商法總論學習筆記

商法總論學習筆記一、簡答題1．簡述商法的特性。商法的特性是商法區(qū)別于其它法律部門的重要標志，是商法本質的外在體現(xiàn)形式。多數學者認為，商法的特性重要有下列幾個：（1）商法調節(jié)行為的營利性；（2）商法調節(jié)對象的特定性；（3）商法規(guī)范較強的技術性和易變性；（4）商法的公法性；（5）商法的國際性。2．簡述商法的基本原則商事交易的目的在于充足運用現(xiàn)有資源以追求最大的經濟效益，而資金與商品的流轉頻率與其所獲得的效益成正比。由此，商品流轉規(guī)律客觀上規(guī)定法律應充足確保商品交易的簡便、迅捷。這個原則體現(xiàn)在三個方面：（1）交易簡便：各國商法在商行為方面普通采用要式行為方式、文義行為方式，并通過強行法和推定法對其內容預先予以擬定。（2）短期時效：商法對于各類商事請求權普遍采用不同于民法上時效期間的短期時效。短期時效制的目的在于促使當事人快速行使權利，以確保交易的迅捷。（3）定型化交易規(guī)則：權利證券化和權利義務格式化是商法的又一種重要特點。通過法律行為原則化、定型化，從而簡化了權利轉讓和權利認定的程序。3．簡述商法與民法的關系商法與民法的關系是商法獨立性的核心所在。普通說來，它們之間的關系體現(xiàn)在下列幾方面：（1）民法與商法是調節(jié)民商事行為的法律。在法律部門的互有關系上，民法是普通法或基本法，商法是特別法；民法是抽象化的法律體現(xiàn)，而商法是具體化的法律體現(xiàn)。（2）民法與商法都屬于私法范疇，即都是以調節(jié)平等主體之間關系的法律規(guī)范為主構成的法律。但是，民法是純私法，調節(jié)的是平權關系；商法則以私法為主體，兼具公法性內容，調節(jié)的是平權與不平權兼有的法律關系。因此，民法是私法規(guī)范體系；商法是以私法規(guī)范為主體，私法規(guī)范與公法規(guī)范相結合的法律規(guī)范體系。（3）民法作為基本法或普通法，調節(jié)的范疇廣泛，合用于各類民事主體所實施的民事行為。商法調節(jié)范疇有限，僅合用于民事主體中從事商事經營活動的那部分，或僅僅合用于民事行為中與營利有關的那一部分行為。4．簡述商主體的法律特性。商主體含有不同于普通民事主體的法律特性：（1）從本質上說，商主體是一種法律擬制的主體，它所享有的權利能力和行為能力含有特殊性。（2）商主體是從事以營利為目的的經營性活動的主體。（3）商主體是商事法律關系中的當事人，即在商法上享有權利并承當義務的人。上述特性，構成了商主體與普通民事主體及不含有獨立資格的商事組織內部機構或商事行為輔助人之間的本質區(qū)別。5．簡述商合作的法律特性。商合作作為商主體的一種形態(tài)，其法律特性重要體現(xiàn)在下列幾個方面：（1）商合作必須由兩個或兩個以上的合作人共同組建。（2）商合作設立的基礎是合作合同。（3）商合作的財產為合作人共有。（4）商合作所從事的商事經營活動由合作人共同為之，也能夠共同委托一位或數位合作人代理為之；各合作人對事務之執(zhí)行享有同等的權利和義務。（5）合作人對合作公司的債務承當無限連帶責任，即在合作公司資產局限性以清償合作債務時，債權人有權規(guī)定任何一種合作人予以清償。6．簡述經理權的特點。是經理人所享有的一種權利，從性質上說是一種特殊的代理權，其含有以下特點：（1）經理人是被商人通過特殊方式授予經理權的人，是典型的直接代理人，他以被代理商的名義為法律行為。（2）經理人在行使權利時，最重要的形式是其必須將自己的簽名附加在商號上，并且在這個簽名上附有標明經理權權限的標記，以使經理人的代理行為與個人行為相區(qū)別。（3）經理人的重要權限在于為商主體管理事務，并為商號簽名。（4）只有完全商人才能夠授予被代理人經理權；小商人不能夠授予別人經理權，即不能夠任用經理人。（5）在商事登記部門推行登記并不是經理人被授予經理權這一法律行為生效的唯一前提條件，經理人必須由商人通過“明確意思表達”方式授予經理權。（6）即使立法上所規(guī)定的經理權的權限范疇頗為廣泛，但事實上經理人所享有的經理權受到權限范疇的限制，這種限制的目的在于使商人能夠始終保存公司核心部分的處分權。（7）經理人所享有的經理權不含有單一性和排他性，一位商人能夠同時聘任幾位經理人，因此，經理權還能夠被分為共同經理權和分經理權等。7．簡述商行為的特性。商行為作為一種特殊的民事法律行為，含有本身的特性，體現(xiàn)在：（1）商行為是以營利為目的的行為；（2）商行為是經營性行為；（3）商行為是商主體所從事的活動；（4）商行為是體現(xiàn)商事交易特點的行為。8．簡述商行為的重要類型。多數學者認為，商行為能夠分為下列幾個類型：（1）絕對商行為與相對商行為；（2）單方商行為與雙方商行為；（3）基本商行為與輔助商行為；（4）固有商行為與推定商行為。9．簡述特殊商行為的概念及重要種類。特殊商行為作為一種與普通商行為相對應的概念，指在商事交易中含有個性的，并受商法中的特別法或特別規(guī)則調節(jié)的商行為。特殊商行為的重要類型涉及：(1）商事買賣；(2）商事代理；(3）商事行紀；(4）商事居間；(5）商事信托；(6）商事信用；(7）商事期貨交易；(8）融資租賃；(9）商事倉儲；(10）商事貨運。10．簡述商事登記的種類。普通說來，商事登記涉及下列幾個：（1）開業(yè)登記。又稱設立登記，是指商主體的創(chuàng)設人為設立商主體而向登記機關提出申請，并由登記機關辦理登記的法律行為。（2）變更登記。商事登記機關對已成立之商主體，因其本身狀況發(fā)生變化，變更已登記事項的法律行為。（3）注銷登記。登記機關依法對被終止經營的商主體，收繳營業(yè)執(zhí)照、公章，撤銷其登記注冊號，取消其商主體資格或經營權的法律行為。11．簡述商事登記的程序。商事登記的程序是指商主體依法向登記機關申請登記、登記機關依法審查核準并辦理登記注冊的環(huán)節(jié)和辦法，重要分為下列幾個階段：（1）申請。申請是指由商主體開辦人或商主體提出的創(chuàng)設、變更商主體或變更商主體已登記的有關事項的行為。（2）受理。受理是指登記機關對登記申請人提交的登記文獻予以初步審查，確認文獻已經齊備、符合申請條件后作出的接受商主體申請登記的法律行為。（3）審查。審查是指受理登記申請的機關，在接到申請者所提交的申請之后，于法定時限內，對申請者所提交的申請內容，依法進行審查的活動。（4）核準發(fā)照。核準是指登記機關對登記申請人提交的文獻予以審查后，作出的登記和頒發(fā)證照之同意的行為。（5）公示。公示是指將登記的有關事項，通過報道或其它途徑讓公眾周知。12．簡述商事登記的效力。商事登記的效力在法的理論和司法實踐中重要涉及兩個方面的內容：其一，未推行商事登記之事項在法律上對第三人含有何種效力；其二，已推行商事登記之事項在法律上對第三人含有何種效力。各國法律有關商事登記效力的規(guī)定能夠歸納為以下幾個情形：（1）商事登記是商法人獲得法律人格的必要條件；未經登記及宣布，商法人不能成立，其行為不能被視為商行為。（2）商事登記不是商主體資格獲得的必要條件，未經登記程序，行為人實施了商行為，同樣能夠享有商人的權利并推行商人的義務。（3）商事登記是各類商主體成立的必要要件。13．簡述商號的法律特性。（1）商號僅僅是一種名稱，這個名稱本身不是法律上權利義務的承當者，不等于承當權利義務的行為人。因此，商號不等同于商主體。（2）商號是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體互相區(qū)別的重要外在標志。（3）商號是商主體的商事名稱，只有商主體在從事商行為時才能夠使用這一名稱。14．簡述商號與其它商事標記的區(qū)別。（1）商號與商事經營者的姓名。普通狀況下，商號與商事經營者的姓名不一致。但在特殊狀況下，他們能夠互相一致。（2）商號與商店招牌。商店招牌是指商主體掛在營業(yè)所門前作為標志的牌子，它是商主體住所地通告，起一種營業(yè)場合的廣告作用。多數狀況下，商店招牌與商號相一致，但有時商主體使用其它文字、圖案、符號作招牌。（3）商號與行號。行號是指商事營業(yè)所的名稱，行號與商號的最大區(qū)別在于，行號指明的僅僅是公司；商號指明的則是公司的承當者，即商主體。（4）商號與商號縮寫。西方國家商法中規(guī)定，商號縮寫由商號縮略而成，如果商人使用的商號縮寫與流行的商號縮略規(guī)則相一致，那么，這種商號縮寫在法律上享有與商號同等的效力。（5）商號與注冊商標。注冊商標合用于商標法，而不合用有關商號的法律規(guī)定，兩者在形式構成、實際作用、法律調節(jié)等方面都存在差別，兩者性質迥然不同。15．簡述我國《公司名稱登記管理規(guī)定》中有關商號選定的基本規(guī)定（1）商號應依次由字號、行業(yè)或經營特點、組織形式三個部分構成。（2）商號應當冠以商主體所在地的?。ɑ蜃灾螀^(qū)、直轄市）或市（州）或縣（市轄區(qū)）行政區(qū)劃名稱。（3）某些商主體的名稱能夠不冠以所在地行政區(qū)域的名稱。重要涉及：法律規(guī)定能夠在名稱中冠以“中國”、“中華”、“國際”字詞的商主體；歷史悠久、字號馳名的商主體；外商投資的商主體。（4）商號中的字號應當由兩個以上的字構成。根據法律的規(guī)定，我國商號的構成普通采用四段式構造：①主體所在地行政區(qū)域的名稱；②主體的具體字號；③主體行業(yè)或經營特點；④主體的組織構造或責任形式。16．簡述商事賬簿的特性（1）商事賬簿是由商主體制作的賬簿。它將商主體在商事經營活動中所形成的權利義務通過賬簿語言直接轉化為會計要素，并借助貨幣單位計量和體現(xiàn)。非從事商事經營的主體不設立商事賬簿。（2）商事賬簿與政府賬簿的設立內容和目的不同。商事賬簿普通涉及資產負債表、損益表、財務狀況變動表，其目的是營利性的，相對于政府賬簿，商事賬簿更為復雜。（3）商事賬簿的設立含有法定性。商主體與否必須設立商事賬簿以及如何設立商事賬簿，重要取決于法律的明確規(guī)定。17．簡述商事賬簿的分類（1）會計憑證。即統(tǒng)計商主體日常經營活動狀況并作為根據的書面證明，是登記商事賬簿的根據。（2）會計賬簿。即按照一定的程序和辦法，全方面、系統(tǒng)、持續(xù)和分類記載和反映商主體經營業(yè)務活動的簿冊。（3）會計報告。即商主體依法向政府提供或向社會披露的反映其財務狀況和經營成果的書面文獻。18．簡述商事賬簿的法律效力符正當律規(guī)定的條件而制作的商事賬簿，含有法律效力，這種效力重要體現(xiàn)在三個方面：（1）對于商事交易各方而言，特別在商事交易計算中，商事賬簿是其進行財物清點核算的重要根據。（2）對于商事主管部門而言，商事賬簿是進行稽核審計、計算稅率、資產評定的重要根據。（3）在法律訴訟中，商事賬簿含有重要的證據效力。二、名詞解釋1、商事賬簿法律關系是指受商事賬簿法律規(guī)范調節(jié)的，因商事賬簿的設立、核算、監(jiān)督、記賬和保管等行為所形成的商事賬簿當事人之間的權利義務關系。2、商人：就是以自己名義實施商行為并以此為常業(yè)的人。商行為就是合用商事法律規(guī)范的營利行為。3、公示原則，在涉及公眾或多數當事人的場合，商法實施公示原則，規(guī)定將有關事實公諸于世。4、公司是以營利為目的而依法設立的，含有民事權利能力和行為能力，以自有資產獨立承當民事責任的公司法人。5、商主體類型法定：商主體類型法定指能夠進行經營活動的商主體在組織形式上由法律予以明確設定，非經法律設定者不得享有商主體資格；當事人不得創(chuàng)設法定類型之外的商事組織形式。6、商輔助人：商輔助人又稱商使用人，它是指在商事交易過程中，附屬于商主體，受商主體委任或支配，輔助商主體開展商事經營活動的人。7、商事組織就是人們?yōu)閺氖律唐飞a和交換而經成的經濟實體。商事交易就是商事組織以及其別人在市場領域從事的多個經營活動。8、形式的商法，最典型的就是獨立于民法典之外的商法典。這各立法體例稱為民商分立制。9、《美國統(tǒng)一商法典》（UniformCommercialCode）是在統(tǒng)一州法全國委員會和美國法學會的共同努力下所獲得的最成功和最重要的成果，也是最為出名的一部“原則法典”。它分為11章（Article），以總則（GeneralProvisions）和各分則的形式，對現(xiàn)實中的商事規(guī)則和商事慣例進行了歸納和制度層面的架構。它基本消除了各州商法對州際交易因規(guī)定不同而造成的障礙，實現(xiàn)了美國商法在州際交易范疇內，有關銷售、票據、擔保、信貸各領域規(guī)定的統(tǒng)一，并為各類商事交易活動提供了優(yōu)良的模式，被美國國內乃至國際商事社會廣泛采用和吸取，實現(xiàn)了商法的國際性。10、公司章程，記載公司重要事項和股東權利義務的重要法律文獻。11、商業(yè)名稱權，商事主體由于商業(yè)登記而對其名稱享有的占有權和排他使用權。12、商法：以商事關系為調節(jié)對象的法律規(guī)范的總稱。所謂商事關系大致上說就是一定社會中通過市場經營活動而形成的社會關系。涉及兩部分：商事組織關系和商事交易關系。13、商行為：商行為指商事主體所從事的以營利為目的的經營行為。14、外觀法則，對于商事法律行為的效力，各國商法大都采用客觀主義的認定辦法，即有關行為的內容及含義的解釋，以表達行為的客觀表象為準，即使這種解釋不利于表意人。15、有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承當責任，公司以其全部資產對公司的債務承當責任的公司。16、商主體：商主體又稱商事法律關系的主體，是指根據法律規(guī)定參加商事法律關系，能夠以自己的名義從事商行為，享有權利和承當義務的人，涉及個人和組織。五、敘述題1．試論傳統(tǒng)大陸法系國家商法對中國商法的歷史影響。近代西方國家法律向中國傳輸能夠說是從商法的傳輸開始的。從歷史的角度看，傳統(tǒng)大陸商法國家，特別是德國商法對中國商法產生了重大影響，重要體現(xiàn)在下列幾個方面：（1）立法體例上的影響。中國古代奉行諸法合體，在立法體例上沒有法律部門的劃分，更不存在商法部門。19世紀末20世紀初，受以德國商法為代表的大陸法國家商法的影響，中國制訂了自成體系的商法典。這種商法的法典化和商事法律的專門化，從根本上變化了中國傳統(tǒng)的立法格局，使中國商法在立法體例上更靠近于德國等大陸國家的商法。（2）立法技術上的影響。中國古代社會由于商法的不發(fā)達，當代商法中的許多概念在中國古代幾乎是空白。隨著著當代西方商法向中國的傳輸，大陸法系國家商法中許多概念逐步被引進到中國，對中國商法的立法技術產生重大影響。（3）立法理念上的影響。中國傳統(tǒng)法由于奉行諸法合體，商業(yè)法不成體系。但當代大陸法國家的商法，特別是德國商法重視法的內在邏輯性、體系的完整性、規(guī)范構造的嚴密性、概念的抽象概括性。這些特點在很大程度上影響了中國商事立法的內在風格。20世紀初中國商法典的制訂以及20世紀以來大量商事單行法規(guī)的制訂都體現(xiàn)了這些特點。（4）商法制度、規(guī)則上的影響。中國古代社會由于商法的不發(fā)達，當代商法中的許多商事制度和規(guī)則在中國古代均不存在。隨著著當代西方商法向中國的傳輸，大陸法國家商法中許多重要的商事制度和規(guī)則被引進中國，以全新的姿態(tài)為中國商法所繼受。2．試述商主體的分類。在當代各國商法中，商主體體現(xiàn)為多個形式，不同國家的商事立法和不同的商法理論，經常根據不同的原則對商主體予以分類。普通說來，重要有下列多個分類：（1）根據商主體的組織構造形態(tài)或特性，即是自然人還是組織體以及組織形態(tài)等形式狀況，商主體可分為商個人、商法人、商合作。（2）根據法律授權或法律設定的要件、程序和方式，商主體可分為法定商人、注冊商人、任意商人；或稱必然商人、應登記商人、自由登記商人。（3）根據經營者的法律狀態(tài)和事實狀態(tài)，商主體可分為形式商人或固定商人、擬制商人、表見商人。（4）根據經營者的經營規(guī)模，商主體又可分為大商人或完全商人和小商人。（5）根據經營種類，商主體能夠分為制造商、加工承攬商、銷售商、供應商、租賃商、運輸倉儲商、餐旅服務商、金融證券商、保險商、代理商、行紀商、居間商、信托商等等。根據商主體資產的權利狀態(tài)，尚有學者將商主體分為個體經營者、公司、商業(yè)使用人等等。3．試敘述商行為是體現(xiàn)商事交易特點的行為。商行為是相對于民事行為而言的一種概念，同時也是與商主體親密聯(lián)系的概念。它是造成商法從普通民事法律中獨立出來，形成商法獨立性的根本因素。多數學者認為，商行為是指商法主體所從事的以營利為目的的經營行為。這個概念靠近于以商法主體為中心的大陸法系國家商法中所使用的商行為概念。商行為的特性之一是商行為是體現(xiàn)商事交易特點的行為。商行為作為以商事交易為內容的行為，必然含有商事交易的某些重要特點，重要體現(xiàn)在三個方面：（1）商行為是和風險以及風險防備緊密聯(lián)系的行為。商事活動是一種風險與利益并存的活動，獲利越高，風險越大。商行為作為一種受法律調節(jié)的行為，從行為的自發(fā)性而言，含有高風險的特性；從法律對商行為的規(guī)范性而言，行為的有序性和受法律調節(jié)性，又充足體現(xiàn)了其對風險的自覺防備。（2）商行為是保密性和公開性并存的行為。商行為作為一種含有經營性和競爭性特點的行為，它與經營手段、辦法、經驗等親密有關，這些要素是造成競爭失敗的重要因素，構成了商主體所特有的商業(yè)秘密，因此，商行為是一種含有一定保密性的行為。另首先，商事交易行為是一種以交易相對人之存在為前提的行為，交易過程和交易成果都直接影響交易相對人，甚至社會公眾的利益。為了確保交易安全，交易相對人或社會公眾對交易對方的狀況、交易的內容有所理解則成為促成交易的先決條件，因此商行為又是一種含有公開性的行為。商行為的公開性，經常通過強制性法律規(guī)范予以實現(xiàn)。（3）商行為是重視商事效率的行為。商事交易的特點之一是商事效率和商事效益緊密相連，只有高效率才干實現(xiàn)高效益。商行為的高效率重要體現(xiàn)在交易形態(tài)定型化。4．試敘述我國商法上商行為的特性。我國商法體系下，不必重復傳統(tǒng)商法體系下商行為所固有的特性，而只須就其區(qū)別于傳統(tǒng)商法體系之特性，或者更確切地說就區(qū)別于傳統(tǒng)商法體系下商行為特性普通涵義之特殊涵義加以敘述。（1）以營利為目的以營利為目的對于分辨商行為與非商行為含有非常重要的意義。需要注意的是，不應將營利目的理解為商行為的實施主體的終極目的，而應將其理解為某一具體行為的具體目的。但長久以來，無論是國內還是國外，均將營利目的理解為商行為的實施主體的終極目的。因此，公益機構、宗教機構、政治組織等非商主體所從事經濟活動均被排除于商行為范疇之外。由于這些主體不以營利為目的，因而其所從事的經濟活動也被認為不含有營利目的。事實上，不管在哪個國家，即使是公益法人與非營利組織也不排除“以營利為手段”。也就是說，不管法律主體與否為商主體均可實施以營利為直接目的的行為，只但是非商主體僅以營利為直接目的，從而使營利成為實現(xiàn)其公益目的的手段而非終極目的，而商主體則既以其為直接目的又以其為終極目的。（2）商行為重要體現(xiàn)為營業(yè)行為但又不限于營業(yè)行為商主體實施的商行為都含有明顯的營業(yè)性特性。由于設立商主體就是要通過持續(xù)的產生經營行為獲取盈利并將其最后分派于投資者，因而商主體所實施的一切商行為都含有重復性、不間斷性與計劃性，也就是說含有營業(yè)性要素。非商主體實施的商行為也普通含有營業(yè)性特性。以證券、期貨投資行為而論，除機構投資者（普通屬于商主體，也有不屬于商主體者，如社會保險基金）外，個人投資者并不屬于商主體，但其投資行為無疑含有重復性、不間斷性與計劃性，因而可歸入營業(yè)性行為范疇。但是，并非全部的非商主體實施的商行為均屬于營業(yè)性行為。譬如，尚未成立的公司以及最后設立失敗的公司設立中行為即不含有營業(yè)性行為特性，而這種投資公司無疑應納入商行為范疇。（3）商行為重要是商主體實施的行為，但普通民事主體也可成為商行為的實施主體多數制訂有商法典的大陸法系國家均規(guī)定，商主體所實施的行為即可推定為商行為。但這種推定也不能絕對化，并不能將商主體與商行為之間的關系理解為嚴格的一一對應的關系。正如非商主體也能夠成為商行為的實施主體同樣，商主體也能夠實施不屬于商行為的行為，也就是說，商主體明顯不以營利為目的而實施的行為則不應納入商行為范疇。但是，對于不適宜從事商行為的非商主體，應當在商法上予以明確規(guī)定。5．試論商事登記的法律性質。商事登記的法律性質重要有下列幾個方面：（1）商事登記是造成商主體設立、變更或終止的法律行為，其目的在于獲得商主體的資格和能力發(fā)生變化的成果。（2）商事登記是一種要式法律行為，它必須按照法定規(guī)定將法定事項在法定主管機構辦理。（3）商事登記從本質上說，是國家運用公權干預商事活動的行為，是一種公法上的行為，它是作為私法的商法的公法性最為集中的體現(xiàn)。（4）由于商事登記的成果在于造成商主體資格的變化，登記行為本身是創(chuàng)設和確立商事法律關系的基本要素，因此它又是商法體系中不可缺少的部分。6．試論商事登記對于保障商事交易安全含有的重要意義。商事登記對于保障商事交易安全含有重要意義：（1）使商主體得以成立和存續(xù)，獲得正當資格，使交易相對人的交易和國家對商事活動的管理有明確的對象。（2）它有助于商主體公示自己的經營身份、經營狀況、經營能力，確立經營信譽。（3）它有助于交易相對人或社會公眾通過正當途徑在登記機關查閱到商主體的實際狀況，進而保護交易相對人和社會公眾的利益。（4）有助于國家及時理解商主體的設立和經營狀態(tài)，從而更加好地根據國家產業(yè)政策和戰(zhàn)略，實現(xiàn)對商主體的經濟引導和法律調節(jié)。7．論大陸法系國家商事登記對第三人的效力。大陸法系國家商事登記對第三人的效力奉行以下幾個重要原則：（1）必須登記的事項在未推行登記或已推行登記但尚未公示的狀況下，對第三人的保護。對這一問題，多數國家法律規(guī)定，只要必須登記的事項尚未推行登記或尚未予以公示，任何該必須登記事項的參加人都不能夠用該事項來對抗第三人，除非第三人已經理解了該事項的真實狀況。這一原則將直接造成兩個成果：第一，未經登記事項在法律上所造成的直接后果不能有助于負有登記義務的未登記事項參加人；第二，未登記事項在法律合用上必須有助于第三人。（2）應登記事項在對的登記和公示后，對行為人和第三人的保護。有關這一問題，某些國家法律規(guī)定：如果登記事項已經登記并公布，該事項則對第三人生效。但是，如果在登記事項公布后一定時間以內，第三人既不懂得，也無責任懂得該登記事項，那么，該登記事項對其法律行為不生效力。（3）已登記事項在公布發(fā)生差錯的狀況下對第三人的保護。有關這個問題，某些國家法律規(guī)定，如果登記事項公布有誤，第三人能夠針對負有登記義務的登記人，根據已公布之事實為法律行為。除非第三人已經懂得公布事實有誤。這一規(guī)則的目的在于保護善意第三人，它加大了登記義務人的責任。8．試論商號權的法律性質及其重要特性。商號權是指商主體依法享有的對商號的專有使用權，它重要涉及專有權和使用權兩個方面。從法律理論上考察，商號權是一種名稱權，屬于法律上的絕對權，而非相對權。但是，商號權是與其所附屬的主體親密聯(lián)系的人身權，還是能體現(xiàn)出財產價值的財產權，在理論上始終存在較大爭議。多數學者認為，商號權是兼人身權與財產權于一體的混合權利。商號權含有下列幾個重要特性：（1）商號權含有區(qū)域性限制。商號登記的效力受一定區(qū)域范疇內使用之限制。除全國馳名的大公司商號能夠在全國范疇內享有專有使用權外，其它商主體的商號只能在其登記的某一地區(qū)享有專有使用權。（2）商號權含有公開性。商號必須通過登記予以公開，商號之創(chuàng)設、變更、廢止、轉讓、繼承等都必須通過登記程序而公開，未經此程序者，不得對抗善意第三人，不對外發(fā)生效力。（3）商號權含有可轉讓性。由于商號權本身含有財產權的性質，各國商法理論和商事立法普遍必定商號權的可轉讓性。在我國，根據現(xiàn)行立法和司法實踐，商號權能夠轉讓，但普通應與商主體的經營同時轉讓，至于商號權與否能夠單獨轉讓，理論上仍然存在著較大爭議。9．試敘述商號出借的法律責任。多數國家法律承認商號出借的正當性，并在法律上明確規(guī)定了商號出借的法律效力和法律責任。我國現(xiàn)行法律對商號出借沒有作出十分明確的規(guī)定。商號出借的成果容易造成第三人對出借人與借用人的混淆并由此產生對應的法律責任。根據各國立法和我國現(xiàn)行《民法通則》有關規(guī)定的精神，普通認為，商號出借所造成的法律責任重要涉及下列幾個方面的問題：（1）如果商主體將自己的商號借與別人使用，而第三人在與借用人進行交易行為時誤認為該商號的使用人仍然是原商主體，于此情形，出借人與借用人對借用人在使用該商號期間所產生的債務負連帶清償責任。（2）商號被出借之后，即便借用人在使用該商號時增加了附加語，但這不能解除作為商號權持有人的出借人對該商號的責任，因此，如果第三人產生了與前款所述之誤解，商號出借人同樣要對借用人的經營行為負連帶責任。（3）商號借用普通以明示為之。如果商號權利人非明示出借商號，但對別人使用自己的商號不提出否認，根據民事法律規(guī)定可推定為“同意”，即默示為之。（4）構成出借人責任的前提是第三人對其誤解必須無過失和過失。10．試論商事賬簿的設立原則。商事賬簿設立原則是指在規(guī)范和指導商事賬簿設立中體現(xiàn)基本精神和價值取向的原理和準則。它是商事賬簿立法、司法和實際活動的指導思想和根據。在傳統(tǒng)上，大致有三種原則：（1）強制原則，也稱干預原則。指法律既規(guī)定商主體必須制作商事賬簿，又規(guī)定商事賬簿記載的內容和辦法，還規(guī)定商主體制作商事賬簿的狀況由國家主管