侵權責任的成立要件

第三章侵權責任的成立要件12023-07-29第1頁，共83頁。侵權責任成立要件的法律功能主要有以下幾點：1、劃定行為自由與權益保護的具體界限；2、實現(xiàn)侵權責任一般條款與歸責原則的法律調(diào)整功能；3、提供法律思維的邏輯前提；4、明確舉證責任、待證事實的范圍。法律上對舉證責任分配有特殊規(guī)定的是其例外。第3頁，共83頁。二、一般侵權責任成立要件的構成第4頁，共83頁?！肚謾嘭熑畏ā返?條第1款只規(guī)定“因過錯侵害他人民事權益”，而沒有要求“造成損害”。侵權責任成立要件的諸多構成要素，是一個有機的遞進邏輯體系，其中，損害是權益侵害的通常的后果形式，是侵權損害賠償責任的構成要件，也是一般侵權責任的選擇性要件。因此，侵權責任成立要件依據(jù)判斷順序，依次包括加害行為、權益侵害、損害、因果關系、違法性、過錯、過責能力。第二節(jié) 加害行為第5頁，共83頁。一、加害行為的含義與特征加害行為也稱致害行為，是指受人的意識所支配的對他人權益造成侵害之行為。加害行為具備以下特征：、加害行為是加害人的意識所支配的活動；、加害行為是等待法律評價的客觀事實；、加害行為的形態(tài)包括作為和不作為；、加害行為不限于自己行為；5、加害行為既可以是事實行為，也可以是法律行為。2023-07-296第6頁，共83頁。二、不作為加害行為第7頁，共83頁。（一）不作為在侵權責任構成中的地位不作為并非自始即有資格構成一個侵權行為的行為要件，只有在極其特殊的情況下，單純不作為才構成侵權行為。交往安全義務理論為不作為侵權提供了一般理論基礎。所謂交往安全義務就是一種確保某人支配并從中獲益之領域的保證義務。即在自己與有責任的領域內(nèi)，開創(chuàng)或持續(xù)某一為限源之人，負有依情形采取必要且具期待可能性的防范措施，以保護第三人免于遭受此種危險的義務。2023-07-298第8頁，共83頁。（二）作為義務的發(fā)生原因第9頁，共83頁。構成不作為侵權必須存在與作為義務違反的事實，反之，作為侵權必須存在不作為義務違反的事實。從羅馬法至今，公認的是，不作為侵權責任存在先作為義務時才會產(chǎn)生。積極作為義務發(fā)生的原因主要有以下幾類：1、法律規(guī)定；2、行為人制造或控制了某種危險情勢；3、當事人之間存在特殊關系；4、危害的嚴重性以及一方避免損害的便利性（實施職業(yè)活動）。2023-07-2910第10頁，共83頁。第三節(jié) 權益侵害第11頁，共83頁。一、民事權益概述（一）民事權益作為責任成立要件的意義

侵權責任法對民事權益加以列舉并將權益侵害作為責任成立要件，其法律意義在于：1、明確侵權法的適用范圍；2、從客體角度而非行為的角度全面保護民事權益；3、明確可賠償損害的判斷標準。（二）民事權益概念第12頁，共83頁。民事權益是指受法律保護的民事權利和權益，它包括民事權利和民事利益兩部分。1、民事權利所謂民事權利，系指存在法律體系所明認的私權。第一、民事權利是指私權而言，不包括公法上權利在內(nèi)；第二、民事權利不限于民法所規(guī)定的權利；2023-07-2913第13頁，共83頁。第三、民事權利是法律明確保護的利益；第四、侵權法所保護的民事權利，既包括絕對權，也包括相對權。2、民事利益第14頁，共83頁。所謂民事利益，即法益。是指雖未被

實證法規(guī)定為權利，但是衍生于社會生活之中，符合公序良俗，受法律認可和保護的財產(chǎn)或人身利益。（1）法益的特點第一、法益具有事實性。事實性是指社會生活中的很多利益處于一種事實狀態(tài)，而非權利狀態(tài)。第二、法益具有個別性。個別性是指某種利益的存在與否往往是因人而異的，并非普遍存在于主體之間，正因為利益缺乏權利外部表征，他人在行為時往往難以事先預見其存在并避免侵害。對于行為人而言，法益并非完全不能預見。2023-07-2915第15頁，共83頁。（2）法益保護的必要性法益保護的必要性在于人們的全部生活條件不能完全權力化。對法益的保護有利于構筑權利之外的秩序。第16頁，共83頁。（3）法益保護的特殊性第17頁，共83頁。與判斷權利侵害的侵權責任相比，判斷法益侵害的侵權責任成立與否，有其特殊性，即必須對被保利益和他人受影響利益，甚至公共利益進行利益衡量。第一、是否存在以保護他人利益為目的的法律；第二、利益是否符合社會善良風俗；第三、沖突利益的價值比較；第四、關系的緊密性。2023-07-2918第18頁，共83頁。二、《侵權責任法》所保護的權益范圍第19頁，共83頁。我國《侵權責任法》第2條規(guī)定，侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監(jiān)護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、股權、繼承權等人身、財產(chǎn)權益。該條是對侵權法所保護的民事權益范圍的規(guī)定。侵權責任法關于保護范圍的規(guī)定具有以下特征：第一、民事權益的保護范圍具有開放性；

第二、對權利和利益的侵權責任成立要件未作區(qū)分；第三、對民事權益的保護存在位階；第四、具有一定的權利確認功能。第20頁，共83頁。第四節(jié) 損害第21頁，共83頁。一、損害的含義“損害”是一個有單行的概念，在不同的語境中，損害有時指法律上的損失，有時指侵害權益造成的不利益，有時僅指具體的財產(chǎn)數(shù)量減少。損害，廣義上是指人身或財產(chǎn)利益的降低以及價值的減少。狹義上是指受法律保護的人身或財產(chǎn)利益的降低以及價值的減少。換言之，廣義上的損害指各種損失，可包括無法獲得賠償?shù)膿p失；狹義的損害是指具備賠償可能性的損害，但最終能否得到賠償，還得滿足過錯、因果關系等其他損害責任成立要件。法律上的損害一般是指狹義上的損害。第22頁，共83頁。（一）損害不同于損失第一、損害是法律概念，損失是自然意義上的概念；第二、根據(jù)受害的權益性質(zhì)不同，將損失界定為侵害財產(chǎn)權的后果，而將損害界定為侵犯財產(chǎn)權和人身權的后果；第三、根據(jù)損害本身性質(zhì)不同，將損失界定為財產(chǎn)損害，損失以外的損害是非財產(chǎn)損害。第23頁，共83頁。（二）損害不同于妨害妨害是一種持續(xù)性的障礙狀態(tài)，而損害是一種利益受損的結果。妨害并不導致權利或利益損失，損害有時則意味著權利或利益已經(jīng)喪失。第24頁，共83頁。二、損害的類型第25頁，共83頁。（一）財產(chǎn)損害與非財產(chǎn)損害財產(chǎn)損害是指侵害財產(chǎn)或人身權益造成受害人的經(jīng)濟損害。財產(chǎn)損害并非指侵害財產(chǎn)權益才會發(fā)生，侵害人身權益也能發(fā)生財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損害包括有形財產(chǎn)價值的減少，也包括純粹經(jīng)濟損失，還包括紡織損害發(fā)生、避免損失擴大、回復原狀、排除妨害所支出的必要費用。非財產(chǎn)損害是指無法通過客觀經(jīng)濟方法加以量化的人身或精神利益減少。非財產(chǎn)損害不限于侵害人身權益，侵害財產(chǎn)權益也會引發(fā)非財產(chǎn)損害。2023-07-2926第26頁，共83頁。（二）積極損害與消極損害第27頁，共83頁。積極損害是指既存財產(chǎn)的減少，消極損害是指可得財產(chǎn)利益的喪失，表現(xiàn)為應增加而未增加的狀態(tài)。（三）直接損失與間接損失第28頁，共83頁。直接損失是以權益侵害行為為直接近因的損失；間接損失是與權益侵害行為存在原因的損失。（四）普通損害與特殊損害第29頁，共83頁。普通損害即權益受侵害時通常會發(fā)生的損害，特殊損害屬于普通損害之外的損害，即主觀損失。區(qū)別的意義在于，普通損害是在權益被侵害時假定存在的損害，原告不需要證明其存在，只需要一般請求即可；特殊損害需要特別請求和證明。第五節(jié) 因果關系一、因果關系的概念因果關系是指一定的先前事實與一定的后發(fā)事實之間，存在引起與被引起的關系，即沒有前者就沒有后者的關系。引起某種事實產(chǎn)生的事實稱為原因，被某種事實引起的事實稱為結果。法律上的因果關系則是在有法律意義的法律事實之間加以截取的因果關系，而不是一切自然現(xiàn)象之間的因果聯(lián)系。2023-07-2930第30頁，共83頁。二、因果關系的類型根據(jù)不同標準，因果關系可以分為責任成立的因果關系和責任范圍的因果關系、直接因果關系和間接因果關系、事實因果關系和法律因果關系。此外，還有座位的因果關系和不作為的因果關系，一因一果、一因多果、多因一果的因果關系，證明的因果關系和推定的因果關系等。2023-07-2931第31頁，共83頁。（一）責任成立的因果關系和責任范圍的因果關系責任成立的因果關系是指加害行為與權益侵害之間的因果關系；責任范圍的因果關系是指權益受侵害與產(chǎn)生損害之間的因果關系。責任成立的因果關系用以判斷行為是否侵害了民事權益，解決侵權責任成立的問題；責任范圍的因果關系用以判斷何種損害是權益受侵害而發(fā)生，應由加害人負賠償責任，解決賠償問題。2023-07-2932第32頁，共83頁。（二）直接因果關系和間接因果關系直接因果關系指原因與結果之間只構成一個環(huán)節(jié)的因果關系，即結果事實由原因事實直接造成，兩者之間一般存在著內(nèi)在的必然聯(lián)系。因此，直接因果關系多屬于必然因果關系。間接因果關系是指某一事實通常不會直接引起某種后果發(fā)生，必須有其他事實的獨立介入才能引起后果事實發(fā)生的因果聯(lián)系。間接因果關系多屬于夠然因果關系。2023-07-2933第33頁，共83頁。（三）事實因果關系和法律因果關系判斷行為和損害后果之間有無因果關系，首先判斷是否存在事實因果關系，然后再進一步判斷是否屬于法律因果關系。區(qū)分事實因果關系和法律因果關系的二分法，體現(xiàn)了對因果關系加以限制的思想，即并非所有的事實因果關系都能夠成為法律因果關系。2023-07-2934第34頁，共83頁。三、因果關系的限制理論（一）條件說條件說認為，只要在行為與結果之間存在“如無前者，則無后者”的必要條件關系時，就有因果關系。條件說將條件等同于原因，屬于對因果關系范圍無限制的學說。2023-07-2935第35頁，共83頁。（二）原因說原因說主張，區(qū)分原因與條件。原因是必然引起結果發(fā)生的因素，條件則不是必然引起結果發(fā)生的因素，條件只為結果發(fā)生提供可能性、原因則為結果的發(fā)生提供現(xiàn)實性，所以，條件與結果之間的偶然因果關系，不屬于法律上的因果關系。2023-07-2936第36頁，共83頁。在條件中，“以對結果之發(fā)生有重大影響的，即以對發(fā)生結果最有力的條件或最直接的條件才肯定其原因與結果成立因果關系”。原因說將因果關系限制過于狹窄，識別原因與條件的標準過于機械且不統(tǒng)一是其缺陷。2023-07-2937第37頁，共83頁。（三）相當因果關說所謂相當因果關系是指“無此行為，雖必然不必生此損害；有此行為，即足以生此害，則有因果關系。無此行為，雖必無此害，有此行為，通常亦不生此種損害者，既無因果關系”。2023-07-2938第38頁，共83頁。（四）規(guī)則目的說規(guī)則目的說原理在于，侵權行為是違反了某種義務導致?lián)p害后果的行為，義務依據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生，因此，義務的違反而導致?lián)p害，其賠償責任應與法律的規(guī)則有關聯(lián)性。2023-07-2939第39頁，共83頁。四、因果關系的判斷（一）事實因果關系的判斷無論是大陸法系的條件關系，還是英美法系的事實因果關系，其判斷方法都是相同的。即事實因果關系的判斷屬于必要條件關系的判斷，一般采用“若無則不”的等值公式。具體的方法一個為剔除法，一個為替換法。2023-07-2940第40頁，共83頁。剔除法是指將一個被疑為原因的事實加以剔除，如果結果仍會發(fā)生，則該事實不是原因，如果結果不會發(fā)生，則該事實就是原因。替換法是比剔除法更積極的驗證方法，不僅要去掉被疑為原因的事實，更要代以被認為是合理的事實，如果結果仍會發(fā)生，則被替換的事實不是原因，如果結果不會發(fā)生，則被替換的事實就是原因2023-07-2941第41頁，共83頁。判斷事實因果關系尚有經(jīng)驗則法。也即按照人們所掌握的知識和經(jīng)驗進行判斷因果關系有無的方法。人們所掌握的知識和經(jīng)驗，既包括自然科學知識，也包括社會知識和經(jīng)驗。2023-07-2942第42頁，共83頁。在一些特殊情況下，條件事實和結果事實之間的關聯(lián)呈現(xiàn)復雜性，對于這些特殊狀態(tài)的因果關系必須采用相應的判斷方法。2023-07-2943第43頁，共83頁。1、并存因果關系并存因果關系又稱因果關系競合、累積因果關系、原因聚合，即多個原因事實并存，其中的任何一個，都足以單獨引發(fā)整個后果發(fā)生。在因果關系并存的場合，采用若無則不的等值公式，可能會導致多個足以引起損害后果的行為都不被認為是原因。2023-07-2944第44頁，共83頁。例如，甲和乙的放火行為都足以導致建筑被燒毀，采用剔除法，則無論剔除甲或乙的行為，結果都會發(fā)生。此時，首先要判斷這些原因是否同時存在。只有同時存在的，才屬于因果關系并存。如果不是同時，則首先行為人應承擔責任，因為我們不能說先前的損害是由后一行為引起的。2023-07-2945第45頁，共83頁。如果多個可能是原因的事實同時發(fā)生，則采用“實質(zhì)要素公式”來判斷因果關系，即同時發(fā)生數(shù)個行為，單獨的每一個行為如果是實實在在地足以引起損害結果發(fā)生的要素，就構成事實因果關系。并存因果關系可以構成共同侵權行為的事實要件。2023-07-2946第46頁，共83頁。2、擇一因果關系擇一因果關系又稱替代因果關系，即存在多個行為，每個行為都可以單獨造成損害。但無法確定兩個以上的引發(fā)損害可能的事實，究竟哪個是引發(fā)損害的真正原因，則認為該數(shù)個事實與損害結果都有因果關系，一般可以構成共同危險行為。2023-07-2947第47頁，共83頁。3、共同因果關系共同因果關系發(fā)生在多個不充分原因相疊加的場合，又稱疊加的因果關系。即多個加害行為同時存在，才能共同造成損害后果，而其中任何一個加害行為并不能單獨引起損害后果發(fā)生，這樣的單個事實即是“不充分原因”。2023-07-2948第48頁，共83頁。4、假設因果關系假設因果關系，又稱假想因果關系、想象因果關系，是指某損害后果因A事實而發(fā)生，但如果假設沒有A事實，則與A毫無關系的B事實也會產(chǎn)生同樣的損害結果。2023-07-2949第49頁，共83頁。5、超越因果關系超越因果關系是指多個可以造成同樣損害后果的事實獨立地一先一后發(fā)生，相繼或一次性引起全部或部分損害后果。分為三種情況：（1）第一個事實已經(jīng)造成損害后果，第二個事實并沒有擴大這種后果。這種情況，甲的行為與損害后果有因果關系，后一個事實不是原因，因為法益已經(jīng)在這之前被甲的行為摧毀了。?2023-07-2950第50頁，共83頁。（2）第一個事實還未及造成損害后果，而第二個事實已經(jīng)引發(fā)了損害后果。（3）第一個事實已經(jīng)造成了損害后果，但隨后發(fā)生的第二個事實擴大了損害。2023-07-2951第51頁，共83頁。（二）法律因果關系的判斷規(guī)則目的說主張直接依據(jù)規(guī)則之目的衡量行為與損害之間的關系，因此，分析規(guī)則目的是重要的一環(huán)。分析的內(nèi)容包括：1、受害人是否屬于規(guī)則所要保護的那類主體。2、所要賠償?shù)膿p失是否屬于規(guī)則所要避免的損失。3、侵權人的行為是否屬于規(guī)則設想的那種特定行為。?2023-07-2952第52頁，共83頁。（三）有介入因素的因果關系某個原因事實有時不會按照事物的通常發(fā)展過程順理成章地發(fā)展下去，中間可能會介入另外的事實而導致?lián)p害后果出現(xiàn)。此時的因果關系判斷比較復雜，并存因果關系、超越因果關系、共同因果關系、因果關系中斷等都有可能出現(xiàn)其中。2023-07-2953第53頁，共83頁。以行為人的主觀預見程度為標準，可以分為可預見的介入和偶然介入。首先，加害行為介入了自然事件；其次，加害行為介入了第三人的行為；最后，加害行為介入了受害人的行為或特殊狀況。2023-07-2954第54頁，共83頁。五、因果關系證明責任的減輕（一）因果關系推定因果關系推定是指可以成為原因的事實與結果事實之間是否存在因果關系，原告（受害人）無需舉證加以證明，除被告（加害人）能夠舉出反證證明不存在因果關系的情形外，法官可以通過已知的基礎事實直接斷定因果關系存在。2023-07-2955第55頁，共83頁。因果關系推定有其自身的特點：第一，因果關系推定屬于舉證責任倒置。第二，推定因果關系需要有基礎事實存在。第三，因果關系推定適用于特殊領域。2023-07-2956第56頁，共83頁。（二）蓋然因果關系所謂蓋然性是指有可能但又不是必然的性質(zhì)，它是根據(jù)實物發(fā)展的概率來進行判斷的一種認識方法，是人們對事物的認識達不到邏輯必然性條件時不得不采用的一種認識手段。蓋然性因果關系是將民事證明標準與因果關系的證明相結合，原告只要證明在因果關系的存在上具有相當程度的蓋然性即可認定有因果關系的理論。2023-07-2957第57頁，共83頁。第一，原告對存在因果關系負有舉證責任，但證明標準不是100%的確定性，而是超過一定概率（如50%）的可能性。第二，法官運用優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，對雙方提出的正反兩面的證據(jù)和說服力甲乙判斷，采信優(yōu)越證據(jù)。第三，原告舉證的內(nèi)容主要是：某種危險存在；導致?lián)p害發(fā)生的相當程度的可能性。2023-07-2958第58頁，共83頁。（三）醫(yī)學因果關系加害行為導致受害人患有疾病的侵權責任認定中，因果關系難以達成邏輯必然性的證明標準。醫(yī)學因果關系是將病理學、流行病學等醫(yī)學知識提供的經(jīng)驗法則與證明上的蓋然性標準加以結合，來判斷因果關系的方法。2023-07-2959第59頁，共83頁。第六節(jié) 違法性一、違法性的概念行為的違法性是指加害行為違反了法律所要求的作為或不作為的義務，或侵害了法律所保護的權利或利益，因無正當理由而受否定性評價的狀態(tài)。作為侵權責任成立要件的違法性，是指民事違法性，不能將刑事違法性與行政違法性等同于民事違法性。2023-07-2960第60頁，共83頁。二、違法性的判斷（一）結果不法說第一，違法性不需要原告舉證證明，而是通過權益遭到被告行為侵害的事實推導出行為的違法性，學說上稱為“構成要件符合性征引違法性”。第二，通過“權益侵害”而導出的“違法性”不是確定的結論，行為人可以通過對存在“違法阻卻事由”的舉證，證明行為的合法性。2023-07-2961第61頁，共83頁。第三，依據(jù)結果不法說的判斷標準，得出有違法性的結論也僅是一個推定結論，必須進一步判斷主觀的違法性，即有無過錯，才能最終得出有責性的評價。第四，結果不法說的理論基礎是因果行為論，方法論上受自然科學實證主義之影響。2023-07-2962第62頁，共83頁。（二）行為不法說行為不法說是指判斷行為有無違法性，不能僅依據(jù)侵害權益事實，在侵害權益之外，加害行為還違反法律所要求的義務時，才可判斷有違法性。2023-07-2963第63頁，共83頁。第一，不法評價是行為而不是結果。第二，違法性的判斷階段和過錯的判斷階段出現(xiàn)交錯混同現(xiàn)象。第三，行為不法說的理論基礎是目的行為論。2023-07-2964第64頁，共83頁。第七節(jié) 過錯與過責能力一、過錯的概念過錯是指行為人故意或過失的可受責難的主觀狀態(tài)。過錯是一般侵權責任的主觀要件，和過責能力一同構成侵權責任成立的最后階段---有責性階段的評價。在過錯責任中過錯是歸責的依據(jù)，即所謂有過錯則有責任，無過錯則無責任。2023-07-2965第65頁，共83頁。有過錯不是指存在一個人的行為造成他人權益侵害的客觀事實，而是指行為人能預見和能避免卻沒有預見和避免損害后果發(fā)生的事實。過錯的認定不僅涉及對行為人主觀心里狀態(tài)的判明，還涉及行為標準的判斷。有過錯就意味著行為人有意地背離或者不夠謹慎地違反了必要的行為標準。2023-07-2966第66頁，共83頁。二、故意（一）故意的概念故意是指明知行為必然或可能導致權益侵害的結果，卻希望或放任侵害結果發(fā)生的主觀心里狀態(tài)。2023-07-2967第67頁，共83頁。（二）故意的認識因素包括對因果關系的認識和對行為非正當性的認識。1、對因果關系的認識不需要達到“確知”的程度，只要認識到行為引起侵害后果有高度的蓋然性即可。2、對行為非正當性的認識，不要求對法律如何規(guī)定有認識，也不要求對違法性有法律人士那樣準確的判斷，只要行為人根據(jù)社會通常觀念和應有的經(jīng)驗對行為不當能得出認識即可。2023-07-2968第68頁，共83頁。三、過失（一）過失的概念過失是指行為人應當預見自己的行為可能產(chǎn)生侵害他人權益的后果，并能避免侵害后果產(chǎn)生，但因疏忽大意而沒能預見，或者雖然預見但輕信能夠避免的主觀狀態(tài)。其中疏忽大意的過失屬于“無意識的過失”，過于自信輕率而為的過失屬于“有意識的過失”或“明知的過失”。2023-07-2969第69頁，共83頁。過失包含了“預見可能性”、“避免可能性

”、以及“結果避免義務”三個主要因素。過失不同于故意之處在于行為人并不希望侵害結果發(fā)生，對于侵害后果主觀上持一種排斥態(tài)度。另外，故意是基于意思上的責任，過失是基于違反了應該避免損害發(fā)生的行為義務的責任。2023-07-2970第70頁，共83頁。對于過失的理解，經(jīng)歷了一個從主觀過失到客觀過失的發(fā)展過程。過失最初的含義是主觀過失，其后逐漸形成了客觀過失的理論。1、主觀過失所謂主觀過失，是指以具體行為人的個人能力為判斷過失標準，是否能夠預見和避免侵害發(fā)生，以行為人主觀上所能達到的注意程度加以判斷。2023-07-2971第71頁，共83頁。2、客觀過失客觀過失是指行為人違反注意義務，沒能達到合理人在交往中所必要的注意標準的狀態(tài)?？陀^過失的興起，并非完全取代主觀過失。2023-07-2972第72頁，共83頁。（二）注意義務1、注意義務的概念注意義務是指為避免侵害權益而謹慎地作為或不作為的義務。注意義務是判斷過失的基準，是連接行為和過失的紐帶，過失即意味著對注意義務的違反。2023-07-2973第73頁，共83頁。2、注意義務的特征第一，注意義務是謹慎行為的義務；第二，注意義務是結果避免義務，以結果可預見性為必要條件；第三，注意義務的內(nèi)容既包括消極義務也包括積極義務；第四，注意義務是一個包含主觀評價標準的義務。第五，注意義務產(chǎn)生依據(jù)不限于法律規(guī)定。2023-07-2974第74頁，共83頁。（三）過失的形態(tài)一