮動的財產”作為擔保物,使得登記的難度和成本增加。并且不同的知識產權種類,如專利和商標進行雙重的質押,其流程和所經(jīng)和部門就更難以操作。加之根據(jù)我國法律規(guī)定,當著作權因交易而移轉或設定質權時,因缺乏公示機制。使情況更加復雜。(六)知識產權的擔保形式單一對于專利的有較強的時間性和實用性來說,專利的質押不利于整個專利的使用和專利的升級,其的價值被大大限制,而且,知識產權擔保物的擔保價值不完全基于擔保物的轉讓,更多地基于知識產權的預期現(xiàn)金流量;知識產權擔保價值更接近于抵押價值,而非轉讓價值。因此,知識產權質押是值得質疑的。淺議農村宅基地使用權隱性流轉的法律規(guī)制摘要我國城鎮(zhèn)化進程不斷加快,新生代農民工大多傾向于在城市購房,其在農村的宅基地及其住宅因此被荒廢,一些地方甚至出現(xiàn)“空心村”。農村宅基地作為農民基本生活保障的功能逐漸弱化,很多地方開始出現(xiàn)宅基地使用權的隱性流轉,有必要將這些隱性流轉行為置于法律的規(guī)范與調整之下。本文以維護交易安全為目的,從健全農村宅基地使用權登記制度、建立有效機構服務農村宅基地使用權流轉、建立農村宅基地退出機制等三個方面提出立法建議。論文關鍵詞農村宅基地使用權隱性流轉宅基地登記宅基地退出農村宅基地使用權是指農村集體經(jīng)濟組織的成員“依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利,有權依法利用該土地建造住宅及其附屬設施”?!段餀喾ā穼⒄厥褂脵喽ㄐ詾橛靡嫖餀?,是一項他物權。我國物權方面的立法宗旨正在經(jīng)歷由羅馬法“以所有為中心”向日爾曼法“以利用為中心”的轉變,物權也由“重歸屬”向“重利用”方向發(fā)展,但與所有權相比,宅基地使用權的行使仍然受到很多限制,在諸多方面需要讓步于集體土地所有權。土地是最基本的生產資料和生活資料,作為社會主義國家,必須保證所有土地實行公有制,在此前提下實現(xiàn)農村宅基地的物盡其用。十八屆三中全會審議通過的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》(以下簡稱《決定》)?!稕Q定》提出,保障農民宅基地用益物權,改革完善農村宅基地制度,慎重穩(wěn)妥推進農民住房財產權抵押、擔保、轉讓,探索農民增加財產性收入渠道。為貫徹落實十八屆三中全會精神,農村住房市場將會逐步放開,依據(jù)“房地一體”原則,積極改革探索農村宅基地的流轉十分必要。在全面推進農村宅基地使用權流轉改革前,宅基地使用權的隱形流轉已經(jīng)事實存在。常見的隱性流轉方式包括轉讓、出租、贈與、抵押、入股、繼承與置換等。隱性流轉由于缺乏法律規(guī)制,大多屬于“暗箱操作”,由于宅基地使用權歸屬出現(xiàn)的糾紛會造成流轉各方權利受損,具有較大的法律風險。本文擬從三個方面對農村宅基地使用權隱性流轉的法律規(guī)制略陳管見。一、將法律規(guī)制關口前移,健全農村宅基地使用權登記制度公示公信是物權法的基本原則之一,物權如同足球場上的球門,若想進球,必須清楚標明球門的位置,物權登記是實現(xiàn)公示公信的必要手段。(一)宅基地使用權確權登記是宅基地流轉的前提《中華人民共和國土地管理法》規(guī)定,“宅基地和自留地、自留山,屬于農民集體所有”,即宅基地所有權歸鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體、村集體或村民小組享有。符合條件的人員可以申請獲得宅基地使用權并在宅基地上建造住宅及其附屬設施。農村宅基地使用權的原始取得采取登記對抗主義,辦理登記手續(xù)不是取得該用益物權的必要條件,但登記后可以對抗善意第三人。目前,我國正在開展宅基地使用權的確權登記發(fā)證工作,為進一步深化農村土地制度改革奠定產權基礎。但基于我國的歷史習慣和農村實情,確權登記工作推行難度大。建議采納廣東、安徽等地農村土地改革試點經(jīng)驗,只有完成宅基地確權登記手續(xù)的才可以流轉,并且不得改變土地用途。(二)宅基地使用權隱性流轉登記應區(qū)別對待隱性流轉造成的宅基地使用權變動通?!芭戏ǖ耐庖隆?,以“房地一體”為原則有條件的轉讓或繼承。隨著農村土地制度改革的推進,隱性流轉終將拋開現(xiàn)行法律制度的限制,新的立法應區(qū)別對待宅基地使用權流轉問題,在登記生效主義與登記對抗主義間做出恰當?shù)倪x擇?,F(xiàn)行法律對農村土地承包經(jīng)營權的確權登記也值得借鑒,以轉讓、互換方式流轉農村土地承包經(jīng)營權的,采取登記對抗主義,但對其他形式進行的農村土地承包經(jīng)營權流轉未做規(guī)定。目前法律規(guī)定,農村宅基地使用權不得單獨轉讓,只能隨地上附著物一并轉移,且受讓人與轉讓人須為同一集體經(jīng)濟組織成員。依據(jù)農村“熟人社會”的特點,本集體經(jīng)濟組織內部的轉讓行為自然可以達到公示公信的效果,宅基地轉讓得實行登記對抗主義。農村宅基地使用權的贈與與繼承都會造成享有該用益物權的主體發(fā)生變化,應著重審查上述行為是否符合實質要件。由于贈與與繼承屬于無償取得,根據(jù)《物權法》規(guī)定,善意第三人主張行使對抗權應以支付對價為前提,贈與與繼承不適用善意取得制度,不享有一般的對抗權。因此贈與與繼承農村宅基地使用權時,應適用登記生效主義以確保法律關系的穩(wěn)定。農村宅基地使用權的出租、抵押、入股不會造成享有該用益物權的主體發(fā)生變化,立法對上述行為的登記可不予規(guī)定。租賃、擔保、參股各方當屬理性人,租賃合同、擔保合同與認股權證的契約效力足以保障交易安全。相繼成立的中介服務機構也可提供合同鑒證業(yè)務,強化契約效力。二、拓寬法律規(guī)制視角,建立有效機構服務農村宅基地使用權流轉(一)建立專門的行政機構統(tǒng)一登記農村土地使用權國土資源部《關于加強農村宅基地管理的意見》中規(guī)定,要加強農村宅基地登記發(fā)證工作,做到宅基地土地登記發(fā)證到戶,內容規(guī)范清楚,切實維護農民的合法權益。但此項規(guī)定在實踐中落實困難。我國不動產登記存在多個登記機關,多頭登記的現(xiàn)象。農民嫌麻煩不愿登記,個別登記機構為謀取利益收取高額登記費用也是造成宅基地登記工作難以推進的原因之一。因此,有必要建立專門機構統(tǒng)一登記農村各類土地使用權。當前宅基地使用權的管理存在很多漏洞,主要原因是“我國集體土地所有權的主體虛位問題,土地所有者未能積極維護使用權人的合法權益”。由于歷史遺留問題多,農村宅基地使用權確權登記可發(fā)揮村民自治機構的基礎性作用,在自治單位挑選聯(lián)絡員,開展法律知識的宣講普及活動,各鄉(xiāng)鎮(zhèn)安排專員負責協(xié)調工作。通過科學的人員配置與機構設置強化宅基地所有權人作為管理者的身份與職能。各縣、市國土資源管理部門及其派出機構依據(jù)宅基地流轉方式的不同進行分類登記,逐步實現(xiàn)與金融機構、民政部門、工商行政管理部門的信息共享,全方位保障交易安全。(二)建立市場化運作的農村土地中介服務機構借鑒農村土地承包經(jīng)營權流轉的成功經(jīng)驗,成立市場化運作的中介機構,提供信息發(fā)布、價格評估、合同鑒證、法律咨詢與糾紛調解等服務。北京大學國家發(fā)展研究院周其仁院長建議建立一個農村土地交易市場,為包括宅基地在內的所有農村土地流轉提供服務。目前重慶、成都、武漢都在探索建立農村土地交易市場,但都在研究試點階段。而且單一行政化運作的土地交易所難以解決宅基地流轉過程中大量現(xiàn)實且專業(yè)化的問題,如流轉信息發(fā)布渠道不暢通,土地價格評估不專業(yè),交易手續(xù)復雜當事人難以應對,流轉后土地價金發(fā)放比例及方法難以確定,交易當事人權利救濟途徑缺失等。市場化運作的中介服務機構應運而生,中介機構以居間人身份為農村宅基地使用權流轉各方提供專業(yè)化服務,按照一定比例收取傭金。城市房地產中介機構的運營模式可以作為參考,會計師事務所、律師事務所等專業(yè)機構可發(fā)掘研究此類業(yè)務。在探索分類業(yè)務、分項經(jīng)營的基礎上,逐步成立綜合性的市場運營機構,如宅基地委托代理機構、宅基地評估公司、宅基地保險公司、宅基地投資經(jīng)營公司等。三、統(tǒng)一法律規(guī)制口徑,建立農村宅基地退出機制我國法律規(guī)定農村宅基地遵循“一戶一宅”原則,然而不少農戶可基于繼承或接受贈與等原因獲得多處宅基地,“一戶多宅”現(xiàn)象較為普遍。一些農戶甚至超出標準面積建房,建造新房卻不拆除舊房,或未經(jīng)審批違法占地建房。據(jù)調查,陜西省西安市臨潼區(qū)鐵爐街道下轄的劉村,僅375戶農戶,但宅基地卻多達500處,閑置宅基地96處,其中,無房空宅基56處,超過30%的農戶存在一戶多宅現(xiàn)象。全國范圍內普遍存在此類現(xiàn)象,隨著城鎮(zhèn)化進程的加快,農村宅基地閑置率有可能進一步攀升。默許農村宅基地使用權隱性流轉只是權宜之計,且隱性流轉的不規(guī)范會導致宅基地價格降低,損害農民利益,造成集體資產流失。要從根本上規(guī)制宅基地的隱性流轉,應建立農村宅基地退出機制,提高農村土地利用率。按照不同的情況,農村宅基地退出可以采用無償與有償兩種方式。出于公益事業(yè)建設、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公共設施建設和舊村改造的需要占用農民宅基地的,不涉及農民主觀意愿,為單方行政行為,適用各地農業(yè)用地征收補償標準,此處不再贅述。(一)農村宅基地使用權的無償退出《農村宅基地管理條例》規(guī)定,農村宅基地使用權的無償退出的情形包括:不合規(guī)定的“一戶多宅”或超出標準建房的;自批準建房之日起滿二年未動工興建的;非法轉讓宅基地或住房的;④筆者增加一種情形,村民在取得宅基地使用權后擅自改變土地用途的。第一種情形下應鼓勵村民主動退出,違法占用的宅基地無償收回,地上建筑物及其他附屬設施給予適當補償,面積超標且超標部分房屋滅失的不在補償之列。后三種情形報經(jīng)縣級人民政府批準,由村民委員會或村經(jīng)濟合作社直接無償收回宅基地使用權。(二)農村宅基地使用權的有償退出農村宅基地使用權的有償退出的前提是解決資金來源問題,建立宅基地退出補償基金。但是我國目前的現(xiàn)狀是作為集體土地所有權人的村集體大多沒有相關資金來源。宅基地退出補償基金的資金來源應以“誰投資,誰受益,誰受益,誰投資”為原則,以國家財政撥款為基數(shù),鼓勵村辦經(jīng)濟和集體組織成員加入,在土地收益實現(xiàn)的情況下,按照基金份額分配收益。在市場經(jīng)濟環(huán)境下,農民都是理性人,若要讓其自愿退出原本無償取得、擁有無期限使用權的宅基地,應積極探索宅基地退出激勵補償機制,包括制訂符合市場行情的補償標準,擴大補償范圍,探索賠償金的發(fā)放方式和建立城鄉(xiāng)一體化的社會保障體系等。除貨幣化補償外,廣東、重慶、天津等地已經(jīng)開始試點“宅基地換房”,即農民自愿以其宅基地,按照規(guī)定的置換標準,換取小城鎮(zhèn)內的一套住宅,遷入小城鎮(zhèn)居住。這種以宅基地使用權換取房屋所有權的方法看似美好,卻存在不少現(xiàn)實問題。由于小城鎮(zhèn)住宅建設成本較大,這種置換必須成規(guī)模、大面積進行,集體成員內部意見不一致時,少部分村民的利益恐難以保障。遷入小城鎮(zhèn)也為日后從事農業(yè)生產帶來不便,在以傳統(tǒng)粗放型耕作為主的農村,“宅基地換房”模式難以推廣。法律專業(yè)畢業(yè)論文8000字范文法律是保護我們安全的重要內容,存在我們生活的方方面面。下面是我?guī)淼年P于法律8000字畢業(yè)論文的內容,歡迎閱讀參考!
法律8000字畢業(yè)論文篇1:《淺談法律信仰形成的法律基礎》
摘要法律信仰作為法治國家的精神基礎在依法治國的當今無疑意義重大,本文通過對法律信仰和良法概念的界定、什么樣的法律才能被信仰的闡述,闡釋了良法在法律信仰形成中的作用。
關鍵詞法律信仰良法作用
一、前言
依法治國作為我國的基本治國方略已經(jīng)有十二年之久,為了實現(xiàn)依法治國的理想圖景,我國已基本建立了社會主義法律體系,社會主義各項事業(yè)基本有法可依。雖然有法,但法律在實踐當中權大于法、人大于法、以言代法、以權廢法的現(xiàn)象比比皆是,為什么會出現(xiàn)這種情況?歸根到底是法律不被信仰,如果法律不被信仰,與一紙具文無異,就似伯爾曼所說:“法律必須被信仰,否則它將形同虛設①?!狈勺鳛樾叛龅奈ㄒ粚ο笤谂囵B(yǎng)法律信仰中具有不可替代的作用。但是,我們究竟要信仰什么樣的法律?良法作為一種有別于惡法的良善之法應作為法律信仰的當然對象。本文正是以良法在法律信仰形成中的重要性為理論基礎,通過以下邏輯來分析良法的這種重要性:法律信仰是依法治國方略的精神基礎,這種精神基礎又是如何形成的?法律作為法律信仰的唯一對象對法律信仰的形成起到了關鍵性作用,那什么樣的法律才會被信仰呢?價值合理、規(guī)范合理、體制合理、程序合理的良善之法應成為法律信仰的對象②。
二、法律信仰與良法概念界定
(一)法律信仰
法律信仰一詞在《辭?!分胁]有針對性的解釋,只有對信仰的解釋為:“信仰是對某種宗教,或對某種主義極度信服和尊重,并以之為行動的準則③?!敝x暉教授認為“法律信仰是兩個方面的有機統(tǒng)一:一方面是主體以堅定的法律信念為前提并在其支配下把法律規(guī)則作為其行為準則;另一方面是主體在嚴格的法律規(guī)則支配下的活動④?!庇纱耍P者認為法律信仰是指社會主體對法律的信服和尊重,并將這種信服和尊重的心理狀態(tài)轉化為行為準則的過程。法律信仰是一個動態(tài)的過程,而非靜止不動的,是包括心理狀態(tài)和行為過程的有機統(tǒng)一。也就是說,法律信仰不僅存在于理論上,而且踐行于法治實踐中。
(二)良法
良法是與惡法相對應的法哲學范疇,是一個廣泛且不斷發(fā)展的概念,它包括法的實質良善性和形式良善性兩個不可分割的方面。要對良法下個確切的概念不容易,可從良法的標準來探討良法的概念。李龍教授主編的《良法論》一書認為良法的基本標準是:價值合理性、規(guī)范合理性、體制合理性、程序合理性⑤。筆者認為,良法應從應然角度考慮,良法應是實質良善和形式良善的有機統(tǒng)一,由此,法律應當是怎樣的,而非法律實然或已然是怎樣的。價值合理性應是良法的靈魂,規(guī)范合理性、體制合理性、程序合理性都是為了實現(xiàn)良法的價值合理性服務的。因此,良法應是符合自然、社會、人類發(fā)展規(guī)律的,能夠滿足主體享有最一般人權、公平正義的,并能為大多數(shù)獨立社會主體所信奉和行使的準則。
三、法律是法律信仰的唯一對象
法律信仰作為信仰的一種,其信服和尊重的準則當且僅當是法律,而不能是諸如權力、教義、風俗習慣之類的對象,如果法律信仰除法律之外還有其他對象,那就不是法律信仰,也培養(yǎng)不出法律信仰。法律的三品性“自由――人權性、效用――利益性、保障――救濟性”是法律成為法律信仰對象的內在因素⑥。此外,規(guī)范的至上性是法律成為法律信仰對象的前提條件⑦。正是因為法律保障人權、救濟權利、實現(xiàn)利益的特性及其至上性,確定了法律是法律信仰的唯一對象。
四、什么樣的法律才會被信仰
依法治國的前提是有法可依,只有建立并不斷完善法律體系才能為依法治國提供法律基礎,而法律被信仰是依法治國的精神基礎,只有法律真正為社會主體所尊崇和行使才能實現(xiàn)法治,但是并不是只要是法律就一定會被信仰,還要看這種法律是否具有價值合理、規(guī)范合理、體制合理、程序合理等特性,是否能夠保障人權、救濟權利、實現(xiàn)利益,是否能夠體現(xiàn)法律的應然性(公平正義性),即法律應是良善之法,是為良法。
五、良法對法律信仰形成的作用
根據(jù)謝暉教授將法律信仰分為法律信念和在法律信念支配下的活動兩方面來看⑧,良法對法律信仰形成的作用可通過以下兩方面來實現(xiàn):1.良法對法律信念形成的作用。法律信念是一個有關個體主觀心理的概念,內在包涵著個體對法律的信服和尊崇,并把這種信服和尊崇內化為一種恒定的意念,而這種信服和尊崇的前提是法律可以實現(xiàn)主體的某種利益。良法因其效用-利益性、保障-救濟性、自由-人權性,使其具備被信仰的價值基礎;2.良法對法律實踐的作用。法律實踐的前提是有法可依,而這個法的良善性決定了法律實踐的有效性,法律的有效實行是法律實踐的應有之義。法律的善惡決定了人們對其信仰的最基本的邏輯起點和價值基礎,只有善法――以人權保障為宗旨的法律,才能獲得社會主體的普遍認同并加以普遍遵守,法律的良好實施才能促使人們去信服和尊崇法律,法律信仰才能形成。
六、結語
法律信仰在依法治國的當今無疑是非常重要的,但要真正讓法律成為普通民眾的信仰,首先法律應是良善之法,且應有效實施,法條具文的泛濫,除了帶來種種社會成本,還會阻礙法律人職業(yè)自律,而法律人職業(yè)素質的降低,無疑會鼓勵人們在法制外另辟渠道,解決糾紛維護權益,即求助于私力救助。因此,法律不僅在制定過程中要不斷向良法靠近,而且制定出來的良法要得到有效的實施,這樣才能為民眾提供法律榜樣,使民眾信服法律,將法律內化為信念,從而信仰法律。
注釋:
①[美]伯爾曼.法律與宗教.生活?讀書?新知三聯(lián)書店.1991:28.
②李龍.良法論.武漢大學出版社.2001:71-72.
③辭海.上海辭書出版社.1979:565.
④謝暉.法律信仰的理念與基礎.山東人民出版社.1997:15.
⑤李龍.良法論.武漢大學出版社.2001:71-72.
⑥鐘明霞,范進學.試論法律信仰的若干問題.中國法學.1998(2).
⑦謝菲.小議形成法律信仰的前提條件和經(jīng)濟基礎.律師世界.2002(7).
⑧謝暉.法律信仰的理念與基礎.山東人民出版社.1997:15.
法律8000字畢業(yè)論文篇2:《淺談保險法律道德風險的法律防范》
摘要保險在我國社會中已經(jīng)被越來越多的民眾所重視,在保險法律關系實踐中也出現(xiàn)了相當多的司法案例。本文首先分析了保險活動中法律道德風險的表現(xiàn)形式及產生原因,并對我國《保險法》在防范保險道德風險上存在的缺陷分析,從法律人的角度,對我國保險法的制定和修改提出建設性的意見。
關鍵詞保險道德風險保險道德
一、保險道德風險的表現(xiàn)形式及產生原因
(一)保險道德風險的基本概念
道德風險是指與人的品德有關的無形因素,即是指由于個人不誠實、不正直或不軌企圖,促使風險事故的發(fā)生或擴大,以致引起社會財富損毀和人身傷亡的原因和條件。道德風險以前主要存在于經(jīng)濟領域,但是近年來隨著保險領域的不斷擴大,加之保險制度自身特點和相關法律法規(guī)的不健全,道德風險越來越廣泛的存在于保險領域,保險道德風險成為保險業(yè)中一個特有的術語。
“保險道德風險”是指通過投保獲取不正當利益的一種精神或心理狀態(tài),即投保人為了謀取保險金賠償或給付而投保,通過促成或制造保險事故而騙取保險金的危險。本文認為保險道德風險的主體除了投保人外,還應該包括被保險人和受益人。保險道德風險同一般的風險相比,具有自身特點。一般情況下,實際危險是有形的,而保險道德風險是無形的,很難運用保險業(yè)的相關法則加以預測,因此比較難以加以識別。
保險制度的基本功能在于分散危險和補償損失,但是人為的保險道德風險卻造成保險機制的非正常運轉,因此有必要從法律角度尋求防范保險道德風險的具體措施,以求將其發(fā)生率盡量降到最低。
(二)保險道德風險的表現(xiàn)形式及產生原因
隨著社會的發(fā)展,保險道德風險的表現(xiàn)形式越來越多樣化,常見的表現(xiàn)形式主要包括以下幾種:虛構保險標的;故意制造保險事故;故意違反告知和保證義務;故意編造未曾發(fā)生的保險事故。道德風險源于人的自利本性,人們在利益的驅動下,可能做出一些不法行為。加之保險機制的自身特點和相關法律法規(guī)的不完善,就導致了保險道德風險的廣泛存在。保險道德風險的產生原因主要包括以下幾點:
1.保險活動中信息不對稱。信息的不對稱指在交易雙方之間或者所形成合作關系的雙方中,一方擁有另一方所不知的信息,在相互對應的經(jīng)濟人之間不作對稱分布的有關某些事件的知識或概率分布。在社會保險活動中,投保人所了解的保險商品信息都來源于保險人和中介人的介紹。保險人則通過投保人和中介人來掌握保險標的信息。彼此間存在著明顯的信息不對稱。
2.逆向選擇的存在。所謂逆向選擇(adverseselection)是指事前隱藏信息的行為。保險人與投保人在保險過程中,必須要達到信息的完全對稱與知曉,才能簽訂保險條約。但在現(xiàn)實中,這種絕對知曉與坦白的現(xiàn)象是不存在的,彼此都不能絕對知道對方的形象。因此,投保人在投保時,往往能根據(jù)自己的實際情況來選擇性的投對自己有利的保險,而并不把這方面的所有情況讓保險公司知曉。所以,由于信息的不對稱,保險公司總是處于劣勢。這樣就導致了有些投保人不愿向保險人真實告之被保險人已存在的風險狀況,保險人處于被動選擇的位置為投保人的行為承擔相應風險。
3.立法對相關利益主體規(guī)制不足。人們追求利益的欲望是無止境的,在利益的驅使下,一些人就會做出一些不法行為,表現(xiàn)在保險活動中,就會引發(fā)保險道德風險。要想減少甚至消滅保險道德風險,非常重要的一點就是加強對相關主體的規(guī)制。正是因為現(xiàn)有立法對保險道德風險的規(guī)制不足,對騙保、詐保等行為懲罰不夠,才會造成保險道德風險的廣泛存在。
4.我國保險法仍不完善。我國現(xiàn)在的《保險法》及與其配套的法律法規(guī)還不十分健全。存在著保險利益不清晰、歸責原則不合理、缺少近因原則的規(guī)定等一些立法缺陷。特別是在約束方面,對保險欺詐的懲罰力度不夠,客觀上縱容了保險道德風險的發(fā)生。
因保險活動中信息不對稱以及逆向選擇而引發(fā)保險道德風險,主要還是由于保險法中相關制度不健全造成的??梢酝ㄟ^在保險法中設立和適用相關的原則和制度來加以解決。通過在保險法中規(guī)定投保人的如實告知義務并且在保險事故發(fā)生后適用過錯責任推定制度來讓投保人負擔舉證責任就對解決保險活動中信息不對稱與逆向選擇問題起到了有效的作用。也可以通過加大對騙保行為的處懲罰力度來約束各個保險利益主體,防范保險道德風險。所以,歸根結底,我們要從立法角度來防范保險道德風險。
二、我國《保險法》在防范保險道德風險上的缺陷
(一)保險利益不清晰
保險利益原則對防范保險道德風險具有重要的意義,但是我國保險法對保險利益的法律規(guī)定卻并不清晰。特別是對保險利益應該存在于何人何時,并未作詳細的規(guī)定。
保險利益應該歸于于何人,大多數(shù)國家規(guī)定為被保險人,而我國《保險法》規(guī)定為投保人。我認為,在財產保險合同中,被保險人與保險標的之間具有更明確的保險利益。因為,假如被保險人與保險標間不存在保險利益,其又為合同受益人,那么保險標的發(fā)生損失時,不僅不會對其利益造成損害,反而為其帶來利益。這樣以來便容易引發(fā)被保險人的道德風險。
(二)缺少近因原則的規(guī)定
我國《保險法》只是在相關條文中體現(xiàn)了近因原則的精神而無明文規(guī)定。我國《保險法》第二十三條至第二十五條規(guī)定:“投保人、被保險人或者受益人在保險事故發(fā)生后應當向保險人提供與確認保險事故的性質、原因、損失程度有關的證明資料。保險人應當及時予以核定,對屬于保險責任的,履行保險責任;對不屬于保險責任的,應當向被保險人或者受益人發(fā)出拒絕賠償或拒絕給付保險金的通知”。近因原則是確認保險人之保險責任的主要依據(jù)。正確認定近因,對防范保險道德風險有重要的意義。在《保險法》中增加關于近因原則及其適用標準的明確規(guī)定是十分必要的。
(三)歸責原則不妥當
按照保險的一般規(guī)則,保險責任的歸責原則適用無過錯責任原則:不考慮行為人有無過錯,或說行為人有無過錯對民事責任的構成和承擔不產生影響。就保險領域來說,就是基于保險合同的約定,在保險事故發(fā)生后,如果發(fā)生該事故的原因屬于承保范圍內的原因,那么保險人就必須承擔保險責任。而不必考慮該事故是否是由投保人、被保險人或受益人的過錯造成。
無過錯責任歸責原則能使因保險事故遭受的損失得到及時的賠償,有利于保護投保人等的利益。但由于保險活動中的信息不對稱,在保險事故發(fā)生后,保險人并不能及時準確的獲得事故的有關證明和資料,這樣,對于保險人來說,證明投保人等是否存在故意是十分困難的。在此情況下,無過錯歸責原則的適用客觀上加重了保險人的負擔,增加了保險道德風險發(fā)生的危險。
(四)對騙保等相關行為的懲罰力度不足
《保險法》中投保人、被保險人和受益人在實施了騙保等行為后,主要承擔的是違約的合同責任。“利益與風險相當”是一句古老的法諺,它指的是獲得一定的利益必須負擔相當?shù)娘L險,如果利益大于風險,則必然會導致不法行為的產生。實施騙保等行為后所承擔的責任遠遠小于通過騙保行為所獲取的利益,必然會引發(fā)道德風險。另外,如今保險道德風險在保險領域廣泛存在的現(xiàn)實說明,僅讓他們承擔違約責任是不足以防范保險道德風險的。所以《保險法》有必要加大對騙保、詐保行為的懲罰力度。
三、防范保險道德風險的立法建議
(一)進一步明晰保險利益
“無利益者無保險”,保險利益對保險道德風險防范的意義自不待言。保險利益具體明確,可以避免投保人利用對保險利益的不同理解而利用保險道德風險。
由《保險法》第二十二條規(guī)定可以看出,真正有權在保險事故發(fā)生時領取保險金的是被保險人,而非投標人。而《保險法》第十二條規(guī)定:“投保人對保險標的應當具有保險利益”??梢?,《保險法》第十二條同第二十二條的規(guī)定明顯不一致。
保險利益存在于何時,根據(jù)《保險法》第十二條的規(guī)定,可見與保險合同訂立時應當具有保險利益。根據(jù)英美保險法通例,保險利益存在于何時因險種不同而不同。財產保險合同與人身保險合同分別具有補償性和給付性特點,決定著保險利益原則在適用過程中的時間限制不盡相同。其中,對財產保險合同而言,一般要求從投保時至保險事故發(fā)生時應當始終對于保險標的具有保險利益。與此不同,保險利益原則適用于人身保險合同時,僅要求明確一個時間點,至于保險事故發(fā)生時是否具有保險利益則在所不論。因此,我國《保險法》應該借鑒英美法的規(guī)定,明確保險利益產生于何時。
(二)增加近因原則的相關規(guī)定
由于我國《保險法》未明文規(guī)定近因原則。應在《保險法》中明確規(guī)定近因原則及其適用標準。根據(jù)近因原則的要求,認定近因的關鍵,在于尋找致?lián)p的因果關系。
關于近因原則的適用標準,保險界普遍認可的是直接作用論,即將對于致?lián)p最直接起著決定作用的原因作為近因。如果保險事故是作為直接原因造成保險標的損失,保險人承擔保險責任。如果保險事故并非造成保險標的的損失的直接原因,保險人不承擔保險責任。
(三)適用過錯責任推定制度
基于誠實信用原則在保險法中規(guī)定投保人的如實告知義務,對解決信息不對稱引起的保險合同簽訂前的逆向選擇問題起到了重要作用。但對于信息不對稱所引發(fā)的保險合同訂立后的道德風險該如何解決呢?則依賴于過錯責任推定制度。
在保險事故發(fā)生后的保險理賠過程中,對保險人來說,想要證明投保人等是否存在故意是十分困難的。而將舉證責任的負擔通過法律規(guī)定合理分配給投保人,可以使其自身受到相應的約束,對于彌補保險人的信息滯后性,防范保險道德風險無疑有所裨益。例如,對于常見的汽車騙保案件,由于經(jīng)常存在投保人與汽修廠聯(lián)手騙保,所以更具有隱蔽性,這無疑增加了保險人對案件事實調查的難度,造成聯(lián)手騙保暢行無阻。而過錯推定責任原則的適用,將舉證責任轉移給投保人,給投保人增加了舉證的負擔,勢必會增加聯(lián)手騙保行為的難度,從而遏制保險道德風險的發(fā)生。
(四)設立懲罰性的損害賠償制度
懲罰性損害賠償制度對防范保險道德風險起著重要的作用。首先,通過對騙保人施加更重的經(jīng)濟賠償責任來制裁他們的不法行為,更好達到懲罰的目的。同樣,通過懲罰也達到了威懾的目的,可以防止道德風險再次發(fā)生。其次,這一制度具有補償功能,在補償性損害賠償不足以補償保險人所遭受的損失時,懲罰性損害賠償能更好的維護保險人切身利益。再次,懲罰性損害賠償制度的完善,可以對保險交易起到鼓勵作用。同樣,這一制度在保險領域適用能夠促進保險活動的正常進行,因為它使?jié)撛诘尿_保人等認識到遵守保險合同的約定比實施騙保行為更加合算。
注釋:
程婧.保險道德風險的產
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