論離婚程序中的離婚標準

論離婚程序中的離婚標準

一、現(xiàn)行婚姻制度關(guān)于現(xiàn)行離婚標準的爭議離婚是指男女通過協(xié)議或者法律程序終止婚姻關(guān)系，終止丈夫和妻子在婚姻中的權(quán)利和義務(wù)的法律行為。對有關(guān)家庭婚姻關(guān)系的研究特別是涉及到離婚的研究已有很多研究成果,如巫昌禎《我與婚姻法》(法律出版社,2001年)、楊大文《婚姻家庭法(第二版)》(中國人民大學出版社2004年)、李銀河、馬憶南《婚姻法修改論爭》(光明日報出版社1999年)、巫昌禎、楊大文《走向21世紀的中國婚姻家庭》(吉林人民出版社1995年)等。我國現(xiàn)行《婚姻法》第32條規(guī)定可以看出,我國離婚制度采用的是“破裂原則”,并且是以“夫妻感情確已破裂”作為唯一的法定離婚標準。但是這條標準,不論在內(nèi)容上還是立法技術(shù)上,都存在值得商榷和完善的地方。關(guān)于“感情確已破裂”標準,在學術(shù)界中存在不同的聲音。一部分人認為應(yīng)該采用現(xiàn)行的離婚標準,即“夫妻感情破裂標準”,這具有科學性和先進性,并且這種觀點主導(dǎo)了婚姻法修訂的立法價值取向;另外一種觀點則認為現(xiàn)行的感情破裂標準存在著嚴重的問題與缺陷,迫切需要修改,因為“感情破裂”作為離婚的法定理由不夠科學,應(yīng)該以“婚姻關(guān)系破裂”作為訴訟離婚的法定條件。任何一部法律都不是盡善盡美的,必然會存在著這樣或那樣的問題,因此,對于一部法律中存在的爭議問題應(yīng)該一分為二來看?！胺蚱薷星榇_已破裂”是我國目前的法定離婚標準,它的存在有一定的合理性,當然也存在著諸多不足之處,作為時代和社會的產(chǎn)物,在考慮其合理性的情況下,應(yīng)該把目光重點放在其需要修改和完善之處。二、中國離婚標準的合理性(一)婚姻不幸者具有救濟功能離婚標準制度,作為法官評判判決離婚的依據(jù),它的作用是對于有爭議的婚姻關(guān)系進行法律上的評價。如果某一婚姻關(guān)系符合法律所規(guī)定的準則則可以解除,反之則不允許解除?！半x婚的價值首先體現(xiàn)就是救濟功能”。離婚標準的規(guī)定,明確規(guī)定了婚姻中的不幸者獲得法律救濟的條件,當出現(xiàn)或者滿足法律規(guī)定之條件時,婚姻不幸者就可以依法請求法院判決離婚,從而結(jié)束因為婚姻不幸所帶來的痛苦?；橐鍪顷P(guān)于兩個完全不同的個體之間的結(jié)合,不論其結(jié)合的環(huán)境、途徑如何,結(jié)婚后都有可能因為各種各樣的原因與情形而導(dǎo)致難以共同生活,離婚就是那些已經(jīng)難以共同生活的配偶尋求法律救濟的途徑,從而使他們可以從不幸的婚姻當中解脫出來,重新獲得婚姻的權(quán)利和自由。所以,實行離婚自由的原則,并不是對婚姻家庭關(guān)系的破壞,而是對于婚姻不幸者的救助。(二)禁止破壞婚姻自由婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由兩個方面,婚姻當事人可以按照法律上的規(guī)定在婚姻問題上享有充分自主的權(quán)利。我國《憲法》第49條規(guī)定“禁止破壞婚姻自由”;現(xiàn)行《婚姻法》第2條規(guī)定“實行婚姻自由”?！胺蚱薷星榇_已破裂”作為法定離婚標準,從一定方面判定了婚姻的部分實質(zhì)已經(jīng)變化,婚姻關(guān)系的存在從某種程度來說已經(jīng)變成了空殼,體現(xiàn)了婚姻自由。(三)婚的法定理由“破裂原則”,是世界各國離婚立法的主流趨勢。世界上許多國家都把婚姻關(guān)系破裂或者不和諧作為離婚的法定理由或法定理由之一。我國采取“感情破裂”原則,也是屬于“破裂原則”的基本內(nèi)容之一,當事人訴請難以共同生活,法院根據(jù)現(xiàn)有法律確認感情確已破裂而且已經(jīng)無法挽回,就可以依法判決離婚。在一定程度上順應(yīng)了世界各國關(guān)于離婚立法的大趨勢,體現(xiàn)了時代性和進步性,有其積極的意義。三、中國離婚標準的缺陷(一)婚姻的實然特征“感情破裂標準應(yīng)該否定”。首先,我國社會中事實上存在著自主婚、半自主婚和非自主婚形態(tài)。半自主婚、非自主婚自然不需多說,婚姻雙方的愛情、感情基礎(chǔ)可以說基本上不存在,就算是自主婚也不見得是百分百以愛情作為婚姻關(guān)系締結(jié)的基礎(chǔ),因為自主婚中也存在著許多基于權(quán)利、金錢、社會地位等動機的婚姻。如此看來,社會中許多婚姻的締結(jié)本身就不是基于雙方的愛情升華的需要,因此,對于所有的離婚訴訟都適用感情破裂標準來評判就有失偏頗了。另外,婚姻除了夫妻感情之外,還包括著夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)以及對于子女的撫養(yǎng)教育等許多內(nèi)容,即便離婚都還存在對子女的培育與探望問題,以及分割婚姻存續(xù)期間所進行的物質(zhì)或精神投資方面所帶來的收益難以確定的財產(chǎn),等等。倘若只是以感情破裂為由就宣布雙方的婚姻關(guān)系“死亡”,也不能夠真正反映婚姻的現(xiàn)實狀況是否已經(jīng)到了無可挽回的地步;其次,離婚原因的復(fù)雜多樣性,不能僅依一個標準。有些離婚的原因可以歸結(jié)為感情破裂,有些則與感情破裂無關(guān)?，F(xiàn)實生活中出于為對方著想,甚至基于對方的情感要求而提出離婚的也并不少見。因而感情破裂只是離婚的標準之一,而不是全部標準。(二)婚姻中的利益因素愛情,固然是締結(jié)婚姻關(guān)系的重要基礎(chǔ),但是卻不全面。一段婚姻關(guān)系的形成,涉及了物質(zhì)、文化、精神等諸方面因素,然而感情卻只是一個維系婚姻關(guān)系的紐帶,而婚姻中個體的多重利益才是婚姻關(guān)系存在的本質(zhì)原因。婚姻成立后,就相應(yīng)產(chǎn)生了對配偶、子女及社會的各種權(quán)利和義務(wù)。然而,愛情不涉及到權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,不是法律所調(diào)整的對象。除了感情破裂外,還存在一些情形致使夫妻難以共同生活,從而導(dǎo)致了婚姻的死亡,例如經(jīng)濟糾紛、一方患有不治之癥或精神病、一方犯罪被判處有期徒刑,等等?；橐錾钍乔楦猩睢⑽镔|(zhì)生活、性生活的綜合體,夫妻感情破裂標準很難涵蓋所有的導(dǎo)致夫妻關(guān)系破裂的情形,僅僅只是以“夫妻感情確已破裂”作為判斷婚姻關(guān)是不全面、不科學、不準確的。(三)“夫妻感情,不是法律調(diào)整的對象”采用“夫妻感情確已破裂”的離婚標準過于抽象。感情因素可以說根本沒有辦法掌握。感情是夫妻雙方關(guān)于婚姻生活以及相互愛慕程度的感受和體驗,是一種主觀的心理狀態(tài),是精神生活的范疇,不適合作為法律所調(diào)整的對象,“夫妻感情不是法律關(guān)系,并不是法律所調(diào)整的對象”,所以夫妻感情破裂只是離婚的一個標準。一個離婚案子從收案到結(jié)案通常只需1個月左右的時間,法官不是心理專家,通過與當事人一兩次的接觸,很難在這么短的時間內(nèi)去了解其內(nèi)心的。更何況,這其中還可能存在著隱瞞和欺騙,有時外部的言行表現(xiàn)與內(nèi)心深處并不一致。所以,夫妻感情以“夫妻感情確已破裂”作為離婚的法定標準可能導(dǎo)致不合理的判決結(jié)果。四、婚姻的存在依據(jù)把感情標準引進婚姻,是人類對于婚姻認識的進一步深化。如果沒有了感情,那么婚姻就真的成了“墳?zāi)埂薄Ｔu價婚姻必須把感情標準放在道德層次上、法律的層次上。盡管無法回避感情對婚姻質(zhì)量的影響,但是感情的存在與否和深淺并不能夠成為人們相互間享有權(quán)利和義務(wù)的依據(jù),至少不是唯一的依據(jù)?；橐鰬?yīng)該成為美好愛情的最終歸宿,但法律在探究婚姻之時,并不只是探尋婚姻的容器里面是否有愛情的存在,而主要是探尋婚姻的權(quán)利和義務(wù)是不是得到了維護與履行。所以,對于離婚標準的完善,有以下幾個建議:(一)婚姻關(guān)系的法定性—改變訴訟離婚標準首先,感情確已破裂和婚姻關(guān)系破裂二者比較而言,后者已包含了前者的所有內(nèi)容。有人認為“婚姻破裂才是無法繼續(xù)維持共同生活的客觀標準,也是準予離婚的根據(jù)”,它強調(diào)了婚姻關(guān)系的現(xiàn)狀。在導(dǎo)致離婚的諸多原因中,“包二奶”、家庭暴力、男女雙方性格、愛好差異、因家庭瑣事發(fā)生爭吵、性生活不和諧等,均會導(dǎo)致感情不和,甚至引起婚姻關(guān)系存在裂痕乃至破裂?！霸陔x婚法的立法原則中,應(yīng)該以婚姻關(guān)系無法維系代替雙方感情破裂的理由”,“世界上一些主要國家都把婚姻關(guān)系無法挽回的破裂作為離婚的法定標準?！辈捎没橐銎屏阎髁x標準能科學合理地反映離婚自由的全貌,符合現(xiàn)階段我國婚姻家庭的狀況。(二)情確已破裂的情形例示主義是列舉主義、概括主義混合型的立法模式,既有相對抽象的概括性的概括主義的規(guī)定,又有列舉某些重大的離婚理由的列舉主義的規(guī)定。我國《婚姻法》列舉的確認夫妻感情確已破裂的情形主要包括有重婚、有配偶者與他人同居、虐待、遺棄、賭博、吸毒等一方有過錯的情形,容易使人認為我國對待離婚是采取過錯主義原則;而對于導(dǎo)致婚姻目的無法實現(xiàn)、難以共同生活的情形只有“分居2年”的規(guī)定,兩相比較,建議在列舉具體離婚理由時,應(yīng)該增加經(jīng)濟糾紛、性格不和、男方酗酒、男方對女方不信任等致使婚姻目的無法實現(xiàn)、難以共同生活的離婚情形,適當擴大列舉情形的范圍,“使訴訟離婚標準的確立既可以反映離婚原因多元化的客觀事實,又能夠使法官在法律適用過程中有具體的裁量依據(jù)?！?三)婚姻的原因有婚姻首先是私人領(lǐng)域問題,司法程序的介入是當事人最后情非得已的選擇。因此,司法在審理婚姻案件中的被動性要比其他案件更加明顯,也更加重要。每一樁婚姻能夠繼續(xù)存在,都有不同的因素在起作用,除了感情因素以外,還有子女、親情、經(jīng)濟等方面原因,甚至對離婚后所在面臨種種問題的心理考驗與理性判斷等,常常也會左右當事人的想法。法官應(yīng)當相信當事人的理性,相信他們對自己的幸福來源有著更清楚的認識。所以,從審判人員角度,法官始終都應(yīng)該是以一個局外人的角色來給予當事人雙方調(diào)解和建議。(四)“離婚自由”的社會制約無限制的自由就是對于他人的權(quán)利與自由的侵犯,隨意的離婚更是對社會、婚姻家庭關(guān)系的傷害。家庭是社會的基本細胞,倘若社會上一個個家庭只是因為一些日常生活中的瑣事而發(fā)生爭吵就導(dǎo)致離婚,那么,這種離婚自由必定會導(dǎo)致社會的動蕩與不安,對此類“離婚自由”的行為必須以社會穩(wěn)定、家庭秩序維護來約束。西方社會比較強調(diào)個人自由,尤其是在20世紀60年代之后,各種自由主義的宣傳甚囂塵上,造成了離婚率一直居高不下,嚴重影響了社會與家庭的穩(wěn)定,同時滋生了很多暴力犯罪,這是需要警惕與防范的。(五)對于新建立的人受害方應(yīng)提高法律意識,加強自我保護能力,保存有關(guān)證據(jù);同時可以適當采納子女包括未成年子女的證言。對于包二奶、家庭暴力等有過錯的離婚損害賠償案件采用《民事訴訟法》的“高度蓋然性”的標準,在特定情形下實行舉證責任倒置。綜上所述,人們選擇離婚是對于生活的重新選擇,是每個人的權(quán)利和自由。離婚制度的存在,賦予了人們重新追求幸福生活的權(quán)利與機會