第十三章 反不正當競爭法律制度

第十三章反不正當競爭法律制度主要內(nèi)容（共8節(jié)）第一節(jié)不正當競爭概述第二節(jié)

欺騙性交易及其法律規(guī)制第三節(jié)不當?shù)蛢r銷售及其法律規(guī)制第四節(jié)不當有獎銷售及其法律規(guī)制第五節(jié)引人誤解的虛假宣傳及其法律規(guī)制第六節(jié)商業(yè)賄賂及其法律規(guī)制第七節(jié)侵犯商業(yè)秘密及其法律規(guī)制第八節(jié)詆毀他人商譽及其法律規(guī)制教學目的與要求：本章是經(jīng)濟法學的重要內(nèi)容，是市場秩序法的核心。學習本章，應(yīng)掌握反不正當競爭行為及其體現(xiàn)重點、難點：不正當競爭行為的種類研究性選題：反不正當競爭法的適用與完善完善我國競爭法的思考

提示：立法模式、界定不正當競爭行為補充規(guī)定實踐中已經(jīng)出現(xiàn)的新的不正當競爭行為、執(zhí)法體制、與相關(guān)法律的關(guān)系（法制的統(tǒng)一性）、加大違法成本。第一節(jié)不正當競爭概述一、競爭法（一）幾個概念競爭；正當競爭、合法競爭；不正當競爭、違法競爭

不正當競爭：經(jīng)營者在市場競爭中采用違法手段謀取競爭利益的行為。（二）競爭法的法域歸屬問題歸入民法：如：意大利、德國、日本等也理由：法律救濟方式是民法的財產(chǎn)賠償方式歸入行政法：是行政介入經(jīng)濟的產(chǎn)物；普遍采用行政執(zhí)法體制；廣泛采用行政責任?？梢钥朔{入民法的不足：積極、主動的預(yù)防；懲罰性。歸入經(jīng)濟法：國家干預(yù)色彩加強（如：臺灣地區(qū)即列入經(jīng)濟法）。（三）競爭立法模式的選擇問題1.“一體化”立法模式：調(diào)整壟斷行為、限制競爭行為和不正當競爭行為的法律規(guī)范，歸并在一個立法當中。

美國模式：分別規(guī)定，統(tǒng)稱為“反托拉斯法”；

匈牙利模式：統(tǒng)一規(guī)定在反不正當競爭法中2.“兩法并立”立法模式分別制定《反壟斷法》和《反不正當競爭法》如：德國和日本3.“分散化”立法模式無專門法典，分散在民法典中。如意大利（四）法律規(guī)制方式

三種：結(jié)構(gòu)規(guī)制；行為規(guī)制；混合規(guī)制（五）競爭執(zhí)法機構(gòu)的選擇問題1.國外執(zhí)法機構(gòu)的設(shè)置兩大特點：一是專門性；二是強調(diào)其獨立性。2.我國現(xiàn)行執(zhí)法機構(gòu)及其理論爭議（1）多頭執(zhí)法體制——以工商為主多部門負責的多頭執(zhí)法體制（2）對現(xiàn)行體制的批評：3.我國競爭執(zhí)法機構(gòu)的幾種主張（1）維持現(xiàn)狀說——現(xiàn)行立法體制好（2）新設(shè)獨立機構(gòu)說——學國外，如美國——其利弊分析。（3）賦予現(xiàn)行機構(gòu)獨立性說——第三條道路（4）折衷說——最好的選擇是工商部門——其利弊分析二、不正當競爭

不正當競爭：經(jīng)營者在市場競爭中采用違法手段謀取競爭利益的行為。

特征：

①實施主體是經(jīng)營者指合法的經(jīng)營者②目的是為了獲得競爭利益③競爭的手段違反了法律④損害經(jīng)營者的利益和市場競爭秩序不正當競爭與壟斷：①實施主體的條件不同：是否具有優(yōu)勢地位？

②行為的目的和后果不盡相同：是否允許競爭？③實施的手段不同：

壟斷：如企業(yè)合并、格式合同、商業(yè)合作不正當競爭行為：如欺騙、仿冒、賄賂、低于成本傾銷等

④法律的規(guī)制有所不同

反壟斷法：反不正當競爭法：我國對不正當競爭法律界定方式的弊端：（1）概括加列舉

——初衷與效果的背離“本法規(guī)定”與定義式的目的很難統(tǒng)一；（2）經(jīng)營者的偏狹與立法的內(nèi)在矛盾

——兩法分立與兩法合一的協(xié)調(diào)問題；（3）其他缺陷：

——如“侵害經(jīng)營者的權(quán)益”與消費者的權(quán)益；“擾亂社會經(jīng)濟秩序”與破壞競爭秩序，何者更科學？

第二節(jié)欺騙性交易及其法律規(guī)制一、欺騙性交易行為概述也稱仿冒行為，是指經(jīng)營者采用假冒、仿冒或其他虛假手段，使交易相對人產(chǎn)生混淆或誤信，從而獲得交易機會的行為。

如：混淆姓名、商號、商標、商品的容器包裝；

又如：混淆營業(yè)的行為、虛假表示原產(chǎn)地、商品質(zhì)量

特征：

①主體是商品或服務(wù)的推銷者。②客觀上實施了欺騙行為。③主觀上存在使人誤信的故意。④損害后果的雙重性。二、欺騙性交易行為的表現(xiàn)形式假冒他人注冊商標擅自使用與知名商品相同或近似的名稱、包裝、裝潢，造成混淆

？知名商品？特有？誤認為擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品偽造或冒用質(zhì)量標志、偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示？？問題：收購茅臺酒瓶子制假，屬于何種性質(zhì)？三、欺騙性交易行為的法律規(guī)制

（參見教材）第三節(jié)不當?shù)蛢r銷售及其法律規(guī)制一、不當?shù)蛢r銷售概述

1.定義：以排斥競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。

2.特征

①主體只能是處于賣方地位的經(jīng)營者②主觀上：故意，并具有排擠競爭對手的目的③客觀上：實施了低價格銷售行為④客體：侵犯了社會正常競爭秩序3.不當?shù)蛢r銷售與國際貿(mào)易中的傾銷的比較：

①存在的領(lǐng)域不同：國內(nèi)貿(mào)易國際貿(mào)易②認定的標準不同：

低于成本價低于第三方合理的正常價格

③適用的法律和處理的方式不同：競爭法停止侵害賠償損失國際公約或國內(nèi)反傾銷法、收反傾銷稅二、不當?shù)蛢r銷售的適用例外：有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為：銷售鮮活商品；處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；季節(jié)性降價；因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。？低于成本價如何計算？是否僅限于上述情形？（搬遷）編造適用例外信息低價推銷假冒偽劣產(chǎn)品，如何認定？三、不當?shù)蛢r銷售的法律規(guī)制

（參見教材）第四節(jié)不當有獎銷售及其法律規(guī)制一、不當有獎銷售的定義和特征

不當有獎銷售，經(jīng)營者在有獎銷售的過程中弄虛作假或違反法律的限制向客戶提供巨額獎勵的行為。

特征：

①主體一般是出售或提供服務(wù)的賣方。②發(fā)生于有獎銷售的過程中。③采用了不合法的獎勵方法或獎勵幅度。④行為人主觀上存在故意。二、表現(xiàn)形式：

1.欺騙性有獎銷售：①謊稱有獎②內(nèi)定中獎③人為操縱中獎程序④其他欺騙性有獎銷售行為

2.推銷質(zhì)次價高的商品

3.不當巨額有獎銷售。三、法律規(guī)制：

對附贈式有獎銷售：對懸賞式的有獎銷售：第五節(jié)引人誤解的虛假宣傳

及其法律規(guī)制一、引人誤解的虛假宣傳概述定義：

?“虛假”：虛偽和捏造、歪曲事實和名不符實？“引人誤解”：虛假宣傳、真實宣傳但讓人誤解、以未定論的事實引人誤解的宣傳

？誤解的標準：應(yīng)以一般人的理解為基準

特征：主體是實施產(chǎn)品或服務(wù)宣傳的經(jīng)營者行為發(fā)生于宣傳過程中所作的宣傳引人誤解主觀方面既包括故意也包括過失二、引人誤解虛假宣傳的表現(xiàn)形式引人誤解虛假廣告宣傳：

運用廣告形式；內(nèi)容不真實；引人誤解；如：夸張性語言、濫用名人、含糊詞匯、隱瞞瑕疵、假冒商標引人誤解的其他宣傳如：展覽會、展銷會新聞發(fā)布會、座談會、發(fā)宣傳材料、權(quán)威人士講話、虛假宣傳：捏造、夸大、錯漏、含混的信息；虛假信息引人誤解的宣傳：比喻、暗示、聯(lián)想

三、引人誤解的虛假宣傳的法律規(guī)制：

《反不正當競爭法》原則性規(guī)定《消費者權(quán)益保護法》《廣告法》《藥品管理法》第六節(jié)商業(yè)賄賂及其法律規(guī)制一、商業(yè)賄賂概述定義：

特征：①主體的范圍廣泛②主觀上存在故意③有主交易之外的利益交易行為④賄賂行為是秘密進行的注意的問題：注意的問題：賄賂的主體：行賄主體，受賄主體；賄賂的對象可以是單位的有關(guān)人員，也可以是單位。法律很容易規(guī)避：賄賂公司的主管部門的領(lǐng)導(dǎo)，雙方應(yīng)當如何定性？賄賂另一方的親屬、親戚，應(yīng)當如何認定？受賄賂人將錢交本單位（如紀委），單位將其作為福利，應(yīng)當如何認定？賄賂的利益：形式多樣如金錢、財物、利益（用車、優(yōu)惠票、娛樂、旅游、解決子女戶口、幫助入學、提供就業(yè)等）。性賄賂問題一方人員自身以身相許，與通奸的聯(lián)系與區(qū)別？一方付費并介紹嫖娼。二、商業(yè)賄賂與相關(guān)概念比較（1）商業(yè)賄賂與回扣回扣發(fā)生在市場交易的雙方之間，是一方當事人向另一方或其有關(guān)人員提供金錢、有價證券或其他財物等利益的行為；回扣是秘密進行的；回扣違反了財經(jīng)制度。（2）商業(yè)賄賂與折扣折扣是公開的和明示的、是直接給予對方當事人的、必須符合財經(jīng)制度、折扣的比例、方式符合商業(yè)習慣。（3）商業(yè)賄賂與傭金第七節(jié)侵犯商業(yè)秘密及其法律規(guī)制一、侵犯商業(yè)秘密概述：1.商業(yè)秘密的含義商業(yè)秘密，不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。特征：秘密性、經(jīng)濟性、實用性、保密性分類：技術(shù)秘密、經(jīng)營秘密、管理秘密2.侵犯商業(yè)秘密行為定義：是指經(jīng)營者采用非法手段獲取、披露或使用他人商業(yè)秘密的行為。特征：

①行為主體一般是經(jīng)營者。②行為的對象是商業(yè)秘密。③采用了非法的手段。④主觀上可能是故意，也可能是過失。二、侵犯商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式：以不正當手段獲取他人商業(yè)秘密惡意披露、使用或允許他人使用以違法手段獲得的商業(yè)秘密違反約定或者違反權(quán)利人的要求披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的行為第三人侵犯商業(yè)秘密的行為值得研究的幾個問題：1.商業(yè)秘密與個人隱私、國家機密的界限問題？

2.侵權(quán)主體的范圍問題？

經(jīng)營者：包括合法經(jīng)營者？包括不合法的經(jīng)營者？公民：作為非經(jīng)營者，也不受經(jīng)營者的指使，而竊取、泄露商業(yè)秘密，不構(gòu)成不正當競爭，應(yīng)當按一般民事侵權(quán)加以認定和處理，如為了泄私憤、為了轉(zhuǎn)賣謀利而盜取商業(yè)秘密等。3.競業(yè)禁止問題？

無約定、權(quán)利人也未制定有關(guān)保密規(guī)范，其員工辭職、調(diào)離、離退休后泄露、利用原單位商業(yè)秘密，應(yīng)當如何認定？4.秘密性應(yīng)否具有相對性？5.如何理解保密性？第八節(jié)詆毀他人商譽及其法律規(guī)制一、詆毀他人商譽概述商譽，指商品信譽和商業(yè)信譽的總稱

社會性；信息性；無形財產(chǎn)。

詆毀他人商譽，損害他人商譽、侵犯他人商譽權(quán)的行為。特征：主體是經(jīng)營者。主觀上出于故意?？腕w是特定經(jīng)營者的商譽權(quán)?？陀^上捏造、散布有損他人商譽權(quán)的虛假信息。二、詆毀他人商譽的表現(xiàn)形式1.產(chǎn)品附屬資料中的商業(yè)誹謗

例如：1992年某省洗滌劑廠在其產(chǎn)品的包裝上寫到：“普通洗衣粉、肥皂均含磷、含鋁，會引發(fā)人體患老年癡呆癥……等多種疾病”，并同時吹噓自己的產(chǎn)品無毒、無害。2.產(chǎn)品交易中的商業(yè)誹謗3.新聞、廣告中的商業(yè)誹謗4.直接在公眾中散布謠言

如，編造“某公司要破產(chǎn)”、“某廠在生產(chǎn)摻雜摻假5.組織、唆使、利用他人進行商業(yè)誹謗實踐中應(yīng)注意的幾個問題1.采用影射、隱喻手段進行商業(yè)詆毀，應(yīng)如何認定。

如果能證明其有確切的對象，接受信息的人大多能體會出所指是誰，可以認定為商業(yè)詆毀；2.詆毀同行業(yè)其他所有的經(jīng)營者，能