第一講知識產(chǎn)權(quán)的對象

第一講《知識產(chǎn)權(quán)的對象》教學(xué)設(shè)計一、基本信息：課程：《知識產(chǎn)權(quán)法》

教學(xué)主題：知識產(chǎn)權(quán)的對象課時：

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學(xué)時

二、教學(xué)目的：情感、態(tài)度目標(biāo)：對于知識產(chǎn)權(quán)的對象有一定的感性認(rèn)知，增強保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的法律意識。能力目標(biāo)：初步學(xué)會運用知識產(chǎn)權(quán)對象的法律規(guī)則，分清知識與載體，增強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，提高知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)能力，培養(yǎng)學(xué)生維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的能力。知識目標(biāo)：掌握知識產(chǎn)權(quán)對象的涵義與特征，明確知識產(chǎn)權(quán)對象的種類，正確分析知識產(chǎn)權(quán)對象的法律構(gòu)成。三、教學(xué)分析（內(nèi)容、重難點）內(nèi)容：本節(jié)課的教學(xué)內(nèi)容是高等教育大學(xué)出版社，劉春田教授主編的全國高等院校法學(xué)專業(yè)核心課程教材《知識產(chǎn)權(quán)法》中的第一章第二節(jié)《知識產(chǎn)權(quán)的對象》。這個問題實際上是揭示知識產(chǎn)權(quán)的外延。正確認(rèn)識知識產(chǎn)權(quán)的范圍，有助于大家準(zhǔn)確地或更具體、更感性地理解什么是知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)隨著科技的發(fā)展和社會的不斷進(jìn)步，其內(nèi)涵在不斷變化，外涵日益擴大。各國法律對知識產(chǎn)權(quán)范圍的具體規(guī)定有所不同，有的范圍大，有的范圍小，從我國的情況看，我國參加的國際條約以及國內(nèi)立法對知識產(chǎn)權(quán)范圍的規(guī)定并不完全相同。通過介紹幾個重要國際條例和國內(nèi)立法對知識產(chǎn)權(quán)范圍的規(guī)定，然后綜合下一個結(jié)論。重點：知識產(chǎn)品的形成過程和知識產(chǎn)品的特征難點：知識產(chǎn)權(quán)對象與知識產(chǎn)權(quán)客體的區(qū)別四、教學(xué)方法與策略：教學(xué)方法：以多媒體教學(xué)為主要手段，本章主要采用理論講授法和討論教學(xué)法。教學(xué)策略:在教學(xué)之前首先要應(yīng)明確知識產(chǎn)權(quán)對象與知識產(chǎn)權(quán)客體是不同的法律概念。知識產(chǎn)權(quán)對象進(jìn)行舉例分析，以鄭板橋“胸有成竹”的典故加以描述，讓學(xué)生在一種輕松的氣氛中學(xué)習(xí)知識產(chǎn)權(quán)法基本理論。在講課同時，盡量引導(dǎo)學(xué)生多閱讀，特別是帶著專門的眼光來閱讀。例如，從歷史的角度來去閱讀知識產(chǎn)權(quán)法著作等。再對知識產(chǎn)權(quán)對象特征有了明確認(rèn)知后，展開課堂討論：“山寨現(xiàn)象”是否構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)。五、教學(xué)安排：1.對象與客體之爭知識產(chǎn)權(quán)是一種無形產(chǎn)權(quán)，它是指智力創(chuàng)造性勞動取得的成果，并且是由智力勞動者對其成果依法享有的一種權(quán)利。1.1對象：知識產(chǎn)權(quán)的對象是指那些導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系發(fā)生的事實因素。如果物權(quán)的對象是能為人類控制、利用和支配的物，債權(quán)的對象是特定人的行為，那么知識產(chǎn)權(quán)的對象，顧名思義，應(yīng)當(dāng)就是“知識”。當(dāng)今，知識浩如煙海，分類繁多。最常見的，可分為普通知識和專門知識，公有知識和專有知識。知識產(chǎn)權(quán)的對象屬于專有知識。知識產(chǎn)權(quán)所說的“知識”，是指依法保護(hù)的創(chuàng)造性的智力成果和工商業(yè)標(biāo)記知識產(chǎn)權(quán)是因知識發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)。知識作為形式，在時間上具有永存性。“知識”一旦被生產(chǎn)出來，其后，無論是形之于物質(zhì)材料，還是被存儲于大腦的記憶中，具有永不磨損的品格?？苛诉@種品格，知識可以不斷地積淀、傳承。形式和物不同。知識靠表現(xiàn)和傳遞而存在，并維系其壽命。除非是知識的現(xiàn)實形態(tài)全部滅絕和存儲于大腦中數(shù)字化了的“胸中之竹”全部失憶，這兩種情況同時出現(xiàn)，否則，知識的壽命是無限的。1.2客體：知識產(chǎn)權(quán)的客體即是所謂知識產(chǎn)權(quán)的對象、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象或者知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的。不同于物權(quán)的客體，物權(quán)的支配對象是具體的物，即有體物，能夠為人的感覺器官所感知、并能夠為人所控制的物。知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果，是一種沒有形體的精神財富，智力成果不具有物質(zhì)形態(tài)，不占據(jù)一定的空間，是人們看不見、摸不著的，在客觀上無法被人們實際占有的控制的無形財產(chǎn)。知識產(chǎn)權(quán)的客體即是所謂知識產(chǎn)權(quán)的對象、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象或者知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的。不同于物權(quán)的客體，物權(quán)的支配對象是具體的物，即有體物，能夠為人的感覺器官所感知、并能夠為人所控制的物。知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果，是一種沒有形體的精神財富，智力成果不具有物質(zhì)形態(tài)，不占據(jù)一定的空間，是人們看不見、摸不著的，在客觀上無法被人們實際占有的控制的無形財產(chǎn)。知識產(chǎn)權(quán)的客體，即智力成果，是一種沒有形體的精神財富知識產(chǎn)權(quán)客體既不是物，也不行為，而是智力成果，這些智力成果分別體現(xiàn)為發(fā)明創(chuàng)造、作品、商業(yè)秘密等，是非物質(zhì)財富，屬于無形財產(chǎn)。但是，知識產(chǎn)權(quán)客體的無形性并不表示其載體的無形。所謂載體就是指智力成果所依附的并使該成果得以為人所感知的物體。具體地說，一個專利產(chǎn)品是有形的；一本圖書是有形的；一盤錄有歌曲的磁帶是有形的，等等，但這里的產(chǎn)品、圖書、磁帶等都不是知識產(chǎn)權(quán)的客體，而僅僅是載體而已。真正的知識產(chǎn)權(quán)客體是關(guān)于該專利產(chǎn)品的技術(shù)方案；是該圖書中所登載的作品；是磁帶中所錄的歌曲等。我國知識產(chǎn)權(quán)客體中：1.專利權(quán)的客體有三種：發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案；實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造及其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案；外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。但，我國《專利法》第二十五條規(guī)定，對下列各項，不授予專利權(quán)：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（2）智力活動的規(guī)則和方法；（3）疾病的診斷和治療方法；（4）動物和植物品種；（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。2。商標(biāo)權(quán)的客體為商標(biāo)。商標(biāo)是商品或服務(wù)來源的標(biāo)志，向社會公眾直接傳遞商品或服務(wù)來源方面的信息。這些信息包括何人為該商品或服務(wù)的生產(chǎn)者或提供者及其商業(yè)信譽如何，商品或服務(wù)的質(zhì)量及聲譽如何等等。商標(biāo)包括：商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)。3.著作權(quán)的客體為作品。作品必須能傳播文藝或科學(xué)思想，它是一種信息的載體，而不是一種實用工具和手段。我國《著作權(quán)法》第三條規(guī)定，本法中所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜記藝術(shù)作品；（4）美術(shù)、建筑作品；（5）攝影作品；（6）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（7）工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（8）計算機軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品1.3關(guān)系：知識產(chǎn)權(quán)的對象只是一個事實存在，比如說一件作品，畫或者文章等，這是一個事實存在的物體，這是對象；但是，如果這個作品用在外觀設(shè)計上，申請專利保護(hù)，那是通過專利法來保護(hù)這種利益，這就成了知識產(chǎn)權(quán)的客體了。當(dāng)然，這種客體和法律關(guān)系的性質(zhì)是相對應(yīng)的，這個作品還可以申請商標(biāo)，成了商標(biāo)法律關(guān)系的客體；也可以用著作權(quán)法來保護(hù)，就成了著作權(quán)法律關(guān)系的客體了?？梢钥匆?，這個作品用不同的法律來保護(hù)，實現(xiàn)的是不同的利益價值，這種通過不同的手段來保護(hù)的作品就成了不同法律關(guān)系的客體，客體是離不開利益和手段的。但是，我們僅僅地只看這個作品，它只是一個作品，它只能是對象，而不能成為客體。1.3.1一體說：在民法學(xué)上，“權(quán)利客體”、“權(quán)利對象”的界定及其之間的關(guān)系問題是一個有爭論的話題，也有很多學(xué)者不加區(qū)分地使用。在我國，一般認(rèn)為，權(quán)利客體是權(quán)利所指向的對象，即民事權(quán)利利益的載體。其中，物權(quán)的載體是物、債權(quán)的客體是行為、知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果或知識產(chǎn)品、人格權(quán)的客體是人格利益。按照一般對“載體”和“利益”的理解，前者是一個具體的范疇，后者應(yīng)該是一個抽象的范疇。由此可推出：“民事權(quán)利利益的載體”應(yīng)該也是一個具體的范疇，即物權(quán)的客體應(yīng)該是物，而不是物上所體現(xiàn)的財產(chǎn)利益；債權(quán)的客體應(yīng)該是行為，而不是行為所體現(xiàn)的利益；知識產(chǎn)權(quán)的客體應(yīng)該是知識產(chǎn)品或智力成果，而不是知識產(chǎn)品或智力成果所體現(xiàn)的利益；人格權(quán)的客體應(yīng)該是生命、身體、個人信息等所謂的“人格要素”，而不是這些“人格要素”所體現(xiàn)的人格利益。照此理解，就不應(yīng)該有所謂的“權(quán)利對象”和“權(quán)利客體”之分，二者應(yīng)該是同一含義。1.3.2分離說：“權(quán)利對象”和“權(quán)利客體”是兩個不同的概念，應(yīng)該加以區(qū)分。其中，前者是一個比較具體的范疇，它往往表現(xiàn)為物、信息等；而“權(quán)利客體”則是一個抽象的概念，它是一種利益。在民法理論上，利益基本上可以區(qū)分為兩類：一類是人格利益；一類是財產(chǎn)利益。嚴(yán)格地講，一種具體的權(quán)利之所以區(qū)別于另外一種權(quán)利，或者說，一種權(quán)利之所以是該權(quán)利而非他權(quán)利，乃在于其客體的特殊性。換言之，不同的權(quán)利，其客體一定是不同的，這應(yīng)該是民法和民法學(xué)界定權(quán)利的基本準(zhǔn)則；即在同一具體客體上能且只能存在一種具體的權(quán)利。但是，就“權(quán)利對象”而言，它是某種權(quán)利所指向的具體外在對象。由此，存在于該對象上的人格權(quán)的客體就是該對象所體現(xiàn)的人格利益；存在于該對象上的財產(chǎn)權(quán)的客體則是該對象所體現(xiàn)的財產(chǎn)利益。一體說的難題：按照《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償若干問題的解釋》的規(guī)定，對于“具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品”等特殊物被損毀的情形，所有人既可以要求財產(chǎn)賠償，也可以要求精神損害賠償。那么，權(quán)利人對這些特定“紀(jì)念物”享有的權(quán)利屬性到底是什么？是物權(quán)，還是人格權(quán)？因為，按照理論上關(guān)于權(quán)利客體的界定，就會得出人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的客體是相同的結(jié)論。1.3.3總結(jié)：按照大陸法系自羅馬法以來對私權(quán)基本分類方法---按照權(quán)利客體/對象所指向的利益將私權(quán)劃分財產(chǎn)權(quán)與人格權(quán)，即當(dāng)客體/對象直接體現(xiàn)為人格利益時，應(yīng)該對其給予人格權(quán)保護(hù)，當(dāng)客體/對象直接體現(xiàn)為財產(chǎn)利益時，應(yīng)該對其給予財產(chǎn)權(quán)保護(hù)。但問題是，如果某一對象同時體現(xiàn)為人格利益和財產(chǎn)利益時，應(yīng)該如何確權(quán)，傳統(tǒng)民法理論似乎并沒有給予直接回答。傳統(tǒng)民法理論之所以沒有給予直接回答，其根本原因乃在于，傳統(tǒng)民法對于私權(quán)及其客體的認(rèn)識是以有形物或非信息時代為其認(rèn)識背景的。在傳統(tǒng)社會條件下，不僅諸如紀(jì)念物、與人體分離出來的組織等“特殊物”問題并不常見，而且，信息作為法律保護(hù)的對象十分有限，因此，對于信息等無形的對象的保護(hù)，自然是視其為有形對象。在此背景下，由于有形（體）物的價值基本上是單一的，因此，作為“權(quán)利對象”的物與作為“權(quán)利客體”的財產(chǎn)利益之間經(jīng)常被不加區(qū)分地混同使用。同樣的道理，作為無形的個人信息，由于受信息技術(shù)條件的限制，在傳統(tǒng)民法上個人信息的財產(chǎn)價值沒有被確立和認(rèn)可，因此，它被認(rèn)為只具有維護(hù)主體人格利益的價值。在此背景下，個人信息既被作為人格權(quán)的對象，也被視為人格權(quán)的客體。換言之，在傳統(tǒng)民法理論上，不區(qū)分作為權(quán)利對象的個人信息和有體物及分別體現(xiàn)在其中的人格利益和財產(chǎn)利益---權(quán)利客體，而是把二者混同使用；這種混同使用在傳統(tǒng)社會條件下一般情況是不會出現(xiàn)問題的。但是，在信息時代的個人信息普遍商業(yè)化和越來越多的“特殊物”今天，這種對權(quán)利對象和權(quán)利客體不加區(qū)分的做法就會遇到麻煩了。2.知識產(chǎn)權(quán)對象的范圍知識產(chǎn)權(quán)的對象是指那些導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系發(fā)生的事實因素。如果物權(quán)的對象是能為人類控制、利用和支配的物，債權(quán)的對象是特定人的行為，那么知識產(chǎn)權(quán)的對象，顧名思義，應(yīng)當(dāng)就是“知識”。當(dāng)今，知識浩如煙海，分類繁多。最常見的，可分為普通知識和專門知識，公有知識和專有知識。知識產(chǎn)權(quán)的對象屬于專有知識，是人們在科學(xué)，技術(shù)，文化等精神領(lǐng)域所創(chuàng)造的產(chǎn)品，具有發(fā)明創(chuàng)造，文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作等多種表現(xiàn)形式，它是與物質(zhì)產(chǎn)品（有體物）相區(qū)別而獨立存在的對象范疇。2.1知識產(chǎn)權(quán)對象范圍的劃分目前有兩個主要的國際公約對知識產(chǎn)權(quán)的范圍進(jìn)行了界定。第一個就是1976年簽訂的《世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》，其中第2條以列舉的形式界定了知識產(chǎn)權(quán)的范圍，包括以下權(quán)利：（1）與文學(xué)、藝術(shù)及科學(xué)作品有關(guān)的權(quán)利。這主要指作者權(quán)或著作權(quán)或版權(quán)。（2）與表演藝術(shù)家的表演、錄音和廣播有關(guān)的權(quán)利。這主要指一般所稱的鄰接權(quán)。（3）與人類創(chuàng)造性活動的一切領(lǐng)域內(nèi)的發(fā)明有關(guān)的權(quán)利。這主要指就專利發(fā)明、實用新型及非專利發(fā)明享有的權(quán)利。（4）與科學(xué)發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利。（5）與工業(yè)品外觀設(shè)計有關(guān)的權(quán)利。（6）與商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商號及其他商業(yè)標(biāo)記有關(guān)的權(quán)利。（7）與防止不正當(dāng)競爭有關(guān)的權(quán)利。（8）一切其他來自工業(yè)、科學(xué)及文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利。第二個《世界貿(mào)易組織協(xié)定》之《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》。該協(xié)議第一部分第1條劃出了與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)的范圍：（1）版權(quán)和鄰接權(quán)。（2）商標(biāo)權(quán)。(3)地里標(biāo)志權(quán)。(4)工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)。(5)專利權(quán)。(6)集成電路布圖設(shè)計（拓?fù)鋱D）權(quán)。(7)未公開的信息專有權(quán)。主要指商業(yè)秘密權(quán)。從上述對知識產(chǎn)權(quán)范圍的劃分上，我們可以看到，知識產(chǎn)權(quán)有廣義和狹義之分。廣義的知識產(chǎn)權(quán)包括一切人類智力創(chuàng)作的成果，也就是上述《世界知識產(chǎn)權(quán)公約》所劃定的范圍。傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)主要由兩部分組成：1.工業(yè)產(chǎn)權(quán)。包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、實用新型設(shè)計、工業(yè)品外觀設(shè)計、原產(chǎn)地標(biāo)記以及制止不正當(dāng)競爭等；2.版權(quán)以及與其有聯(lián)系的鄰接權(quán)，包括文化、音樂、藝術(shù)、攝影及電影攝影等作用。但是我們應(yīng)注意的是，對這一范圍，目前學(xué)術(shù)界仍有爭論，主要有：(1)藥品的授予專利與受到特別限制的問題；(2)電腦程序受不受到保護(hù)的問題；(3)工程基因產(chǎn)品是否可取得專利的問題；(4)角色銷售權(quán)保護(hù)問題；(5)對電腦的軟件的保護(hù)權(quán)應(yīng)限于制定的密碼設(shè)計還是應(yīng)該擴大計算機程序的“外型和感覺”方面；(6)晶片分布圖和半導(dǎo)體晶片產(chǎn)品的設(shè)計；(7)制止不正當(dāng)競爭的內(nèi)容范圍等問題。因此，大多數(shù)國家并沒有把上述范圍的所有內(nèi)容都納入本國的知識產(chǎn)權(quán)立法中。狹義的知識產(chǎn)權(quán)一般包括著作權(quán)（包括鄰接權(quán)）、商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)三個部分。一般而言可以將其分為兩類：一類是著作權(quán)，包括鄰接權(quán)；一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，主要指商標(biāo)和專利權(quán)。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)對象的范圍，還有很多爭議，還存在這各種觀點，值得我們?nèi)ニ伎既ヌ接?，但有一點最清楚，法律規(guī)定的是什么，那么知識產(chǎn)權(quán)的范圍就是什么。這樣，我們一方面要從實質(zhì)上掌握知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體知識財產(chǎn)、知識精神權(quán)益；另一方面掌握國際公約、國內(nèi)法規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的具體范圍、具體權(quán)利。從范圍上和從實質(zhì)上兩方面來把握知識產(chǎn)權(quán)。這樣就能更準(zhǔn)確地把握住了知識產(chǎn)權(quán)，對審判實踐中怎樣正確處理這些形形色色的各類知識產(chǎn)權(quán)案件，頗有益處。3.知識產(chǎn)權(quán)對象的特征3.1吳漢東教授的見解3.1.1創(chuàng)造性知識產(chǎn)權(quán)與物質(zhì)產(chǎn)品的不同，是不能簡單的重復(fù)，而必須要有所創(chuàng)新，有所突破。創(chuàng)造性是知識產(chǎn)權(quán)取得法律的保護(hù)條件。創(chuàng)造性是知識產(chǎn)品取得法律保護(hù)的條件，而一般財產(chǎn)法并不這樣要求。在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，受保護(hù)的對象不同，其要求創(chuàng)造性也不同。一般來說，專利發(fā)明所要求的創(chuàng)造性最高，它必須是該技術(shù)領(lǐng)域中先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)成就，它所體現(xiàn)的技術(shù)思想、技術(shù)方案必須使某一領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)生質(zhì)的飛躍。著作權(quán)作品所要求的創(chuàng)造性次之，它要求作品必須是作者創(chuàng)造性勞動成果，但任何作品只要是獨立構(gòu)思和創(chuàng)作的，不問其思想內(nèi)容是否與他人作品相同或類似，均可取得獨立的著作權(quán)。而商標(biāo)權(quán)所要求的創(chuàng)造性僅達(dá)到易于區(qū)別的程度即可，即商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識別，其文字、圖形或其組合應(yīng)避免與他人的商標(biāo)構(gòu)成混同?？梢?，受保護(hù)的對象不同，其要求的創(chuàng)造性也不同，依照西方學(xué)者的說法，專利權(quán)要求發(fā)明具有“技術(shù)先進(jìn)性”（或稱為“非顯而易見性”），著作權(quán)要求作品具有“獨創(chuàng)性”（或稱為“原創(chuàng)性”），而商標(biāo)權(quán)則要求商標(biāo)具有“可識別性”（或稱為“易于區(qū)別性”）。3.1.2非物質(zhì)性就是指知識產(chǎn)品的存在不具有一定的形態(tài)（如固態(tài)、液態(tài)、氣態(tài)等），不占有一定的空間，不具有外在的形體，人們對它的占有不是一種實在而具體的控制，而表現(xiàn)為認(rèn)識和利用。知識產(chǎn)品與物質(zhì)產(chǎn)品不同，它是知識形態(tài)的精神產(chǎn)品，雖具有內(nèi)在的價值和使用價值，但沒有外在的形體。非物質(zhì)性是知識產(chǎn)品區(qū)別于有形財產(chǎn)所有客體的主要特征。某一物質(zhì)產(chǎn)品，在一定的時空條件下，只能由某一個人或社會組織來實際占有或使用，所有人能有效地管領(lǐng)自己的有形財產(chǎn)，以排除他人的不法侵占。而一項知識產(chǎn)品則不同，它可以為若干主體同時占有，被他們共同使用。知識產(chǎn)品一旦傳播，即可能為第三人通過非法途徑所“占有”。知識產(chǎn)品雖然具有非物質(zhì)性的特點，但總要通過一定得外觀形式表現(xiàn)出來，使知識產(chǎn)品創(chuàng)造者以外的人能夠了解，這種客觀的表現(xiàn)形式是對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的條件之一。例如，作品表現(xiàn)為文字著述、舞臺表演、繪畫、雕刻、音像制品等；發(fā)明創(chuàng)造表現(xiàn)為文字?jǐn)⑹?、設(shè)計圖表、形狀構(gòu)造等；商標(biāo)表現(xiàn)為圖案、色彩、符號、文字等。這些客觀形式的載體是知識產(chǎn)品的物化。必須明確，作為知識產(chǎn)品表現(xiàn)形式的載體，絕不是知識產(chǎn)品本身。知識產(chǎn)品是精神產(chǎn)品，它的效能和價值是其載體所難以包括和體現(xiàn)的。3.1.3公開性知識產(chǎn)品與物質(zhì)產(chǎn)品不同，它必須向社會公示、公布，使公眾知悉，公開性是知識產(chǎn)品所有人取得知識產(chǎn)權(quán)的前提，而依民事法律的一般規(guī)定，有形財產(chǎn)所有人并無將其財產(chǎn)公開的的義務(wù)。在各項知識產(chǎn)權(quán)中，其客體都表現(xiàn)出了公開性特征。作者創(chuàng)造作品的目的之一，就是使之傳播，并在傳播中得以行使權(quán)利，取得利益。發(fā)明創(chuàng)造者要劃定自己的權(quán)利范圍，就必須公布專利的技術(shù)內(nèi)容。“專利”拉丁文的原意就有“公開”或“打開”的意思，這個語源表明專利的技術(shù)內(nèi)容必須是公開的；商標(biāo)所有人為了將自己的商品同他人的商品區(qū)別開來，就要使用自己的商標(biāo)標(biāo)志。無論是在“使用在先原則”的國家，還是在“注冊在先”的國家，要取得商標(biāo)權(quán)，或是首先使用商標(biāo)，或是首先申請商標(biāo)注冊，這些行為無一不同公開性相聯(lián)系。一般認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生條件是：知識產(chǎn)品所有人將自己的作品、發(fā)明創(chuàng)造等公布出來，使公眾看到，得到其中的專門知識；而公眾承認(rèn)他們在一定時期內(nèi)有使用、制造其知識產(chǎn)品的專有權(quán)利。知識產(chǎn)品是公開的，但除權(quán)利人以外的其他人都無權(quán)行使知識產(chǎn)權(quán)所有人的權(quán)利，否則構(gòu)成侵權(quán)?！爸皇枪_、權(quán)利壟斷”，這即是對知識產(chǎn)品公開性和知識產(chǎn)權(quán)獨占性的形象描述。但這其中也有例外，那就是商業(yè)秘密和作品不要求公開的。屬于知識形態(tài)產(chǎn)品的商業(yè)秘密并不具有公開性，它是依靠保密來維持其專有權(quán)利的。在西方民法理論中，專利技術(shù)是一種法定專有權(quán)，在保護(hù)期內(nèi)一直發(fā)生效力；而商業(yè)秘密是一種自然專有權(quán)利，視權(quán)利人保密時間的長短來決定其權(quán)利效力。在法律制度中，商業(yè)秘密并不受傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，僅有合同或侵權(quán)法調(diào)整。但商業(yè)秘密具有無形財產(chǎn)的本質(zhì)特征，現(xiàn)代立法趨勢表明，商業(yè)秘密已成為知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象。3.2劉春田教授的見解3.2.1“知識”作為形式，不具有實體性，它必須依賴于一定的載體為存在條件。知識所彰顯的是反映一定思想和情感的信息。信息沒有特定的實體，無色、無味、無質(zhì)量，不占有空間，不具備可感知性。信息如果不借助于一定的載體就無法存在。知識形式是人類心智結(jié)晶的外在的客觀表現(xiàn)，因而必然利用了精神的，即人類和物質(zhì)的雙重載體才得以存在。由于在以精神為載體的情況下，信息不具有具體的形式特征，客觀上屬于“無”的境界，所以還不能構(gòu)成“知識”。而以物質(zhì)為載體的可感知的存在形式，才是人們通常所說的“知識”。3.2.2“知識”作為形式，在時間上具有永存性的特點?！爸R”一旦被生產(chǎn)制造出來，呈現(xiàn)出一種可為人感知的客觀狀態(tài)，其后，無論是借助于形形色色的物質(zhì)材料作介質(zhì)以支撐其存在，還是被抽象轉(zhuǎn)化為意象，存儲于大腦的記憶中，就知識的形式特征而言，具有永不磨滅的品格。這和物有根本的不同，作為物權(quán)性質(zhì)的物不具有永存性的特點。物權(quán)以物的存在為前提，如影隨行，物滅失以后，物權(quán)也就消失了。因此，在法律上，不必為物權(quán)設(shè)定時間界限，而是任由物的自然壽命所決定。作為形式的知識，其存在和再現(xiàn)并不依賴于特定的物質(zhì)材料，即使支撐形式存在的物質(zhì)材料滅失，只要信息還在，就對其結(jié)構(gòu)和形式?jīng)]有任何損失，該信息仍然可以被抽取出來，物質(zhì)世界可以提供使它再現(xiàn)的新材料。知識的非物質(zhì)性決定，它是靠表現(xiàn)和傳遞而存在，并維系其生命。除非是作為知識的形式全部滅絕和存儲于大腦中的信息這兩種情況同時出現(xiàn)，否則知識的壽命是無限的。3.2.3“知識”作為形式，受其非物質(zhì)性決定，它在空間上可以無限制地再現(xiàn)或復(fù)制自己。人類可以不受地域、國別以及特定物質(zhì)材料的限制，在同一時間利用不同的載體，不受數(shù)量限制地復(fù)制相同的結(jié)構(gòu)與形式，并互不影響。因而知識一旦被生產(chǎn)出來并予以公開，客觀上就為人們提供了共占共享該知識的可能。當(dāng)他人獲取或利用該知識時，并不導(dǎo)致知識的生產(chǎn)者失去該知識，他仍然擁有它，他可以與眾多的人不受數(shù)量限制的，互不干擾的，同樣的占有和利用該知識。3.3陶鑫良教授的見解3.3.1私人物品和公共物品.私人產(chǎn)品是指在使用和消費上具有個人排他性的作品。該類物品在特定的時空條件下只能為某一特定的主體使