2023年國家《法律職業(yè)資格考試》模擬卷3

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1.[問答][20分]有學者提出，社會主義和諧社會應(yīng)該是法治社會。社會主義和諧社會和法治社會都旨在追求規(guī)則和秩序范圍內(nèi)的社會和諧進步。法治社會從制度層面集中體現(xiàn)了社會主義和諧社會的政治、經(jīng)濟領(lǐng)域中的內(nèi)容；社會主義和諧社會的建立必須以法治為中心。

也有學者認為構(gòu)建和諧社會應(yīng)當主要靠道德來進行約束，應(yīng)大力提倡互助友愛的新風尚，減少通過法律訴這種無人情味的手段來解決糾紛。加強法治勢必會與構(gòu)建和諧社會發(fā)生沖突。

請從一個法律人的角度，圍繞社會主義法治理念對構(gòu)建和諧社會的影響，談?wù)勀愕睦斫夂驼J識。

答題要求:

1.觀點正確，表述完整、準確；

2.無觀點和論述，照搬材料原文不得分；

3.不少于400字。

2.[問答][22分]案情：為了減少漁民使用廢舊漁船作業(yè)帶來的嚴重安全隱患并促進漁業(yè)生產(chǎn)轉(zhuǎn)型升級，某市作出規(guī)定，由某縣漁業(yè)局向漁民回收廢舊漁船，每艘舊船補貼漁民5萬元。漁業(yè)局的一位負責回收事項的辦事人員陳某利用事先知道的信息，在漁民知道上級規(guī)定之前，先私下以每艘船1萬元的價格（略高于當時的市場價），向漁民購買廢舊漁船20艘，再通過自己內(nèi)部的操作，每艘漁船獲取補貼款5萬元，共計獲取國家補貼款100萬元。請回答以下問題。

問題：

1.陳某購買漁民廢舊漁船的行為能否構(gòu)成詐騙罪？如果認為能夠構(gòu)成，其主要理由是什么？如果認為不能構(gòu)成，其主要理由是什么？

2.如果認為陳某購買廢舊漁船的行為構(gòu)成詐騙罪，其行為是作為的犯罪還是不作為的犯罪，為什么？

3.陳某獲取國家補貼款的行為能否構(gòu)成貪污罪，為什么？

4.如果認為陳某構(gòu)成貪污罪和詐騙罪，對這二罪應(yīng)該如何處理？如果認為應(yīng)該擇一重罪論處，其主要理由是什么？如果認為應(yīng)該數(shù)罪并罰，其主要理由是什么？（兩問均需作答）

3.[問答][20分]被告人甲系外地至毛家村的打工人員。2022年9月24日19時許，甲行至毛家村糧庫附近，看到外出補課的被害人乙（歿年11歲），誤認為乙是一個女孩而欲實施強奸，即尾隨被害人走到一樹林附近，將被害人拉到樹林中，在將被害人褲子脫至膝蓋處后發(fā)現(xiàn)被害人是男孩，此時恰有接站車從附近經(jīng)過，被害人便呼救反抗，并將甲面部抓傷。甲恐罪行敗露，便用雙手掐住被害人的頸部致其機械性窒息死亡，后逃離現(xiàn)場。2022年3月7日，甲在一旅店內(nèi)被公安人員抓獲。

本案經(jīng)一審、二審質(zhì)證的證據(jù)有：

1.被害人母親的報案材料及公安機關(guān)接受刑事案件登記表記載：2022年9月25日凌晨2時30分，縣公安局刑警大隊接到被害人母親報案稱，其子于9月24日晚7時外出補課未歸，25日凌晨1時許發(fā)現(xiàn)被人殺死在糧庫西側(cè)的一片樹林里。

2.被害人母親的證言證實（2022年9月25日提供）：2022年9月24日晚7時20分，其到孩子奶奶家，孩子奶奶告訴她孩子吃完晚飯到南面的林老師家補課去了，其在婆婆家看完天氣預(yù)報后，便到林老師家找孩子，林老師告訴她孩子沒來補課。其就又返回孩子奶奶家。到了晚上9點10分，其就去學校找，在校外沒有聽到學生上課的聲音，便在鐵道東的電焊部門口等孩子，未等到。其就又去學校找，跟學校老師講明情況后，其到孩子座位上發(fā)現(xiàn)孩子平時補課的數(shù)學書和英語書不在，就想孩子沒來學校。其和學校老師、校長一起到學校外找兒子。當找到糧庫西面的土房子廁所處，在廁所南的樹林里，發(fā)現(xiàn)兒子在樹林里的一棵樹下躺著。其看見兒子面朝上，頭東腳西的平躺著，腳正好對著一顆樹，其上去攔腰把他抱起來，他軟得沒站起來還把她壓得躺倒了。其抱著他坐起來，發(fā)現(xiàn)他的手、胳膊、腿都是硬的。她摸摸兒子的頭部，發(fā)現(xiàn)頭部沒有傷，又摸胸部、背部，發(fā)現(xiàn)都是好的。其又往下摸，發(fā)現(xiàn)兒子的褲子擔在胯上，其又順手往前摸，發(fā)現(xiàn)生殖器都是好的。當時兒子上身的衣服全部往上卷，露出肚皮了，下身的衣服，其中褲衩和線褲已經(jīng)脫到胯下了。外褲比秋褲、線褲高一點兒，屁股和肚皮在外露著，生殖器在秋褲和線褲里邊了。當時，其看見兒子的脖子有被人掐傷黑青的，左下巴有一道指甲劃痕傷，脖子的右邊有無名指和小拇指掐時留下的劃痕。這時，其發(fā)現(xiàn)兒子已經(jīng)死了。不知誰給朝陽醫(yī)院的院長打的電話，一會兒院長就來了，一抓張宇航的脈告訴她，張宇航?jīng)]脈了，人已經(jīng)死亡了。另證實兒子膽子很小，平時不和別人打架，很聽話，身高160cm，有110多斤，很胖。其抱起兒子的時候，看見他身邊放了一本書。其還證實，兒子在案發(fā)當天晚上補課時戴一副近視鏡，鏡框是藍的，細架子，鏡片是白色的數(shù)字鏡。案發(fā)當晚找到兒子時，兒子沒戴眼鏡，眼鏡在左手方向一尺多遠的石頭堆旁放著。

3.被害人的爺爺以及學校老師石某、校長楊某的證言證實，2022年9月24日晚7時許，被害人爺爺將外出補課的孫子送到糧庫西墻下的路上返回。25日凌晨1時許幾人一同在糧庫大門對面樹林里發(fā)現(xiàn)被害人的尸體。被害人爺爺還證實案發(fā)當天從早上開始下雨，一直到下午4點鐘左右雨停，全天都是陰天。

4.醫(yī)院院長曹某的證言證實，其接電話后來到現(xiàn)場檢查被害人，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)沒有脈搏，瞳孔散大，輕度尸僵，確認已死亡。并看到被害人腹部、臀部外露，頸部有皮下瘀斑，尸體左側(cè)有一本書。

5.現(xiàn)場勘驗檢查筆錄證實：（1）被害人被害現(xiàn)場為變動現(xiàn)場。被害人尸體在樹地中躺臥處東北47m處為糧庫西大門，北27m處為廁所，西32m為鐵路道軌，南96m處為火車站北側(cè)第一個鐵路橋。尸體躺臥的樹地較周圍地面低，尸體躺臥于樹地東北端樹木間，尸體上覆蓋有一塊半黃半藍布（該布系被害人爺爺在發(fā)現(xiàn)尸體后所蓋）。尸體左手下壓有一本書，書皮上印有“英語七年級上冊”等字樣，書皮外包有一外皮，向下撕破（已提取）。尸體右手西南處地面上有一枝表皮以藍圖案為主的藍油筆（已提取）。在尸體東北側(cè)6.5m處斜坡上無雜草泥濘地面上有一枚由東向西斜向殘缺下滑足跡，該足跡有后跟，無花紋（已提?。?。該足跡南19cm處有一枚同方向行走的右腳殘缺下滑足跡（已提取），該足跡西45cm處有一枚左腳殘缺下滑足跡（已提?。?，該左、右腳足跡與尸體足跡花紋相同。兩種足跡至下面有草的地面上消失。

6.現(xiàn)場提取足跡經(jīng)送檢驗，鑒定人認為已無鑒定價值。

7.法醫(yī)尸體檢驗鑒定書及尸檢照片證實，死亡原因為機械性窒息死亡；死者頸部左重右輕的皮下淤血并伴有條狀、點狀擦傷，其損傷特點符合扼頸窒息的作案手法；出血多，生活反應(yīng)顯著，為生前傷。胃充盈，胃內(nèi)容約有500ml,食物顆粒可分辨，有面塊菜葉等。十二指腸和空腸內(nèi)未見食物推進

8.生物物證檢驗報告證實，被害人左、右手指甲內(nèi)的2份提取物是被害人本人所留。

9.證人樊某的證言證實，被告人甲系在他家打工人員，2022年9月24日中午甲在其家中吃完飯便不辭而別。證人徐某的證言證實，2022年9月24日下午下著雨，在其三舅家打工的被告人甲喝醉了，褲腿濕的，來到其門市部買了兩瓶啤酒喝完后離開。當時甲臉上沒有傷痕。

10.證人郭某（2022年9月25日提供）的證言及辨認筆錄（2022年7月17日辨認）證實，其家住在鐵道附近，2022年9月24日下午6點來鐘，被告人甲曾到過其家要水喝。

11.附近火車站證明及證人竇某、葉某（系出租車司機，案發(fā)第二天提供）的證言證實,77次客車離開火車站的時間是19：01。竇、葉二人分別駕駛白色和銀灰色的微型面包車于案發(fā)當晚去火車站接站，往返都路過糧庫門前。竇某返回到糧庫門前大約是19時10分左右，葉某先走一會兒，返回時他們均開著車燈，他們在糧庫門前或者兩邊沒有看到人。

12.證人李某、劉某的證言（兩份證言均系2022年9月29日提供）證實，2022年9月25日上午11時左右，被告人曾來找劉某要過工錢，當時臉部正面左側(cè)或右側(cè)有一條長約2公分的豎形劃痕（剛劃破出血），傷口是新鮮的，沒有結(jié)痂。

13.被告人甲被抓獲后即供認自己的罪行，其供述稱：2022年陰歷八月十五的前十天左右，下午約7點鐘左右，77次火車（客車）快過來時，其正在鐵道上從北往南走，這時看見一個大人把一個小孩送到糧庫的西墻下，這個大人就回去了，這個小孩順糧庫的西墻往南走，走到糧庫西墻外的樹坑附近時，其從鐵道上跑下去抓住這個小孩，用右手掐住這個小孩的脖子，左手摟住小孩的脖子，往樹坑下拉，一直拉到樹坑里。當時其認為這個小孩是女孩，想把他拉到樹坑里強奸他。其用手摸他的胸部并準備往下摸時，這個小孩說“我是男娃子，你不要耍我了”。其當時不相信，就一手抓住他，一手把他的褲子往下脫，其把褲子脫到胯下一點，用手一摸下身發(fā)現(xiàn)他是個男孩，這時正好過來一輛接站車，這個小孩就反抗，并喊救命。其當時很害怕，就把他按倒在地上，他面朝上，其騎在他身上，先是一手握著他的嘴，用右手掐著他的脖子，他還反抗，其就用雙手掐住他的脖子，他還反抗，其掐住他的脖子直至他不動為止，其認為他死了，就跑了。當時小孩是頭東腳西仰面躺在地上。這個小孩當時穿著一條淺色的運動褲，像是校服類的褲子，上衣沒看清是什么顏色，但上衣是敞開的。這個小孩戴一副近視眼鏡，手里抱著一沓書本，腳上穿著一雙淺色的運動鞋。其用手掐這個小孩時，他抱著的書本就掉在地上了。其將小孩按倒在地上時，小孩戴的眼鏡就掉在地上了。當其用手掐這個小孩時，其當時穿的秋衣正好掀起，這個小孩就把他胸部抓了一把，把他的鼻梁上也抓了一道。胸部被抓破了，鼻梁上第二天有點痛，估計被抓破了。這個小孩大約16歲左右，身高1米6左右，皮膚很白凈，體態(tài)中等。其記得案發(fā)那天正好是星期天（經(jīng)核查2022年9月24日是星期天）。

請根據(jù)刑事證據(jù)理論及刑事證據(jù)規(guī)定，分析本案能否核準被告人甲死亡。

4.[問答][20分]案情：甲演出公司與乙服裝公司訂立合同一份，約定由甲公司提供布料，乙公司為甲公司加工一批服裝。完工后，由乙公司送貨上門。乙公司完成加工任務(wù)后，委托丙運輸公司為其送貨。兩輛送貨的卡車在送貨途中，遭受雷擊。其中一輛卡車幸免逃脫。另一輛起火燃燒，車毀人亡。事后，甲演出公司要求乙服裝公司補齊其定作的全部服裝，并承擔遲延交貨的責任;乙服裝公司則主張甲演出公司依照合同約定支付全部加工費，服裝損失則應(yīng)由丙運輸公司承擔;而丙運輸公司要求乙服裝公司支付全部運費，并分擔部分汽車損失責任。各方爭執(zhí)不下，紛紛向法院提起訴訟。

問題:假設(shè)各方均未向保險公司投保的情況下:

1.請列舉出本案當事人之間存在的幾種民事法律關(guān)系?

2.甲演出公司可否請求乙服裝公司承擔違約責任?為什么?

3.乙服裝公司可否向甲演出公司請求支付全部加工費?為什么?

4.丙運輸公司可否請求乙服裝公司支付全部運費?可否請求乙服裝公司分擔毀損汽車的部分損失?為什么?

5.[問答][20分]案情：甲、乙、丙分別于2022年11月與A公司簽訂了加工合同。在合同履行過程中雙方發(fā)生了糾紛，甲、乙于2022年9月向某區(qū)人民法院提起訴訟，請求確認合同無效，要求被告A公司返還甲、乙加工費用2萬元，并要求賠償損失1萬元。某區(qū)人民法院受理案件后，追加丙為共同原告，經(jīng)過法庭調(diào)查以及雙方當事人當庭辯論，在公開合議的基礎(chǔ)上當庭宣判合同無效，并判令被告分別返還三原告加工費2萬元。雙方均不服一審判決，分別向市中級人民法院提起上訴。該中級人民法院將三原告作為上訴人，A公司作為被上訴人開庭進行了審理。在審理中，甲、乙、丙認為A公司在其廣告宣傳中擅自使用他們?nèi)说恼掌址噶怂麄兊男は駲?quán)，請求賠償精神損失2萬元。二審法院對此與上訴請求進行合并審理，并作出終審判決，判決被告因擅自使用甲、乙、丙的照片，向三人各賠償5000元精神損失。判決生效后，A公司向省高級人民法院申請再審。

問題：

1.請指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。

2．如何評價法院一審判決，為什么？

3．請指出二審法院在審理中存在的問題，并說明理由。

4．如果省高院裁定再審此案，可以由哪些法院對此案件進行再審？

6.[問答][22分]案情：2022年衛(wèi)南縣湖林鄉(xiāng)政府將兩塊山林的所有權(quán)確認為甲村所有。該村村小組遂將這兩塊林地承包給村民種植林木。2022年5月2日該村村民發(fā)現(xiàn)，某高爾夫球場經(jīng)營公司正組織人員機械推倒山林的林木，在雙方爭執(zhí)過程中，該村村民了解到，衛(wèi)南縣政府為拉動地方經(jīng)濟，已于2022年10月1日將位于該縣管轄區(qū)內(nèi)的約2000畝土地的使用權(quán)授予該高爾夫球場經(jīng)營公司，而原屬甲村所有的這兩塊山林恰恰也在這2000畝土地內(nèi)。甲村村民認為縣政府在未經(jīng)本村同意的情形下，將本村的林地使用權(quán)又授予高爾夫球場經(jīng)營公司的行為違法，遂向縣法院提起行政訴訟，要求縣法院撤銷縣政府頒發(fā)給高爾夫球場經(jīng)營公司的土地使用權(quán)證，縣法院以該案必須首先申請行政復(fù)議為由拒絕受理。甲村村民又向市政府申請復(fù)議。市政府認為湖林鄉(xiāng)政府頒發(fā)給甲村林地所有權(quán)在先，且該林地所有權(quán)證一直有效，衛(wèi)南縣政府在未告知甲村的情形下擅自將甲村所有的林地的使用權(quán)授予高爾夫球場經(jīng)營公司的行為違法，遂撤銷了衛(wèi)南縣政府頒發(fā)的土地使用權(quán)證。高爾夫球場經(jīng)營公司對此復(fù)議決定不服，認為自己在獲得該片土地的使用權(quán)時，并不知道其中包含存有爭議的土地，且為籌建高爾夫球場，該公司已投入千萬資金，市政府的復(fù)議決定使其遭受巨額損失，遂提起行政訴訟。

1、本案中縣法院以該案須復(fù)議前置為由，拒絕受理是否正確？為什么？

2、甲村村民申請復(fù)議是否能以自己的名義起訴，還是必須以該村村小組的名義起訴？為什么？

3、高爾夫球場經(jīng)營公司是否有權(quán)提起行政訴訟，為什么？若高爾夫球場提起訴訟，甲村村民和湖林