第3講-行政行為

第三講行政行為重點內(nèi)容1、行政行為的涵義2、行政行為的特征3、行政行為的內(nèi)容4、行政行為的分類5、行政行為的效力6、行政行為的程序第一節(jié)概述一、行政行為的概念與特征（一）含義行政行為是指行政主體為實現(xiàn)國家行政管理目的、行使行政職權(quán)和履行行政職責(zé)所實施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。（二）特征1、主體要素：行政主體2、權(quán)力要素“行使行政職權(quán)或履行行政職責(zé)”3、法律要素“能夠產(chǎn)生法律效果的行為”4、目的要素行政行為是對社會公共事務(wù)的管理和提供公共服務(wù)的行為，這些行為不同于為個人利益或者一定范圍內(nèi)的團(tuán)體利益為目的的管理行為二、與相關(guān)概念的區(qū)別（一）行政事實行為行政主體可能會和公民產(chǎn)生事實上的聯(lián)系，如：設(shè)置路燈、架設(shè)橋梁以及設(shè)立公立學(xué)校、公共水電設(shè)施、醫(yī)院等；消防車疾駛導(dǎo)致人被撞；公布統(tǒng)計數(shù)字的行為；發(fā)布?xì)庀笙ⅲㄒ蝾A(yù)報不準(zhǔn)不能賠償雨淋的后果）；派出所在馬路上懸掛“天上不會掉餡餅，警惕陌生人上前搭訕”、“姑娘，請不要把手機(jī)掛在胸前”；質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局抽查飲用水的合格率，公布某些飲用水品牌的不合格率。上述行政主體所從事的行政活動，并不具有行政法律意義，這樣的行為不能稱為行政行為。1、含義

上世紀(jì)20年代，德國學(xué)者耶律奈克（WalterJellinek）真正提出行政事實行為的概念。他把公行政又分為官方高權(quán)行政和單純高權(quán)行政。耶律奈克所說的“單純高權(quán)行政”如建設(shè)街道、鋪設(shè)綠地、交通事故的排除等即現(xiàn)在的行政事實行為。此“單純”的意思，便是“不像行政決定會產(chǎn)生法律效果也”（了解）行政事實行為是指行政主體及其公務(wù)員基于行政職權(quán)而實施的，不以設(shè)定行政相對人權(quán)利義務(wù)為目的，且不具有法律約束力的行為。影響或改變事實狀態(tài)為目的2、區(qū)別（1）產(chǎn)生法律效果的原因（2）法律調(diào)整的重點（3）對外界的影響方式3、法律救濟(jì)《國家賠償法》第3條、第4條規(guī)定，公民對行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時，以毆打等暴力行為或是唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或死亡，或者違法使用武器、器械造成公民身體傷害或死亡的，可依法請求國家賠償。

（二）準(zhǔn)行政行為

指行政主體運(yùn)用行政職權(quán)以觀念表示的方式作出的間接產(chǎn)生行政法律效果的行政行為。準(zhǔn)行政行為只產(chǎn)生行政法律行為的某些法律效果，如拘束力、確定力。譬如，行政機(jī)關(guān)確認(rèn)某種關(guān)系是否存在，某個主體是否具備某種資質(zhì)。還有某些證明行為，只是證明某種事實狀態(tài)。這些行為具有確定力，但并不像行政法律行為那樣具有執(zhí)行力。總之，可以認(rèn)為，準(zhǔn)行政行為與行政法律行為的主要區(qū)別在于準(zhǔn)行政行為在法律效果上欠缺行政法律行為完整要素，這主要由觀念表示和意思表示的差異性所決定。典型的：行政鑒定、行政登記、行政認(rèn)定1、交通事故認(rèn)定04年《交通事故責(zé)任認(rèn)定》當(dāng)事人不服，能不能起訴？2、辦理結(jié)婚登記是否是行政行為？行政許可？3、醫(yī)療事故責(zé)任鑒定當(dāng)事人不服能不能起訴？（三）假行政行為

指不具備行政行為的成立要件，但具有行政行為某些類似特征的非行政行為。如：商場沒收假幣河北大學(xué)罰款五元不具備行政權(quán)能沒有運(yùn)用行政權(quán)不存在行政法律效果（四）國家行為

又稱政治行為，通常指國家機(jī)關(guān)根據(jù)實體法和法律的授權(quán)代表國家以國家名義作出的行為。典型：國防、外交行為這些行為不受行政法約束，而受特別法的約束，因而不屬于行政行為的范疇，產(chǎn)生一種政治責(zé)任。對于國家行為免訴是世界通例，往往涉及到多家重大利益，訴諸法院會泄露秘密。三、行政行為的內(nèi)容

行政行為作為一種法律行為，其基本結(jié)果就是產(chǎn)生、變更或消滅一定的法律關(guān)系，因此，行政行為的內(nèi)容都與權(quán)利、義務(wù)有關(guān)，包含行政行為對相對人權(quán)利、義務(wù)或法律事實產(chǎn)生的影響1、設(shè)定權(quán)利和義務(wù)設(shè)定權(quán)利是指行政主體依法賦予相對人某種權(quán)能、權(quán)利和利益，包括行政法上的利益，也包括民法上的利益。所謂權(quán)能是指能夠從事某種活動的資格，如給予律師資格、醫(yī)師資格等。所謂權(quán)利是指能夠從事某種活動或行為的一種能力，如發(fā)給駕駛執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照等。所謂利益是指基于某種權(quán)利而得到的利益，如行政獎勵或撫恤金。設(shè)定權(quán)利的實質(zhì)是權(quán)利從無到有。設(shè)定義務(wù)是指行政主體要求相對人為一定行為或不為一定行為。為一定行為稱“命令”，不為一定的行為稱“禁令”。前者如行政主體要求相對人照章納稅，城建部門命令搭蓋違章建筑者拆除違章建筑等；后者如漁政機(jī)關(guān)將某水域劃定為禁漁區(qū)，禁止捕撈。設(shè)定義務(wù)的實質(zhì)是義務(wù)從無到有。2．撤銷權(quán)利和免除義務(wù)撤銷權(quán)利是指行政主體撤銷或剝奪相對人既得或已設(shè)定的法律上的權(quán)能或權(quán)利的利益。如吊銷營業(yè)執(zhí)照，既是對權(quán)能的剝奪，也是對權(quán)利的剝奪；如扣留執(zhí)照是對權(quán)利的暫時剝奪；又如商標(biāo)專用權(quán)的撤銷，專利權(quán)的撤銷，行政撤職等。撤銷權(quán)利的實質(zhì)是權(quán)利從有到無。免除義務(wù)是指行政主體免除相對人所負(fù)有的作為或不作為義務(wù)。免除作為義務(wù)稱“免除”，免除不作為義務(wù)稱“許可”。前者如免除納稅人的納稅義務(wù)；后者如允許某人攜帶槍支。一般情況下，私人、團(tuán)體、企業(yè)、機(jī)關(guān)不得持有槍支，但某些具有特定職責(zé)或特殊要求的人由主管部門批準(zhǔn)，可以攜帶槍支。行政許可一般都屬于免除不作為義務(wù)的范疇，法律對此有專門的規(guī)定。3．變更法律地位變更法律地位：指行政主體對相對人原有的法律地位加以變化和更改。具體表現(xiàn)為或者對原來所享有的權(quán)利或所承擔(dān)義務(wù)的擴(kuò)大，或者對原來所享有權(quán)利或所承擔(dān)義務(wù)的縮小。前者如行政主體批準(zhǔn)營業(yè)主體擴(kuò)大經(jīng)營范圍，對某個社會團(tuán)體委以一定國家事務(wù)的管理權(quán)限；后者如行政主體對相對人應(yīng)納稅款的減少等。三、行政行為的內(nèi)容

行政行為作為一種法律行為，其基本結(jié)果就是產(chǎn)生、變更或消滅一定的法律關(guān)系，因此，行政行為的內(nèi)容都與權(quán)利、義務(wù)有關(guān)，包含行政行為對相對人權(quán)利、義務(wù)或法律事實產(chǎn)生的影響1、設(shè)定權(quán)利和義務(wù)設(shè)定權(quán)利是指行政主體依法賦予相對人某種權(quán)能、權(quán)利和利益，包括行政法上的利益，也包括民法上的利益。所謂權(quán)能是指能夠從事某種活動的資格，如給予律師資格、醫(yī)師資格等。所謂權(quán)利是指能夠從事某種活動或行為的一種能力，如發(fā)給駕駛執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照等。所謂利益是指基于某種權(quán)利而得到的利益，如行政獎勵或撫恤金。設(shè)定權(quán)利的實質(zhì)是權(quán)利從無到有。設(shè)定義務(wù)是指行政主體要求相對人為一定行為或不為一定行為。為一定行為稱“命令”，不為一定的行為稱“禁令”。前者如行政主體要求相對人照章納稅，城建部門命令搭蓋違章建筑者拆除違章建筑等；后者如漁政機(jī)關(guān)將某水域劃定為禁漁區(qū)，禁止捕撈。設(shè)定義務(wù)的實質(zhì)是義務(wù)從無到有。2．撤銷權(quán)利和免除義務(wù)撤銷權(quán)利是指行政主體撤銷或剝奪相對人既得或已設(shè)定的法律上的權(quán)能或權(quán)利的利益。如吊銷營業(yè)執(zhí)照，既是對權(quán)能的剝奪，也是對權(quán)利的剝奪；如扣留執(zhí)照是對權(quán)利的暫時剝奪；又如商標(biāo)專用權(quán)的撤銷，專利權(quán)的撤銷，行政撤職等。撤銷權(quán)利的實質(zhì)是權(quán)利從有到無。免除義務(wù)是指行政主體免除相對人所負(fù)有的作為或不作為義務(wù)。免除作為義務(wù)稱“免除”，免除不作為義務(wù)稱“許可”。前者如免除納稅人的納稅義務(wù)；后者如允許某人攜帶槍支。一般情況下，私人、團(tuán)體、企業(yè)、機(jī)關(guān)不得持有槍支，但某些具有特定職責(zé)或特殊要求的人由主管部門批準(zhǔn)，可以攜帶槍支。行政許可一般都屬于免除不作為義務(wù)的范疇，法律對此有專門的規(guī)定。3．變更法律地位變更法律地位：指行政主體對相對人原有的法律地位加以變化和更改。具體表現(xiàn)為或者對原來所享有的權(quán)利或所承擔(dān)義務(wù)的擴(kuò)大，或者對原來所享有權(quán)利或所承擔(dān)義務(wù)的縮小。前者如行政主體批準(zhǔn)營業(yè)主體擴(kuò)大經(jīng)營范圍，對某個社會團(tuán)體委以一定國家事務(wù)的管理權(quán)限；后者如行政主體對相對人應(yīng)納稅款的減少等。第二節(jié)行政行為的分類一、抽象行政行為與具體行政行為以行政行為實施的對象和適用力的不同為標(biāo)準(zhǔn)。（一）抽象行政行為是行政主體針對不特定的對象所做出的具有普遍約束力的行為。主要包括兩類：一是行政立法行為；二是制定其他規(guī)范性文件的行為。[例]下列哪些是抽象行政行為的成果？A.治安管理處罰法B.國務(wù)院《電信條例》C.《最高人民法院關(guān)于適用〈海事訴訟特別程序法〉若干問題的解釋》D.北京市人民政府《北京市基本醫(yī)療保險規(guī)定》答案：BD（二）具體行政行為是指行政主體針對特定的對象、就特定的事項作出的處理決定，只對特定行政相對人具有約束力的行為。如：行政許可、行政確認(rèn)、行政命令、行政處罰等（三）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：一是具體行政行為所針對的對象是特定的，而抽象行政行為所針對的對象是不特定的；二是具體行政行為不具有普遍約束力，而抽象行政行為具有普遍約束力；三是具體行政行為只能適用一次，而抽象行政行為可以重復(fù)適用；四是具體行政行為的效力及于以前，抽象行政行為的效力及于以后。區(qū)分例子A、某市復(fù)員退伍軍人安置辦公室《關(guān)于退伍軍人分配到電業(yè)下屬集體企業(yè)的通知》B、某市新聞管理部門向有關(guān)單位下發(fā)《關(guān)于停止對“水變油”“水基燃料”宣傳報道的通知》，該通知命令禁止各所轄新聞單位對“水基燃料”的發(fā)明進(jìn)行報道，并要求所有與“新能源公司”有經(jīng)濟(jì)往來的企事業(yè)單位不要給該公司投錢投物，不得參與此事，已經(jīng)參與的要退出等。該通知實際上屬于一個行政命令，準(zhǔn)確地說是一項禁令。對于這項命令，就對象而言，是明確的，它是對所述的新聞單位所作的一種行為約束；就內(nèi)容而言，它是明確要求已經(jīng)出現(xiàn)的行為（特別是報道）停止。因為命令“停止”肯定是針對已經(jīng)發(fā)生并還存在著的行為狀態(tài)。C、市政府作出兩個不同的規(guī)定：“在2002年前在本市已領(lǐng)取車牌的車主必須交城市擴(kuò)容費1000元”“今后凡在本市申領(lǐng)個性化車牌的車主必須交城市擴(kuò)容費1000元”第一個決定由于行為對象即車主是固定的，可以統(tǒng)計的，因而屬于具體行政行為；第二個決定由于車主是不固定的，無法事先統(tǒng)計的，因而屬于抽象行政行為D、“對張三昨天在公共場所吸煙行為罰款100元”（針對業(yè)已發(fā)生的事項作出的，該決定施行后就失效了，不得再用該決定去約束李四的行為或張三后天的同類行為）“凡在公共場所抽煙的，必須罰款100元，該規(guī)定從頒布之日起施行?！保ㄒ粋€適用于將來事項的，可以反復(fù)適用的規(guī)則）招生限制性別比例案原告趙某原就讀于廈門市金雞亭小學(xué)，該校2004年推薦入讀廈門市外國語學(xué)校的名額為5人。趙某在小學(xué)畢業(yè)考試中總分名列第四。根據(jù)思明區(qū)教育局《關(guān)于2004年初中招生工作補(bǔ)充意見》(簡稱《補(bǔ)充意見》)“推薦人選中男女生比例限制不低于推薦數(shù)的４０％”的規(guī)定，此次思明區(qū)教育局確定外國語學(xué)校男女生招生名額比例為３︰２。由于金雞亭小學(xué)畢業(yè)考試的英語成績排名中前四名均為男生，而五、六名為女生，趙某未能進(jìn)入推薦名單。為此，趙某以思明區(qū)教育局在推薦入讀外國語學(xué)校名額中限制男女生比例的具體行政行為侵害他的平等受教育權(quán)為由，將思明區(qū)教育局推上了被告席。法院審理認(rèn)為，思明區(qū)教育局作出的《補(bǔ)充意見》中關(guān)于推薦入讀廈門外國語學(xué)校的男生或女生比例的規(guī)定，屬于行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定，即抽象行政行為，根據(jù)行政訴訟法第十二條第(二)項規(guī)定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對“行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令”提起的訴訟。為此，思明區(qū)法院駁回了趙某的訴訟請求。江蘇花木園藝場案1990年9月15日，江蘇省某縣楓林鎮(zhèn)人民政府發(fā)布了楓政發(fā)（1990）第32號《關(guān)于園林綠化工程管理體制規(guī)定》的文件。該文件規(guī)定，為加強(qiáng)全鎮(zhèn)園林綠化管理，對經(jīng)營綠化的園藝場、工程隊共12個單位的營業(yè)執(zhí)照予以注銷或限制經(jīng)營范圍。本案原告花木園藝場的經(jīng)營范圍和其他權(quán)利因此而受到多方面的限制，經(jīng)濟(jì)損失達(dá)3.1萬多元?；緢@藝場不服，以鎮(zhèn)政府侵犯其合法經(jīng)營自主權(quán)為由，向江蘇省某縣人民法院提起行政訴訟。 案子到法院之后，在是否受理問題上即產(chǎn)生了兩種截然不同的觀點。第一種意見認(rèn)為，被告發(fā)布的32號文件是抽象行政行為，不屬于人民法院的受案范圍。因為這個文件針對的不是某一個場或者某一個人，而是對全鎮(zhèn)10多個單位具有普遍的約束力。

第二種意見則認(rèn)為，被告發(fā)布的32號文件是具體行政行為，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，其主要理由在于以下三點：首先，被告的文件并不具有普遍約束力，其針對的對象是特定的。該文件從標(biāo)題看，似乎是針對普遍的公民、組織，但從其實質(zhì)內(nèi)容來看，該文件實際上就是針對全鎮(zhèn)的12個園藝場和工程隊；其次，被告的文件所規(guī)定的條款不是事前的行政行為，而是事后的、直接影響相對人實體權(quán)利的行政行為，因為文件中涉及包括原告在內(nèi)的12個單位的組織機(jī)構(gòu)要予以調(diào)整和保留，對上述單位的經(jīng)營范圍有的要擴(kuò)大，有的要限制；再次，原告是經(jīng)某縣工商管理部門依法核準(zhǔn)、登記、驗審的企業(yè)法人，其具有合法的經(jīng)營自主權(quán)。思考：同意何種意見？

（四）區(qū)分抽象行政行為和具體行政行為的意義

抽象行政行為一般不受到行政訴訟的司法審查，而具體行政行為一般都可以提起行政訴訟；思考：但如何確定“特定”的標(biāo)準(zhǔn)？具體和抽象沒有特定的標(biāo)準(zhǔn)，能否以行政相對人的數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，可數(shù)則為特定，不可數(shù)則為不特定。二、內(nèi)部行政行為和外部行政行為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)行政行為所針對的內(nèi)容是屬于社會管理事務(wù)還是行政主體內(nèi)部管理事務(wù)外部行政行為，是指行政主體對社會實施行政管理過程中針對公民、法人或其他組織所作出的行政行為。內(nèi)部行政行為，是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過程中所作出的、只針對行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為。如行政處分行為，上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)下達(dá)的行政命令等。劃分意義：賠償責(zé)任、可訴性不同視頻：找不到被告的案子案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運(yùn)營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營，免繳交通規(guī)費；在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負(fù)責(zé)的對城市公交公司違法運(yùn)營的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)。《會議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀(jì)要》的要求，中止了對城市公交公司違法運(yùn)營的查處。田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營戶，他們運(yùn)營的線路與《會議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運(yùn)營線路重疊，但依《會議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認(rèn)市政府《會議紀(jì)要》關(guān)于中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運(yùn)營查處的內(nèi)容違法。

問題：

1.甲市人民政府《會議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運(yùn)營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？三、羈束行政行為與自由裁量行為

根據(jù)法律規(guī)定對行政行為約束程度的不同（一）羈束行政行為是指法律明確規(guī)定了行政行為的范圍、條件、形式、程序、方法等，行政機(jī)關(guān)沒有自由選擇的余地，只能嚴(yán)格依法實施而作出的行政行為。A、稅務(wù)機(jī)關(guān)征稅，對于特定稅種的稅率只能按照法律、法規(guī)規(guī)定，對此稅務(wù)機(jī)關(guān)并沒有選擇裁量的權(quán)力。B、《居民身份證條例》規(guī)定居民身份證按有效期分為三種：10年、20年和長期，而且對發(fā)放這三種身份證的年齡條件作了明確規(guī)定：16――25周歲（10年）；26――46周歲（20年）；46周歲以上的（長期），公安機(jī)關(guān)在決定某公民該發(fā)哪種居民身份證時，沒有自由裁量余地（二）自由裁量行政行為是指法律僅僅規(guī)定行政行為的范圍、條件、幅度和種類等，由行政機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況決定如何適用法律而作出的行政行為。

A、消防部門在滅火時，有權(quán)根據(jù)火情決定是否拆除與失火房屋相鄰的房屋及拆除幾間房屋等。但隨著法治社會的發(fā)展，裁量受到更多約束，甚至以前屬于裁量權(quán)，而現(xiàn)在屬于羈束權(quán)。例如，交警執(zhí)法：未佩帶安全帶，罰款50元；超速、違章變道，罰款200元；醉酒，2000元。區(qū)別的法律意義（1）羈束行政行為只發(fā)生違法與否問題，不發(fā)生適當(dāng)與否問題；而自由裁量行為除發(fā)生是否合法的問題，還會發(fā)生是否合理問題；（2）羈束行政行為只受行政合法性原則的約束，而自由裁量行政行為主要受行政合理性原則的約束；（3）從法律救濟(jì)上看，羈束行政行為屬于司法審查的對象；而自由裁量行政行為一般不屬于司法審查對象，只有在自由裁量行為顯失公正的情況下，才屬于司法審查的范圍。四、依職權(quán)的和依申請的以行政行為的實施是否必須有行政行對人的申請為標(biāo)準(zhǔn)（一）依職權(quán)的行政行為是指行政機(jī)關(guān)主動行使行政職權(quán)，無須相對人的申請而作出的行政行為。如行政處罰、行政征收、行政強(qiáng)制等。（二）依申請的行政的行政行為是指行政行為以相對人的申請為前提條件，行使行政權(quán)力而作出的行政行為。如行政救濟(jì)、行征許可、行政獎勵等。（三）意義：

1.兩者開始程序不同。依申請的行為是行政機(jī)關(guān)應(yīng)申請而動，沒有申請就沒有行政行為；但是依職權(quán)的行為的開始則不取決于相對人的意思表示。

2.

。解決不作為的問題，沒有做出依職權(quán)行政行為直接構(gòu)成不作為，但依申請行政行為只有在相對人申請了但行政主體卻沒有做出行為時，才構(gòu)成不作為。有利于分析行政行為的實施條件和追責(zé)任案例

王某，男，1999年4月出生。2005年王某要求進(jìn)入其住所地某小學(xué)接受義務(wù)教務(wù)，該小學(xué)拒絕接受。理由是，該小學(xué)所在轄區(qū)教育局制定的當(dāng)年招生方案規(guī)定，該小學(xué)新生入學(xué)年齡為6周歲10個月，而此兒童至2005年8月30日新生入學(xué)前只有6周歲4個月零10天。王某的父親認(rèn)為其子已經(jīng)達(dá)到《義務(wù)教育法》第五條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)入學(xué)的年齡(6周歲),該小學(xué)拒絕接受該兒童入學(xué)，是違反義務(wù)教育法的行為，在多次與該小學(xué)交涉未果的情況下，王某的父親遂多次找區(qū)教育局處理此事,教育局一直對此事置之不理，于是以王某為原告,以該區(qū)教育局為被告，向法院提起行政訴訟，要求區(qū)教育局對該小學(xué)拒絕接受王某入學(xué)一事作出判決，保護(hù)王某的受教育權(quán)。問題:針對該案有兩種意見，一種意見認(rèn)為，區(qū)教育局已經(jīng)由工作人員口頭向原告作出答復(fù)，且其答復(fù)是根據(jù)其制定的招生計劃作出的，是符合有關(guān)規(guī)定的。另一種意見認(rèn)為，區(qū)教育局負(fù)有保障其轄區(qū)內(nèi)適齡兒童受教育權(quán)的職責(zé)，而教育局不履行其職責(zé)，已經(jīng)構(gòu)成不作為違法。你認(rèn)為哪種意見正確?為什么?五、要式行政行為和不要式行政行為

以是否具備法定形式為標(biāo)準(zhǔn)

要式行政行為是指必須具備某種法定的形式或遵守法定程序才能夠生效的行政行為。行政行為絕大多數(shù)都是屬于要式行政行為。例如，行政許可必須頒發(fā)許可證；行政立法必須形成立法文件；行政處罰必須制作處罰決定書；非要式行政行為是指不需要一定的方式和程序，無論采取何種形式都可以成立的行政行為。例如，在交通管理、治安管理等行政活動中，如遇到緊急、危急情況，行政主體經(jīng)?？梢圆扇》且降姆绞絹碜鞒鲂姓袨?。例如，約束醉鬼酒醒，但工具有法律規(guī)定，用警繩，而不是手銬和腳銬。區(qū)分意義：1、行政行為與民事行為不一樣在于行政行為多為要式，需要簽名蓋章，為了保護(hù)行政相對人的利益，防止行政機(jī)關(guān)行政行為違法。2、對于行政機(jī)關(guān)而言，要式也有利，因為行政訴訟需要行政機(jī)關(guān)舉證，如果要式則方便舉證，而不要式則可能出現(xiàn)相對人提出無理要求，使行政機(jī)關(guān)陷入舉證不能；3、如果應(yīng)采取要式而實際采取了不要式，那么該行政行為違法。要式行政行為若以不要式的方式行使，實體上雖然不一定違法，但程序上一定違法。因此：書面文字和特定意義的符號有利于準(zhǔn)確地載明行政主體的意思表示，體現(xiàn)行政行為的嚴(yán)肅性，分清責(zé)任、促進(jìn)依法行政。有利于從嚴(yán)要求行政行為的實施，并認(rèn)定口頭和行動等具有隱蔽形式的行政行為的存在。六、單方行政行為與雙方行政行為

決定行政行為時參與意思表示的當(dāng)事人數(shù)目不同劃分的意義在于它們所表現(xiàn)出來的不同特征，是其各自在成立時所遵循的行為規(guī)則不同。第三節(jié)行政行為的效力涉及三方面問題：行政行為的效力內(nèi)容行政行為的效力要件行政行為的效力時間一、行政行為的效力內(nèi)容（一）公定力公定力是指行政行為一經(jīng)成立，即被推定為合法而要求所有人予以尊重的一種法律效力。1.公定力是一種推定或假定的法律效力。2.公定力是一種對世的法律效力。3.公定力表現(xiàn)為一種尊重的義務(wù)。法院的判決可以暫時中止其效力行政行為的公定力。（二）確定力

又稱不可改變力。行政行為的確定力是指已生效的行政行為對行政相對人和行政主體所具有的不受任意改變的法律效力。這種改變，既包括撤銷、重作，也包括變更；既包括對事實認(rèn)定的改變和法律適用的改變，也包括對權(quán)利義務(wù)的改變。1、對行政主體而言，它被要求不得任意改變自己所作出的行政行為，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。2、對行政相對人而言，它被要求不得任意請求改變已經(jīng)生效的行政行為，否則其請求將被視為無效而不予受理。不過確定力也不是絕對的：1、由國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使監(jiān)督權(quán)予以撤銷2、經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定予以變更和撤銷。3、由上級行政機(jī)關(guān)行使監(jiān)督權(quán)予以變更和撤銷。4、經(jīng)行政訴訟由人民法院判決予以撤銷和變更。5、因發(fā)現(xiàn)確有錯誤，由作出該行政行為的行政主體自己變更和撤銷。（三）拘束力行政行為的拘束力，是指行政行為生效后所具有的約束、限制行政主體和行政相對人行為的法律效力。1、對行政相對人：相對人的行為應(yīng)符合行政行為的規(guī)定而不得予以違反2、對行政主體：對自己做出的行政行為應(yīng)予以嚴(yán)格遵循而不得超越于該行為之外，違反其行為的規(guī)定。例如，農(nóng)村土地承包合同一經(jīng)簽訂，雙方應(yīng)嚴(yán)格履行，不得擅自更改；交通事故賠償訴訟中司法機(jī)關(guān)要尊重公安局的交通事故責(zé)任認(rèn)定內(nèi)容。（四）執(zhí)行力行政行為的執(zhí)行力，是指已生效的行政行為要求行政主體和行政相對人對行政行為的內(nèi)容予以實現(xiàn)的法律效力。執(zhí)行力所要求實現(xiàn)的內(nèi)容是行政行為所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)。其實現(xiàn)方法有兩種：自行履行和強(qiáng)制執(zhí)行。

注意：1.并非所有行政行為都必須強(qiáng)制執(zhí)行，例如，警告、行政許可，都與強(qiáng)制執(zhí)行無關(guān)；2.并非行政行為在任何情況下都必須強(qiáng)制執(zhí)行，強(qiáng)制執(zhí)行的前提是相對人拒不履行其應(yīng)履行的義務(wù)；3.并不是行政行為成立后就必須予以執(zhí)行，除了行政行為成立、生效后應(yīng)立即執(zhí)行的一般情況外，也存在一些例外情況，例如，有些行政行為本身就是執(zhí)行，強(qiáng)制拆遷，有些行政行為由相對人自己執(zhí)行，如納稅行為，有些行政行為成立后，可以暫時不予執(zhí)行，如當(dāng)事人對土地確權(quán)裁決不服，在進(jìn)行行政復(fù)議和行政訴訟期間，就暫緩執(zhí)行；4.有些行政主體不具有強(qiáng)制執(zhí)行手段，其行政行為需要申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。[例]下列選項中哪些是關(guān)于行政行為確定力的正確理解？A.相對人不得任意擅自改變具體行政行為B.行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷具體行政行為C.相對人必須遵守和履行具體行政行為規(guī)定的內(nèi)容D.具體行政行為在行政復(fù)議和行政訴訟期間不停止執(zhí)行答案：AB二、行政行為的法律效力思考：構(gòu)成要件vs成立要件vs有效要件

構(gòu)成要件是要劃分行政行為與非行政行為的界限，其著眼點在于：決定某一行為是否為行政行為，這是一個法律屬性判斷問題，一般從以下四點判斷：1．主體：行政主體2．對象：行政相對人3．內(nèi)容：行使行政職權(quán)4．效果：影響相對人權(quán)益的意思表示行政行為的成立要件成立要件1．抽象行政行為成立要件：①一定會議審議通過；②行政首長簽署；③以法定形式公布；④生效日期屆至；2．具體行政行為成立（生效）要件：①作出決定②送達(dá)③受領(lǐng)（或另定生效日期）行政行為的有效要件——合法（一）主體合法1．主體資格：是行政主體或經(jīng)授權(quán)的組織；2．主體權(quán)限：有法定職權(quán)或被授權(quán)；3．合議制主體資格：法定人數(shù)出席和投票；4．行為實施人員資格：為相應(yīng)公職人員如公安機(jī)關(guān)找協(xié)管隊員協(xié)助執(zhí)法，則該協(xié)管隊員不符合行為實施人員資格。如公安局的秘書去執(zhí)法，也不行；（二）內(nèi)容合法1．行為依據(jù)：有法律、法規(guī)或規(guī)章依據(jù)2．依據(jù)適用：違反了則會導(dǎo)致適用法律不清①位階性：有些地方法規(guī)違反了人大制定的法律。位階從高向低依次適用，但目前政府多用低位階，因低位階多為其自己制定，與其自身利益相關(guān)②有效性：文件是否已經(jīng)失效、是否已經(jīng)正式生效、是否已經(jīng)被上級行政機(jī)關(guān)撤銷③針對性：法律適用是否有針對性，某學(xué)生臨時不回家賣票加價，依據(jù)投機(jī)倒把處理，其實應(yīng)該是按照治安管理處罰條例處罰④全面性：往往行政機(jī)關(guān)只適用分則而忽略總則（經(jīng)常包括減輕、免除處罰等）。

（二）內(nèi)容合法3．事實與證據(jù)：①有事實、事實清楚②有證據(jù)、證據(jù)確鑿、證據(jù)合法：違法取得的證據(jù)等于沒有證據(jù)，如上海的釣魚執(zhí)法。

4．行為正當(dāng)性：違反了按照濫用職權(quán)來判①目的正當(dāng)：為了罰款執(zhí)法②考慮相關(guān)因素：打擊報復(fù)、包庇、行賄受賄等都要納入考慮③不反復(fù)無常舉證原則：行為不具有正當(dāng)性由行政相對人舉證，而前三項都由行政主體舉證（三）程序合法1．過程合法：如規(guī)章立項、起草、審查、審議、通過發(fā)布等2．步驟合法：如審議中的說明、討論、表決等3．時效合法：如行政處罰的時效等4．時限合法：如行政許可的一般時限為20天，有些為45天、60天。5．方式合法：如集體討論、座談會、論證會、聽證會等重大的處罰要經(jīng)過集體討論6．順序合法：如先取證，后決定（四）形式合法對于要式行政行為，必須符合一定的形式要求，否則即不能生效。如法定格式文書、簽名、蓋章等符合法定要求思考題：行政行為有效要件與構(gòu)成要件、成立要件區(qū)別在于：

1、構(gòu)成要件解決某一行為是否屬于行政行為的問題，成立要件解決的是行政行為的成立問題，生效要件解決的是成立的行政行為是否具有法律效力的問題

2、屬于行政行為的某一行為的不一定成立。而成立的行政行為不一定生效。最重要的是有效要件，打官司中適用。80.關(guān)于具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項是錯誤的？（）A.與抽象行政行為不同，具體行政行為一經(jīng)成立即生效B.行政強(qiáng)制執(zhí)行是實現(xiàn)具體行政行為執(zhí)行力的制度保障C.未經(jīng)送達(dá)領(lǐng)受程序的具體行政行為也具有法律約束力D.因廢止具體行政行為給當(dāng)事人造成損失的，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償答案：ACD解析：本題考核具體行政行為的成立和效力。A項中，一般地說具體行政行為一經(jīng)成立就可以立即生效（符合具體行政行為的成立條件，不存在具體行政行為的無效因素），但是行政機(jī)關(guān)也可以安排某一事件發(fā)生后或者經(jīng)過一段時間后才發(fā)生效力，這經(jīng)常出現(xiàn)在附生效條件的具體行政行為中，所以A項錯誤。B項中，理論上，具體行政行為發(fā)生拘束力后，有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)積極主動地履行相關(guān)義務(wù)，如果當(dāng)事人不能自動履行這些義務(wù)，具體行政行為所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)就無法實現(xiàn)，具體行政行為的執(zhí)行力就可以發(fā)生作用。有關(guān)機(jī)關(guān)可以根據(jù)法律的規(guī)定依職權(quán)或者依申請采取措施，強(qiáng)制實現(xiàn)具體行政行為的權(quán)利義務(wù)安排，所以B項說法正確。C項中，具體行政行為成立條件之一是：在程序上，按照法律規(guī)定的時間和方式進(jìn)行送達(dá)。即未經(jīng)送達(dá)受領(lǐng)程序的具體行政行為，不發(fā)生法律約束力。故C項錯誤。D項中，如果行政行為廢止使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p失，或者帶來嚴(yán)重的社會不公正，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予受到損失的當(dāng)事人以必要的補(bǔ)償。故D項錯誤。案例一

1999年12月30日，某省計劃委員會批準(zhǔn)擬將山東省某市城區(qū)某公路改建工程列入山東省重點項目。某市交通委員會認(rèn)為，只要能列為省重點項目，遲早會批地，應(yīng)趁今年春季早些動手，如果等到辦完一系列手續(xù)再施工，有可能今年內(nèi)就無法開工了（因為進(jìn)入汛期以后修路很困難）。于是，該市交通委員會在未依法辦理征地手續(xù)的情況下，于1999年初開始在某公路的平行線上又新修一條公路，占用了大量的基本農(nóng)田。這一為改建公路而擅自征用土地的行政行為嚴(yán)重違反了《中華人民共和國土地管理法》的有關(guān)規(guī)定，被記者調(diào)查曝光后引起相當(dāng)大的社會震動。問：某市政府交通委員會的行為是否合法？分析要點：《中華人民共和國土地管理法》第45條第1款規(guī)定，征用基本農(nóng)田的土地需經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)。某市改建的公路征用了大量基本農(nóng)田，理應(yīng)報批。因此，某市政府交通委員會沒有報批，就擅自征用大量基本農(nóng)田來修建公路，這一行政行為在內(nèi)容上嚴(yán)重違法。案例二個體工商戶林某，經(jīng)批準(zhǔn)在某市C區(qū)濱江道旁擺攤經(jīng)營煙酒、小食品及飲料，工商執(zhí)照、占道許可證、稅務(wù)登記證等證照齊全。公安機(jī)關(guān)發(fā)放的臨時占用道路許可證期限為1996年1月1日至1996年12月31日。1996年10月8日，C區(qū)人民政府委托該區(qū)繁華地區(qū)治安辦公室，對C區(qū)濱江道地段的個體攤位進(jìn)行清理。林某攤位也屬于清理對象，被要求撤攤易地經(jīng)營。林某不同意。C區(qū)人民政府通過治安辦公室以書面方式責(zé)令林某停止?fàn)I業(yè)。林某不服C區(qū)人民政府決定，于1996年11月7日向某市中級人民法院起訴。（濱江道為市管道，清理占道的個體攤位應(yīng)由某市市政管理部門和某市公安交通管理部門共同實施。）問題：被告責(zé)令原告停止?fàn)I業(yè)的行為是否合法？用行政行為合法要件分析之。分析要點：行政行為的合法要件包括：行為主體合法；行為內(nèi)容合法；行為程序合法。一個具體行政行為只有同時具備上述三個要件，該行政行為才是合法的。林某在某市C區(qū)濱江道旁擺攤經(jīng)營煙酒、小食品及飲料，工商執(zhí)照、占道許可證、稅務(wù)登記證等證照齊全。公安機(jī)關(guān)發(fā)放的臨時占用道路許可證期限為1996年1月1日至1996年12月31日。顯然，林某在某市C區(qū)濱江道旁的個體經(jīng)營在整個1996年度是完全合法的。而且，濱江道為市管道，清理占道的個體攤位應(yīng)由某市市政管理部門和某市公安交通管理部門共同實施。因此，不論是C區(qū)人民政府，還是受其委托的該區(qū)繁華地區(qū)治安辦公室，都無權(quán)對C區(qū)濱江道地段的個體攤位進(jìn)行清理；其責(zé)令林某停止?fàn)I業(yè)、易地經(jīng)營的具體行政行為，是明顯超出其合法權(quán)限的違法行為。三、行政行為的生效規(guī)則（一）即時生效（當(dāng)場處罰，例如安全帶未佩帶罰款50元，當(dāng)場處罰，當(dāng)場收繳）（二）告知生效（三）送達(dá)生效（四）附款生效（建房許可，附義務(wù)建一公眾健身場所）第四節(jié)行政行為的無效、撤銷與廢止一、條件【無效】：因行政行為存在重大或明顯違法情形，則可使行為自始至終不具有法律效力。一般情形：行政行為具有特別重大的違法情形；行政行為具有明顯的違法情形；（如某縣政府規(guī)定其所作出的某類行政行為屬于終局行政行為?！缎姓V訟法》規(guī)定只有“法律”才可以規(guī)定是否屬于終局行政行為）行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪；（如市政府命令一個因有爆炸危險而停止向外供氣的煤氣站立即恢復(fù)向外供氣；如某鄉(xiāng)政府命令村民捕殺國家保護(hù)的珍稀動物招待外商。）行政主體受相對人脅迫或欺騙作出的行政行為；不可能實施的行政行為；（例如命令開采危險瓦斯，行政相對人可以抵制、不履行）行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)職權(quán)的行政行為；等

。

【撤銷】：1、合法要件欠缺2、不適當(dāng)?shù)男姓袨閼?yīng)注意：違法、不適當(dāng)違法、不適當(dāng)?shù)男袨殡m然可能被撤銷，但撤銷前仍然有效，所以不能抵制【廢止】：行政行為的廢止，是指因形勢或法律、政策的變化，使原合法、適當(dāng)?shù)男姓袨榻K止其繼續(xù)發(fā)生效力。

條件：（1）行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)等依法修改、廢止或撤銷；（2）行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù)。（3）客觀情況變化，公共利益需要；（例如蓋房子，行政許可已經(jīng)有了，但因為要修地鐵，廢止），本條件應(yīng)注意信賴?yán)姹Ｗo(hù)。行為目標(biāo)實現(xiàn);二、行政行為的無效、撤銷與廢止的法律后果1、無效的法律后果自始無效對當(dāng)事人沒有拘束力、強(qiáng)制力，可以不執(zhí)行無救濟(jì)時效限制一般行政行為3個月訴訟時效，無效的行政行為沒有時效限制對相對人損失是否賠償視導(dǎo)致無效原因而定：自己造成的損失不賠。釣魚案：可給與精神補(bǔ)償，但不可得到行政賠償，因為是他自己造成的。但是根據(jù)現(xiàn)行法律，沒有精神賠償。2、撤銷的法律后果自撤銷之日失效或自始失效一般自撤銷日失效，但涉及公共利益的可溯及既往有救濟(jì)時效限制，因為已經(jīng)有公定力了對相對人損失是否賠償視導(dǎo)致撤銷原因而定，例如相對人有行賄行為。3、廢止的法律后果自廢止之日失效，即僅向后失效有時效限制對導(dǎo)致相對人的損失應(yīng)補(bǔ)償不是賠償，因為沒有違法；但補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不明確，應(yīng)該是相當(dāng)于直接損失。行政行為的無效、撤銷與廢止的法律后果變更的法律后果自決定之日起變更；無溯及力；49.關(guān)于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷二單選第49題）A.行政許可為依職權(quán)的行政行為

B.具體行政行為皆為要式行政行為

C.法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D.當(dāng)事人不履行具體行政行為確定的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)予以執(zhí)行是具體行政行為確定力的表現(xiàn)

85.關(guān)于具體行政行為的合法性與效力，下列哪些說法是正確的？（）

A.遵守法定程序是具體行政行為合法的必要條件

B.無效行政行為可能有多種表現(xiàn)形式，無法完全列舉

C.因具體行政行為廢止致使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到損失的，應(yīng)給予賠償

D.申請行政復(fù)議會導(dǎo)致具體行政行為喪失拘束力81.關(guān)于具體行政行為的效力，