注冊建造師職業(yè)道德與誠信制度

2013年

一級建造師繼續(xù)教育

山東建筑大學

隋衛(wèi)東教授

緒論自我介紹給大家培訓的壓力培訓的方式安排的主要內容主要內容一、建造師繼續(xù)教育的目的（作用）二、注冊建造師的職業(yè)道德和誠信三、法律責任四、考試復習一、建造師繼續(xù)教育的目的1、從形勢上講綜合P1、2。知識更新、競爭力2、從大道理上講綜合P2終身學習、創(chuàng)新能力儲備3、從主管部門來講一方面：提高素質、另一方面：利益(2011年全國一級27萬多，其中建筑工程20萬多，二級80多萬)4、從實際來講積極性不高，原因何在？如何實現效果，投入少流于形式思考不夠深入研究不夠教育學習方式、內容不切實際（書、教材編、合編、著）在知識大爆炸的時代，只有持續(xù)學習才能避免被淘汰1961年，普賴斯建立了知識指數增長模型：N（t）=aebt據測算，近十年來，人類知識總量已達每三年翻一番的增長速度，到2020年甚至要達到每73天翻一番的空前速度。tN(t)其中，N：t時刻累積知識總量；

a：初始時刻的文獻數量；

b：文獻的年增長率。在知識大爆炸的新時代，知識量急劇增長，知識更新速度加快，如果不學習，不增智，在人才輩出的今天，就難免會被社會淘汰。不是所有知識我們都要學，我們在不自覺的學建筑科學技術發(fā)展日新月異零排放建筑BIM技術生態(tài)城市建筑科學技術發(fā)展日新月異，新技術、新理念、新方法不斷涌現，繼續(xù)教育是建造師適應新變化，更新執(zhí)業(yè)知識技能、確保執(zhí)業(yè)資格的重要途徑。

城市化發(fā)展曲線表明，中國未來20年內還將保持城鎮(zhèn)化加速發(fā)展，每年將有10-20億平方米的新建建筑面積，作為建筑行業(yè)的核心力量，建造師們將會給后代留下怎樣的建筑，怎樣的城市？201149%2030時間城鎮(zhèn)化率給未來留下怎樣的城市？中國正處于城市化高潮時期建造師繼續(xù)教育教學體系工程建設相關的法律法規(guī)和有關政策注冊建造師職業(yè)道德和誠信制度建設工程項目管理的新理論、新方法、新技術和新工藝建設工程項目管理案例分析各專業(yè)牽頭各部門為一級建造師需要補充的與建設工程項目管理有關的知識。

隨著知識的不斷增長和技術的不斷進步，建造師需要不斷充電，不斷獲取與更新知識。構建建造師繼續(xù)教育教學體系也刻不容緩?，F階段我國建造師繼續(xù)教育教學體系分為兩大部分，必修課部分和選修課部分,每部分均涉及技術、經濟、法律與管理四大知識平臺，建造師不僅要掌握各分塊知識，還要將四大知識平臺有效融合。必修選修學習、研究內容新的經營理念、新的形勢分析、體制改革(大的改革、企業(yè)內部改革)、管理方法、新的技術、十八大報告中國文化教育學習應對宏觀形勢冷靜分析，不能再把企業(yè)解困寄托在瘋狂的投資盛宴中，要有自己的長遠目標、長遠戰(zhàn)略，要有自己的品牌，建立有競爭能力的門檻。5、繼續(xù)教育的管理綜合P3-4目標、組織內容方式考核二、注冊建造師的職業(yè)道德和誠信這個內容大家會想沒什么好講的，大家都知道，我也這么認為，但作為教育還是要講，關鍵是如何去講的問題、如何看待這樣的問題？？?。。ㄒ唬┑赖?、職業(yè)道德含義、必要性1、道德含義：PJ232、社會公德、職業(yè)道德、家庭美德（私德）道德標準：四個層次PJ2332、職業(yè)道德含義：PJ2333、道德建設的必要性大的方面：（1）是社會經濟建設發(fā)展的保證（2）是和諧社會建設的基礎（3）是小康社會的重要體現小的方面：（1）是提高企業(yè)競爭力的措施（2）是個人健康發(fā)展的基本保障（3）是家庭和睦幸福的保證（十八大中把道德、文化建設作為一個重要方面）職業(yè)道德的概念與作用職業(yè)道德，即在一定的社會經濟關系中，從事各種不同職業(yè)人們在其特定職業(yè)活動中所應遵循的職業(yè)行為規(guī)范的總和。它是從業(yè)者在職業(yè)活動范圍內應當遵守的與其職業(yè)活動相適應的行為規(guī)范，是一定社會范圍內道德基本要求在不同的職業(yè)活動中所表現出的特定行為規(guī)范。職業(yè)道德主要用于規(guī)范市場主體的經濟行為，是市場經濟高效有序運行的基礎。(二)當前社會道德的現狀溫總理講過：誠信缺失、道德滑坡已經到了何等嚴重的程度。我們大家也深有體會。PZ43上面這些事現在看來已經司空見慣了，變成了你不這樣做，你倒不正常了，大家想已到了什么程度？？??！把按基本道德來做的事大作報道、表彰嚴重阻礙了社會的健康發(fā)展所以十八大報告中單獨一講：文化建設當前發(fā)生的一些列道德事件，引發(fā)了全社會關于道德的大討論。三聚氰胺事件：中國乳品行業(yè)職業(yè)道德整體淪陷？郭美美事件：引發(fā)中國紅十字會信用危機小悅悅事件：人心冷漠竟達如此地步！樓歪歪/樓倒倒事件：考驗建筑從業(yè)人員的職業(yè)良心

必須清醒地看到，與經濟發(fā)展相比，當前文化建設特別是道德文化建設仍然是一條短腿。單一追求經濟增長的發(fā)展模式亟待轉變！房價暴漲：房產商應流著道德的血液（不僅僅房產商個人）公平正義民主法制誠信友愛充滿活力安定有序人與自然和諧和諧社會道德基礎道德是和諧社會的基礎和諧社會六大特征與道德都有著密切關系。和諧社會首先是人與人之間的和諧，道德就是調節(jié)人與人關系最有效手段。道德是社會穩(wěn)定劑。綜合國力=硬實力+軟實力

一個國家綜合國力由硬實力和軟實力構成，當前中國應著力提升軟實力，推動中國由經濟大國向世界強國跨越。WINDOWSDOS同樣的電腦硬件配置，不同的應用軟件使得電腦功能相差甚遠企業(yè)也越來越注重企業(yè)文化的建設，人才（一邊引進、一邊走）、環(huán)境提升文化軟實力2011年十七屆六中全會通過《中共中央關于深化文化體制改革推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮若干重大問題的決定》，提出要大力推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮，提升國家文化軟實力。

經濟發(fā)展改變的是一個國家的面貌，那么文化繁榮則可以化育一個民族的風骨。十七屆六中全會文件指出：一些領域道德失范、誠信缺失，一些社會成員人生觀、價值觀扭曲，提出要推進公民道德建設工程，開展道德領域突出問題專項教育和治理。道德建設是提升文化軟實力的重要內容“一個國家，如果沒有國民素質的提高和道德的力量，絕不可能成為一個真正強大的國家、一個受人尊敬的國家?！薄耙粋€國家要實現現代化，屹立于民族之林，不僅要靠經濟發(fā)展，生活改善，而且要靠民主法治、精神文明、國民素質和道德力量?！毙〗Y（三）建造師職業(yè)道德的內容1、社會主義職業(yè)道德的基本要求：PJ2352、我國注冊建造師應遵循的職業(yè)道德：PZ513、國際對職業(yè)道德的要求(1)英國皇家特許測量師學會（RICS）9個核心原則：PZ45（2）國際工程師聯合會（FIDIC）PZ47內容很好制定，但關鍵是能否遵守、如何考核、違者如何處理？（利益熏心、各階層、各部門）（四）注冊建造師的誠信制度1、誠信的含義與作用2、誠信建設的意義PZ57-583、我國誠信的現狀4、國內有關誠信的制度5、我國注冊建造師的誠信要求道德約束法律約束

道德通過個人自律而發(fā)生作用約束力較弱；法律則是利用強制性的他律手段，約束力強。在自律和他律之間存在很大空白區(qū)域，即違反了職業(yè)道德但不違法的行為則通過誠信制度進行懲處，通過信息平臺放大道德約束效應。誠信制度行為

誠信是道德的一項基本內容，是市場經濟發(fā)展的基石。誠信制度是在道德和法律之間增加的一道不良行為防護網。自律他律1、誠信是建造師職業(yè)道德的核心誠信是個人美德和品質的體現誠信是道德原則和規(guī)范的集成誠信是一種內在的精神和價值誠信是一種外在的聲譽和資源誠信是道德體系中的“法律”誠信是對個人長期道德行為的評價。誠信的內涵2、誠信建設的意義是行業(yè)健康發(fā)展的有力支撐。是企業(yè)文化和競爭力的基石。是一個人安身立命之本，更是個人生存和發(fā)展的無形推動力。誠信是社會和諧融洽、社會發(fā)展的倫理道德基礎。3、我國誠信的現狀PZ57說假話、空話、套話虛假宣傳追求政績（中央電視臺黃金時段廣告招標金額500多億）4、誠信信息平臺的構建及其作用全國建筑市場誠信信息平臺是對外發(fā)布全國建筑市場各方主體誠信行為記錄信息的權威渠道。

工程建設的特點客觀上要求建造師要有高尚的職業(yè)道德，同時建造師職業(yè)道德關乎整個城市化的質量，國外各大管理協會都有相關的職業(yè)道德體系，中國正處于城市化高潮時期，建造師的職業(yè)道德建設顯得更加重要。（五）如何加強職業(yè)道德與誠信建設1、從我做起（總喜歡說別人怎樣，總覺得自己還好，自己又沒權，這點小問題不算什么，對自己要求不夠高）（黨員考核、年終總結、民主生活會）2、從我們對下一代的教育做起（好的環(huán)境、榜樣）3、從領導（有大有小、村長也是領導）做起（你帶頭了，作用更大，喜歡要別人怎樣，自己不做）4、社會的輿論導向5、加強誠信檔案建設（有難度嗎？技術沒難度，操作、執(zhí)行有難度）6、加大違背道德與誠信的成本：如何實施問題三、建造師法律責任1、建設領域已有的法律體系2、建造師可能承擔的法律責任3、建造師執(zhí)業(yè)中存在的一些不良行為1、建設領域法律體系法律法規(guī)規(guī)章一是建設領域法律，包括《建筑法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《房地產規(guī)劃法》；二是與建設過程直接關聯的法律，如《合同法》、《招投標法》、《環(huán)境保護法》、《安全生產法》；三是建設活動涉及的其他法律，如《刑法》等《建筑工程質量管理條例》《建筑工程安全生產管理條例》《建設工程勘察設計管理條例》《民用建筑節(jié)能條例》…建造師直接相關的部門規(guī)章。如由住房與城鄉(xiāng)建設部頒布的《注冊建造師管理規(guī)定》等工程建設法律網工程建設領域法律體系對工程項目建設全過程中的各個階段建造師行為都有相應的進行了詳細的規(guī)定。形成了嚴密的高壓法律網。高壓法律網為建造師在建設全過程中的行為營造了一個法律可行域。建造師只有在法律可行域內辦事才能很好的完成權限所賦予的責任。一旦超過法律可行域便會受到懲罰，承擔相應的法律責任。高壓法律網建造師的法律責任民事責任一般由企業(yè)承擔，建造師個人并不直接承擔民事責任，但根據企業(yè)內部管理制度，會由建造師個人承擔部分經濟方面責任。行政責任刑事責任《注冊建造師管理規(guī)定》中有明確規(guī)定建造師承擔的行政責任主要有：停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)資格、限制注冊、沒收違法所得、行政罰款和行政警告建造師可能涉及的刑事責任主要包括：重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、工程重大安全事故罪、串通投標罪、非國家工作人員受賄罪、行賄罪2、建造師可能承擔法律責任經濟方面行賄罪受賄罪介紹受賄罪單位行賄罪貪污罪挪用公款罪經營方面串通投標罪不正當競爭罪簽訂、履行合同失職罪強迫職工勞動罪事故方面重大責任事故罪重大勞動安全事故罪工程重大安全事故罪重大環(huán)境污染事故罪職權方面玩忽職守罪濫用職權罪徇私舞弊罪建造師職業(yè)可能涉及的刑事責任無證執(zhí)業(yè)人證分離不正當手段取得資格證隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請注冊以欺騙、賄賂等不正當手段取得注冊證書未取得注冊證書和執(zhí)業(yè)印章，擔任項目負責人，或以注冊建造師的名義從事相關活動。由于某些原因，致使原有注冊失效，而未再次注冊進行執(zhí)業(yè)活動。注冊建造師倒賣、出租、出借或以其他形式非法轉讓資格證書、注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的情況目前這種情況比較嚴重。3、建造師執(zhí)業(yè)資格方面不良行為超范圍執(zhí)業(yè)建造師同時在兩個及兩個以上的建設工程項目上擔任施工單位項目負責人注冊建造師超出執(zhí)業(yè)范圍和聘用單位業(yè)務范圍內從事執(zhí)業(yè)活動。以上不良行為的相關處罰規(guī)定在《注冊建造師管理規(guī)定》中均有明確的規(guī)定。多單位/多項目執(zhí)業(yè)建造師執(zhí)業(yè)資格方面不良行為建筑工程全過程建造師不良行為產生的關鍵環(huán)節(jié)3.施工環(huán)節(jié)1.工程招投標2.分包與物資采購環(huán)節(jié)4.工程款結算5.竣工驗收

根據實踐情況，以四川省為例：據四川省檢察機關2008年統計，發(fā)生在招標投標環(huán)節(jié)的案件占案件總數的49.1%，發(fā)生在工程預決算環(huán)節(jié)的案件占20.6%，安全監(jiān)督檢查、工程驗收、資金支付、物資采購環(huán)節(jié)的案件占30.3%。1招投標環(huán)節(jié)不良行為行為表現資質掛靠與租借投標人之間串通圍標低價搶標以賄賂等不正當手段與招標人串標招投標環(huán)節(jié)不良行為的法律責任2010年5月，萍鄉(xiāng)市某廉租房項目進行招投標，在招標之前該建筑工程公司已與相關部門領導串通好。之后，經過相關部門責任人與該建筑工程公司“協調”，該公司花費14萬元，“買下”12家公司的資質，組織參與廉租房第三標段的招投標，從而操縱投標過程。典型案例：江西萍鄉(xiāng)市查處2億招投標大案該廉租房串標案件共涉及串通投標項目21起，涉及串通投標公司100多家，涉案標的金額2億余元。最后，6名串通投標人員被查處，3名串通投標人員被移送公安機關處理，萍鄉(xiāng)市某建筑工程公司等4家組織、策劃并多次參與串通投標公司被行政主管部門給予中標無效、取消投標資格、沒收違法所得、罰款、列入“黑名單”等行政處罰?！瘛瘛駸o資質承攬●私自分包●主體結構分包●層層分包●違規(guī)勞務分包行為表現違法分包非法轉包采購過程受賄行為●全部工程轉包●全部工程肢解后以分包名義轉包●主體結構轉包●轉包給無資質單位●承包人分包后未在現場組織管理為工程項目、建筑項目、建設項目等采集、采購項目需要的建筑材料、工程設施、建筑工程設備這一環(huán)節(jié)中收受賄賂，拿回扣等。2分包采購環(huán)節(jié)不良行為分包采購環(huán)節(jié)不良行為的法律責任建造師施工環(huán)節(jié)建造師不良行為梳理.

材料、工藝不合格等不合格材料、工藝等串通索賠；高估冒算等重復簽證；擅自變更串通、收買相關人員工程質量安全施工偷工減料惡意索賠設計變更行賄受賄“三違”等施工環(huán)節(jié)建造師可能產生的不良行為梳理3施工環(huán)節(jié)不良行為未取得施工許可證擅自施工使用不合格建筑材料、不合格建筑構配件和不合格設備的不良行為影響工程質量未對涉及結構安全的試塊、試件及有關材料進行取樣檢測未對建筑材料、建筑構配件、建筑設備和商品混凝土進行檢驗未按照工程設計圖紙或者施工技術標準施工3.1施工環(huán)節(jié)——工程質量方面不良行為

未執(zhí)行法律、法規(guī)和工程建設強制性標準

基礎部分偷工減料鋼筋與混凝土工程樓板工程裝修工程3.2施工環(huán)節(jié)——偷工減料行為

安全生產法建筑工程安全生產條例

建筑法對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，責令改正，可以處以罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，降低資質等級或者吊銷資質證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任。生產經營單位主要負責人在本單位發(fā)生重大生產安全事故時，不立即組織搶救或者在事故調查處理期間擅離職守或者逃匿的，給予降職、撤職的處分，對逃匿的處十五日以下拘留；構成犯罪的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任。施工單位挪用列入建設工程概算的安全生產作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費用的，責令限期改正，處挪用費用20%以上50%以下的罰款；造成損失的，依法承擔賠償責任。3.3施工環(huán)節(jié)——建筑安全生產方面

建筑工程專業(yè)一級注冊建造師繼續(xù)教育師資培訓

建筑法安全生產法未取得安全生產許可證擅自從事建筑施工活動的發(fā)生重大安全事故建筑施工企業(yè)轉讓安全生產許可證的有效期滿未辦理延期手續(xù)，繼續(xù)從事建筑施工活動的建筑施工企業(yè)安全生產許可證管理規(guī)定安全施工方面的不良行為，及相應的處罰規(guī)定3.3施工環(huán)節(jié)——建筑安全生產方面

主要表現串通設計單位，利用設計變更創(chuàng)利利用不規(guī)范行為，增加現場經濟簽證未經設計人員同意而簽證提高用料要求，增加簽證價款施工企業(yè)對同一工程內容簽證重復3.4施工環(huán)節(jié)——設計變更、惡意簽證4工程結算環(huán)節(jié)不良行為

行為表現：一些施工企業(yè)或材料設備供應商，為了盡快結算工程款和材料設備款，向欠款業(yè)主或總承包單位負責人和主管會計行賄。典型案例：2003年11月至2004年5月間，某建設集團有限公司“財智大廈”項目經理以加快結算工程款為條件，向分包防水工程的河南某防腐防水有限公司項目經理索賄5萬元。后又以提前返還4萬元的維修保證金為條件，再次索要人民幣2萬元。該名項目經理因利用職務便利索要或收取他人錢財及回扣，被海淀法院以非國家工作人員受賄罪判處有期徒刑2年。5工程驗收環(huán)節(jié)不良行為

四種主要違法行為表現施工單位行賄質監(jiān)機構工作人員施工單位行賄驗收人員使不合格設備通過驗收施工單位行賄驗收人員使擅自追加的材料或項目得以追認施工單位行賄驗收人員以提高工程驗收等級典型案例：上?！?1·１5”特別重大火災事故

2010年11月15日，上海靜安區(qū)膠州路一棟正在進行外墻保溫工程施工的高層住宅突發(fā)大火。大火導致58人遇難，70余人受傷。經查明，該事故是一起因違法違規(guī)生產建設行為導致的特別重大責任事故。該事故暴露了該項目在工程招標分包、采購、施工等環(huán)節(jié)的不良行為。上海“11·１5”特別重大火災事故行賄受賄層層分包串標圍標招標階段各階段不良行為分析無證開工，危險作業(yè)分包階段采購階段施工階段招標環(huán)節(jié)：串標圍標1

在該項目立項前，上海某建筑裝飾工程公司經理就與靜安區(qū)相關部門領導串通好，由該公司承建該項目。

第一步是違規(guī)招標。該建筑裝飾公司是二級資質，按規(guī)定因投資金額限制而不能承擔本項工程。為做到形式上合法，招標人僅將教師公寓項目三幢樓中的一幢列入招標范圍，如此投資額便可控制在要求以內，其他兩棟樓未經招投標，直接交給該公司施工。這兩棟未經招投標的公寓樓即為發(fā)生火災的大樓。

第二步是“陪標”。根據安排，上海市三家具有總承包一級資質的企業(yè)被邀請招標。事實是，這三家企業(yè)前來應標，都是該建筑裝飾公司通知的。代表這三家公司參與投標的都是該公司的人，標書也都是由該公司制作的，目的是讓靜安區(qū)某建筑公司中標。最后，靜安區(qū)某建筑公司中標后，又將工程全部分包給該建筑裝飾公司。分包環(huán)節(jié)：層層分包2

根據調查，該建筑裝飾公司違法承接教師公寓節(jié)能改造項目后，將項目肢解分包給個體包工頭掛靠的7家單位。該建筑裝飾公司經理則收受包工頭賄賂62萬元，副經理收受94萬元。該裝飾公司作為一個分包商，在安全生產方面明顯資質不足，還將工程進一步作了分包。經多層轉包，甚至連腳手架施工承接方都不具資質，為火災的發(fā)生埋下隱患。材料采購環(huán)節(jié)：行賄受賄3

改造項目中在外墻保溫材料采購環(huán)節(jié)存在行賄受賄問題，外墻保溫材料供應商和施工的承攬人也因行賄罪獲刑二年。施工環(huán)節(jié)：無證開工，危險作業(yè)4

該工程在沒有全部完成項目申報、取得施工許可證及施工方案審批等程序的情況下開工。并且，為趕工期，項目執(zhí)行經理在沒有制定新施工方案的情況下，提出搭設腳手架和噴涂外墻保溫材料實行交叉施工。施工期間，存在未經審批施工、電焊作業(yè)工人無有效特種作業(yè)證、電焊作業(yè)時未配備滅火器及接火盆等現象，造成了安全事故隱患。相關責任人沒有落實安全生產制度，對存在的重大安全事故隱患未進行檢查及督促整改，致使該節(jié)能改造項目施工組織管理混亂，埋下重大隱患的種子。據統計，2011年違法經濟案件1.2萬余起，其中工程領域占近四分之一

第1章建設工程侵權行為概念

1·1·1建設工程侵權行為定義侵權責任是指民事行為主體由于過錯，或者在法律特別規(guī)定的場合不問過錯，違反法律規(guī)定的義務，以作為或不作為的方式，侵害他人人身權利和財產權利及其他利益，依法應當承擔賠償等法律后果的行為。侵權行為人與受損害人之間產生侵權行為之債是法定之債。本書所稱建設工程侵權行為，是指建設行為主體（法人或個人）在工程實踐中，由于行為違法，以作為或不作為的方式，造成侵害他人人身和財產權利及其他利益，承擔其法律后果的行為。建設工程侵權行為的范圍涵蓋整個工程項目的壽命周期。工程項目壽命周期是指項目用地范圍內對舊有房屋的征收、拆遷階段、項目招投標階段、勘察設計階段、施工階段以及對新建物業(yè)管理階段的整個工程建設和使用過程。在整個項目壽命周期中，與此過程相關的參與建設與管理單位成為侵權行為的責任主體，包括招投標單位、勘察設計單位、工程施工單位、施工特種設備單位、工程監(jiān)理單位、房屋征收機構、物業(yè)服務單位等。1·1·2建設工程侵權行為內涵一、侵權行為是一種違法行為行為的違法性是侵權行為的前提，給他人造成人身與財產損害的行為應當是違反強制性或禁止性規(guī)定的行為。如果雖有損害后果，但行為是合法實施的則不構成侵權行為。如建設行政管理機關工作人員依法吊銷違規(guī)的施工單位資質證書是其履行職責的合法行為，對受罰單位而言，并不構成侵權。二、侵害的是他人的合法權益侵權行為侵害的對象是絕對權，所謂的“絕對權”，是指其效力及于一切人，即它的義務人是不特定的任何人，也就是說，任何人均負有不妨害權利人實現其權利的義務。權利人可向任何人主張權利。因此，決定權又稱為對世權。絕對權的主體一般不必通過義務人的作為就可實現自己的權利。各種人格權、人身權、健康權、繼承權、肖像權、名譽權、榮譽權、知識產權和其他物權等都屬于絕對權。債權是相對權。所謂相對權，是指義務人為特定人，權利人必須通過義務人實施一定行為才能實現的權利。由于相對權的權利人只能向特定的義務人主張權利，他對抗的是特定的義務人，因此，又稱為對人權。雖然在理論上已出現了將第三人侵害債權的行為納入侵權行為的觀點，但按照通說及現行的立法，債權不能成為侵權行為的對象。但債權在一定的條件下，也可以使被侵犯的客體。以違反善良風俗方法，故意侵害他人的債權的，構成侵權。建設工程領域常見侵害他人合法權益的對象主要是絕度權。三、包括過錯、無過錯兩種歸責原則歸責原則，是指決定何人對侵權行為的結果負擔責任時應根據何種標準。歸責原則主要包括兩種：過錯責任原則（過錯推定原則）、無過錯責任原則。1、過錯責任原則。過錯責任原則是以過錯作為價值判斷標準判斷行為人對其造成損害應否承擔侵權責任的歸責原則。一般的侵權損害賠償案件，應當由主觀上有過錯的一方承擔賠償責任。主觀上的過錯是損害賠償責任構成的基本要件之一，缺少這一要件，即使加害人造成了損害事實，并且加害人行為與損害結果之間有因果關系，也不承擔民事賠償責任。過錯責任原則的性質是主觀歸責。這一原則要求在確定侵權行為人的責任時，要依行為人的主觀意思狀態(tài)來確定，而不是依行為的客觀方面來確定，依次，將過錯責任原則與無過錯責任原則以及其他客觀責任區(qū)別開來。我國《民法通則》第106條第二款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任?！薄肚謾嘭熑畏ā返?條規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任?！边@是過錯責任。在建設工程領域的侵權行為大多適用于過錯歸責原則。過錯推定原則是指不是由受害人舉證證明，而是從損害事實本身推定加害人有過錯，并據此確定加害人侵權責任的歸責原則。過錯推定，也叫過失推定，在侵權行為法上，就是受害人在訴訟中，能夠證明違法行為與損害事實之間的因果關系的情況下，如果加害人不能證明損害的發(fā)生自己沒有過錯，那么，就從損害事實的本身推定被告在致人損害的行為中有過錯，并為此承擔賠償責任。被害人不必舉證對方的主觀過錯，而是直接從損害事實的客觀要件以及它與違法行為之間的因果關系中推定行為人主觀上有過錯，如果行為人認為自己在主觀上沒有過錯，則有加害人舉證。我國《侵權責任法》第6條第二款規(guī)定：“······根據法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任?！边@是過錯推定責任，是過錯歸責的特殊形式。2、無過錯責任。無過錯責任原則是指在法律有特別規(guī)定的情況下，以已經發(fā)生的損害結果為價值判斷標準，與該損害結果有因果關系的行為人，無論其有無過錯，都要承擔侵權賠償責任的歸責原則，簡單地說，有損害則有責任，無損害則無責任。在適用無過錯責任原則歸責的情況下，一方面由于決定責任構成的基本要件是誰造成了損害結果，另一方面由于主觀過錯不再是侵權責任的構成要件，因而，決定責任構成的基本要件是因果關系。當違法行為和損害結果之間具有因果關系的時候，侵權責任構成。只有在法律有特別規(guī)定的時候，才能適用無過錯責任。例如，建設工程領域中，因施工而造成環(huán)境污染、質量缺陷房屋倒塌造成他人傷害等行為，均屬于無過錯責任。我國《民法通則》第106條第三款規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任?！薄肚謾嘭熑畏ā返?條規(guī)定：“行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應當承擔侵權責任的，依照其規(guī)定?！边@是無過錯責任。四、分為“作為”和“不作為”兩種方式進行某種法律所禁止的行為時“作為”。例如，建設施工單位故意采用不符合國家安全標準的建筑材料；特種設備使用者違反操作規(guī)定，酒后駕駛塔吊；物業(yè)管理者違反物業(yè)管理法規(guī)，擅自改變小區(qū)公共用地等是“作為”的侵權行為。不履行某種法律規(guī)定義務就是“不作為”的違法行為。例如，法律規(guī)定，勘察設計單位應向業(yè)主提供確保安全性圖紙，而在勘察設計單位未按照國家強制設計標準實施勘察設計；施工現場按照規(guī)定應提供保障安全保障設施而責任人未予以提供；建設管理部門失職，未履行對市場的監(jiān)管義務等造成損害的就是建設行為人的“不作為”侵權行為。五、侵權行為是違反法定義務的行為無義務，無責任。法律責任與法律義務是對應的。工程項目建設主體（法人或個人）未盡法律所規(guī)定的義務，侵犯了他人合法權益，造成他人人身傷害、財產損失以及其他利益的損失就應該承擔相應的法律責任。如果行為人的行為并沒有違反法定的義務，則談不上侵權行為，我國民法專家佟柔將侵權行為定義為“是行為人不法侵害他人的財產權利或者人身權利的行為”。劉凱湘教授也認為“侵權行為一般是指行為人不法侵害他人人身權利和財產權利，依法應承擔民事責任的行為”。他們都是從行為的不法性角度對侵權行為作了定義，彰顯侵權行為的違法特征。六、侵權行為是造成他人損害的行為我國學著張俊浩教授認為：“損害事實的有無，是認定侵權行為的邏輯起點?！蔽覈_灣學者鄭玉波先生認為：“侵權行為者乃因故意或過失不法侵害他人之權利或利益，而應負損害賠償責任之行為也?！边@主要是從侵權行為造成的后果去對侵權行為加以界定。在一般情況下，侵權行為都會造成損害，這是常態(tài)。因此，僅有行為而無損害，不構成侵權行為。但這并不意味著任何侵權行為都會造成損害。在英美侵權法中，有名義上損害賠償和實質上損害賠償之分。名義上損害賠償是指受害人雖有權利要求賠償，但并沒有造成顯示損害后果時，用以確認所被侵害的權利而進行的損害賠償。我國《侵權責任法》第21條規(guī)定：“侵權行為危及他人人身、財產安全的，被侵權人可以請求侵權人承擔停止侵害、排除妨害、消除危險等侵權責任?！庇纱丝梢?，雖未造成事實上的損失，但其行為卻對他人的人身和財產安全已經構成了威脅，也屬于侵權行為。七、侵權行為承擔的是民事責任侵權行為屬于民事行為，與行政責任、刑事責任不同，行政責任與刑事責任追究的目的在于懲罰，制裁違法者，而侵權責任追究的目的在于補救遭受侵害的民事權利。因此，侵權行為主體承擔的是民事責任。目前，盡管建設行為主體在工程實踐中，更多的面對的是合同責任，但隨著《侵權責任法》的深入實施，建設行為主體將會面臨越來越多的侵權責任風險。1·1·3建設工程侵權行為外延一、侵害權利的法律依據1、《民法通則》第117條至第120條規(guī)定：侵害民事權益的侵權行為包括：（1）侵害財產權的侵權行為；（2）侵害知識產權的侵權行為，包括侵害著作權（版權）、專利權、商標專用權、發(fā)現權、發(fā)明權和其他科技成果權的侵權行為；（3）侵害生命健康權的侵權行為；（4）侵害人格利益的侵權行為，包括侵害姓名權（名稱權）、肖像權、名譽權、榮譽權的侵權行為。2、《侵權責任法》第2條規(guī)定民事權益包括：生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監(jiān)護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發(fā)現權、股權、繼承權等人身、財產權益。二、侵害權利的全面劃分1、侵害生命健康權的侵權行為。生命權即人身不受傷害和殺害的權利或得到保護以免遭傷害和殺害的權利，是取得維持生命和最低限度的健康保護的物質必需的權利。生命權是人權最基本的權利。健康權是指自然人依法享有的保持身體機能正常和維護健康利益的權利。身體權是指自然人保持其身體組織完整并支配其肢體、器官和其他身體組織的權利。侵害生命健康權就是侵害了人體權利。2、侵害精神性人格權的侵權行為。這包括侵害一般人格權、名譽權、肖像權、姓名權、信用權、隱私權、性自主權等權利的侵權行為。換言之，就是涉及精神損害賠償的侵權行為。3、侵害身份權的侵權行為。身份是主體在團隊或者社會體系所形成的穩(wěn)定關系中所處的地位，身份權是指主體基于其身份而享有的權利，一般是基于一定的親屬關系而產生，由自然人專屬享有。侵害身份權以配偶權、親權、親屬權和榮譽權等為侵害對象。4、侵害物權的侵權行為。物權是民事主體在法律規(guī)定的范圍內，直接支配特定的物而享有的權力，并得排除他人干涉的權利。《物權法》規(guī)定：“國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。”侵害物權行為是以民事主體的財產權利為侵害客體的。5、侵害債權的侵權行為。債權是一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權利。通俗地說，債權就是你可以要求他人做某件事，或者要求他人不做某件事的權利。合同是債權產生最主要的原因。侵害債權的行為就是以債權為侵害客體的行為。6、侵害知識產權的侵權行為。知識產權屬于決定權，是民事主體所享有的支配創(chuàng)造性智力成果，商業(yè)標志以及其他具有商業(yè)價值的信息并排斥他人干涉的權利。侵害知識產權的行為侵害的客體是著作權、專利權和商標權。三、建設工程領域常見的侵害權利1、知識產權。知識產權的廣義概念包括下列客體的權利：工業(yè)、科學、文學和藝術領域內由于智力活動而產生成果的一切權利。人類一切領域的發(fā)明，科學發(fā)現，工業(yè)品外觀設計，商標，服務標志以及商品名稱和標志。狹義概念上的知識產權只包括版權、專利權、商標權、名稱標識權、制止不正當競爭權，而不包括科學發(fā)現權、發(fā)明權和其他科技成果權。按照廣義概念，建設工程領域常見的侵害客體權利包括：建設設計著作權、技術專利權等，集中表現在建設工程設計階段。設計單位或工程師的設計、專利成果被他人抄襲使用，或其抄襲使用了他人的設計、專利成果而違反有關法律規(guī)定，則侵害了著作權、專利權利。2、生命健康權。生命健康權屬于絕對權，是公民享有的最基本的人權。生命權是指公民生命不被非法剝奪的權利，健康權是指公民的身體健康不受非法侵害的權利。生命和健康是公民享有一切權利的基礎，它包括以下幾個內容：（1）生命權。公民的生命受法律保護，非法剝奪它人的生命，不僅要追究侵害人的刑事責任，而且還要侵害人承擔民事責任。（2）身體權。凡直接傷害公民身體的，要承擔有關醫(yī)療費用及其他相關費用。（3）健康權。對于違反環(huán)境保護法及相鄰關系的法律準則，以污染、噪音、震響等危害他人身體健康的，即使未給某一部位造成明顯傷害，也應承擔民事責任。建設工程領域的生命健康權損害主要集中在建設工程施工階段，由于建設行為主體的故意或者過失，造成他人身體傷害，甚至造成傷殘、死亡，就傷害了他人的上述的合法權利。3、財產權利。作為“人身權利”的對稱，財產權利即物權，屬于絕對權力，它是具有物質財富內容，與一定的經濟利益直接相聯系的民事權利。財產權利主要包括物權的所有權、經營權、承包權、使用權、相鄰權、抵押權、留置權、債權、知識產權和繼承權。一般可以金錢價值計算，除個別權利（如繼承權、使用權等）不能由權利人自行轉讓外，財產權利一般均無人身性，可以自由轉讓；侵犯財產權利的民事制裁方法主要是財產責任。建設工程領域侵犯財產權利，主要表現在對在建建筑、施工相鄰建筑、竣工和交付使用建筑方面，由于相關行為主體的故意或過失造成的損害。例如，項目施工階段由于施工不達標，需返工而造成業(yè)主的經濟損失；或施工不當而對相鄰建筑的經濟損害；竣工投入使用后建筑質量缺陷而引發(fā)的對第三人造成的建筑財產經濟損失；動遷階段對被動遷入房屋權利的經濟損害；物業(yè)管理階段由于管理不善導致建筑以及設施倒塌，造成業(yè)主的經濟損失等。1·1·4侵權與違約區(qū)別侵權責任與違約責任都屬于民事責任，但兩者有明顯不同，主要表現在以下幾個方面：一、保護利益不同。侵權責任保護的是當事人的固有利益，既是當事人所擁有的人身權、知識產權、財產所有權等權利。而違約責任則保護的是合同當事人的履行利益，當合同生效后，對于債務人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定而使得債權人的履行利益得不到實現時，法律規(guī)定或當事人約定債務人對此應承擔違約責任。二、責任性質不同。侵權責任具有法定性。責任的承擔由法律作出明確的規(guī)定，不能由當事人作出約定、協商。侵權責任又可分為一般侵權責任和特殊侵權責任，法律對于特殊侵權責任做出了嚴格的界定與規(guī)制。而侵權責任除了財產責任外，還有非財產責任，同時其間有補償性和懲戒性。違約責任也具有約定性，當事人可以在合同中約定違約責任的形式，約定違約金及賠償損失的數額、計算方法等；同時違約責任也具有一定的法定刑，如它規(guī)定了定金法則及約定的違約金不得過分高于實際損失賠償額等。但是，違約責任的性質更多的體現在約定性上。三、違反義務不同。違約責任，就其本質而言是違反合同義務，這種合同義務是一種約定義務，其核心為給付義務，只能產生于已生效的合同。侵權行為則違反了不得侵害他人財產和人身的一般義務，因違反這些義務而使侵權行為具有不法性，比違約責任的義務注意程度要小。四、責任產生時間不同。違約責任是因為違反有效合同而產生的責任，它以合同關系的存在為前提條件，只能發(fā)生在合同成立后且已生效。合同已生效，債務人應按合同約定的義務履行，對約定義務的違反，債務人應承擔違約責任。相比之下，侵權責任則以侵權損害的事實為基礎，它不一定要求當事人之間存在信賴關系，只有在侵權行為發(fā)生后才使侵權人與被侵權人之間產生了損害賠償關系。五、承擔責任主體不同。侵權責任的主體具有絕對性，是當事人之外的任何人，不限于締約當事人，也可以是銷售商、產品制造商。但違約責任只能產生在合同當事人之間，有時也涉及合同之外的當事人，可能會涉及第三人，但責任中也只能是債務人向債權人負擔義務與承擔責任，這是由合同的相對性決定的，主體資格具有相對性特點。六、歸責原則不同。根據我國現行立法及司法實踐，侵權責任的歸責原則有：過錯責任、過錯推定責任、無過錯責任原則，其中，過錯責任原則是適用于一般的侵權行為的一項基本的歸責原則。我國《民法通則》第106條第二款、《侵權責任法》第6條第一款，確立了過錯責任原則；《民法通則》第126、121、122、124、127條、《侵權責任法》第7條，將無過錯責任于立法確認。違約責任的歸責原則是嚴格責任原則，即違反合同義務的當事人無論主觀上有無過錯，均應承擔違約責任的歸責原則。嚴格責任原則作為違約責任的歸責原則已得到國內學者的普遍認可。立法上在《合同法》第107條將該原則予以確立。同時，對于某些有名合同規(guī)定適用過錯責任，如《合同法》第189條、第191條、第320條、第374條、第406條、第425條等。這樣一來，就形成了以嚴格責任原則為主導，過錯責任原則為例外和補充的格局。七、構成要件不同。歸責原則的不同決定了它們的構成要件不同。一般侵權責任的構成要件需同時具備行為人具有違法侵害行為、主觀上存在過錯、損害事實的存在、侵權行為和損害事實之間有因果關系著四個要件，特殊侵權責任則不需要侵權人主觀存在一定的過錯，即使沒有過錯但給他人造成損害的，也構成此責任。違約責任的構成要件只有一個，即違約行為，只要當事人一方有違約行為，不履行合同義務或履行合同義務不符合約定就應當承擔違約責任。八、責任形式不同。違約責任的責任形式很多，《合同法》第7章對違約責任主要規(guī)定了如下幾種責任形式：1、繼續(xù)履行；2、采取補救措施；3、賠償損失；4、支付違約金；5、定金罰則。同時，在第4章合同履行中的第63條規(guī)定了針對執(zhí)行政府定價或政府指導價的合同的價格制裁的違約責任形式。而侵權責任依據《侵權責任法》第15條規(guī)定，除賠償損失之外，還有停止侵害、排除妨害、消除危險、返還財產、恢復原狀、賠禮道歉、消除影響、恢復名譽等其他財產責任形式和非財產責任形式。九、賠償損失的范圍不同。違約責任的損害賠償主要指履行利益（可得利益）損失的賠償，要受到可預見規(guī)則的限制，是因違約造成的實際損害，即合同成立且生效以后，違約方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定時給非違約方造成的損失，履行利益賠償的結果是使當事人達到合同完全履行時的狀態(tài)。也就是說，合同的損害賠償責任主要是財產損失的賠償，不包括對人身傷害的賠償的精神損害的賠償責任，且常常采取“可預見性”標準來限定賠償責任的范圍。至于賠償的計算方法、數額、違約責任等，可以通過雙方當事人協商，也可事前達成合意。侵權責任的損害賠償范圍包括現有財產的滅失和可得利益的喪失，而且依法享有所謂非財產損害賠償問題，即包括侵犯財產權和人身權所造成的物質損害和精神損害。也就是說，對侵權責任來說，損害賠償不僅包括直接損失，還應包括間接損失。十、免（減）責事由不同。違約責任中對合同雙方當事人都存在違約時，就各自的違約行為對對方承擔責任，可以相互折抵。當出現法定的免責事由或約定的免責事由時，違約方將免除承擔法律責任。法定的免責事由主要是指《合同法》第117條規(guī)定的不可抗力，包括自然災害、政府行為、社會異常事件等。約定的免責事由包括當事人在合同中約定的免責條款和約定的不可抗力的范圍，約定的不可抗力條款是對法定不可抗力條款的補充和細化。侵權責任可因加害人證明其已盡了相當之注意義務而免責。根據《侵權責任法》第28條至第31條，侵權責任免責事由主要有：1、受害人故意。損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任。2、第三人造成的。損害是因第三人造成的，第三人應當承當侵權則責任。3、不可抗力。因不可抗力造成他人損害的，不承擔責任。4、正當防衛(wèi)。因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔責任。5、緊急避險。因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。6、受害人同意。受害人同意免除責任的，可以免除侵害人的賠償責任。

1·2建設工程侵權特點

1·2·1建設工程侵權主體從建設工程壽命周期來劃分，在建設工程不同階段，涉及的侵權責任主體有所不同，大致可以分為以下幾個方面：一、建設項目前期：這一階段的工作主要包括建設用地原有房屋動遷、招標投標、勘察設計活動。因此，征收人以及相關機構、工程招標單位、招標代理機構、投標單位、勘察、設計單位以及咨詢工程師、環(huán)境影響評估師、建筑工程師、結構工程師、勘察設計工程師可能成為侵權主體。上述主體如違反相關法律規(guī)定，造成他人損失的將承擔侵權責任。二、建設施工期內：施工期內由于建設主體多，存在交叉作業(yè)、高空作業(yè)等因素，是建設工程侵權行為發(fā)生的高發(fā)期，施工現場將潛伏著巨大的侵權責任風險。責任主體涵蓋所有進場單位，包括建設單位、承包單位、監(jiān)理單位、特種設備相關單位以及建設安全工程師，監(jiān)理工程師、建造工程師等。上述主體如果違反法律，侵害了他人合法權利，將承擔侵權責任。三、項目驗收階段：這一階段的責任集中表現為對業(yè)主的質量侵權責任。工程質量驗收一旦發(fā)現質量問題將涉及多方責任主體，如由于質量缺陷而需要返工、加固、甚至拆除重建所造成的經濟損失，相關責任人要承擔責任。侵權主體涉及施工單位、監(jiān)理單位、勘察設計單位以及監(jiān)理工程師、工程造價師、建造工程師等。四、項目使用階段：項目驗收后，進入使用期。依據《侵權責任法》第86條規(guī)定：“建筑物、構造物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位和施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。因其他責任人原因，建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由其他責任人承擔侵權責任。”侵權責任主體可能涉及建設單位、施工單位、監(jiān)理單位、勘察設計單位以及物業(yè)服務企業(yè)單位或個人等行為主體。1·2·2建設工程侵權構成侵權責任構成的要件有以下四個方面：第一是行為的違法性；第二是損害或損害事實；第三是行為和損害之間的關系，即存在因果關系；第四是存在過錯（在無過錯責任重不存在這一要件）。一、行為的違法性所謂的行為違法性，是指侵權行為人違反法定義務，違反保護他人的法律，故意違背公序良俗。比如施工人違反環(huán)境保護法規(guī)定，施工過程中產生震動、噪音侵害了他人的人身、財產權益，則應當承擔侵權責任；施工圍墻因暴風雨倒塌致人傷害，施工單位作為施工人和管理人因違反了公民個人人身、財產依法受保護的法律，施工人應當承擔侵權責任；在施工過程中，隨意丟棄挖掘出的死者棺木、隨葬品，違背善良風俗，因而造成他人精神利益損害，挖掘人應當承擔侵權責任。二、損害或損害事實

1、損害事實。損害事實是指因他人的加害行為，或者物的內在危險或缺陷之實現而遭受的人身或財產方面的不利后果。損害是區(qū)別侵權責任與無因管理和不當管理責任的重要標志。損害的要素是：權利被侵害；權利被侵害而造成的利益受到損害的客觀結果。損害事實是指侵權行為造成財產利益和非財產利益的減少或滅失的客觀事實。應注意的是：損害事實包括已經產生的不利后果（即現實損害）和現實威脅。構成侵權責任法上的現實損害和現實威脅的兩個要素是：第一，受害人被侵害的是合法權利；第二，受害人合法權利收到減損的客觀結果已經產生或者可以合理預見。例如，在施工過程中緊鄰居民的施工場所存放的雷管、炸藥、汽油等易燃、易爆施工物品，雖然沒有產生嚴重后果，但對現實居民的人身、財產安全已構成了威脅，構成了侵權法律上的損害事實。

2、損害事實內容。損害事實包括：人身損害事實、財產損害事實和精神損害事實。（1）人身損害事實。侵害物質性人格權所造成的損害事實。一是自然人的身體、健康損傷和生命的喪失。二是自然人為醫(yī)治傷害、喪葬死者所支出的費用此種財產上的損失。此外，人身傷害、死亡還可能造成其他財產上的損失，如傷殘誤工的工資損失，護理傷殘者的誤工損失，喪失勞動能力或者死亡所造成的其扶養(yǎng)人的扶養(yǎng)費損失等等。三是受害人的精神痛苦的損害。（2）財產損害事實。財產損害事實，是對財產權利的侵害所造成的財產利益的損失，包括侵害所有權、他物權、債權、知識產權所造成的財產的損失，可分為直接損失和間接損失。（3）精神損害事實。①財產利益的損失，包括精神性人格權、身份權本身包含的財產利益的損失和為恢復受到侵害的權力而支出的必要費用；②一般人格利益的損害，即人格評價的降低、隱私被泄露、自由被限制、肖像或名稱被非法使用等；③受害人的精神創(chuàng)傷和精神痛苦，侵害生命權、健康權、身體權所造成精神痛苦和侵害具有人格利益因素的特定紀念物品。三、行為與損害的因果關系鑒于建設工程行為主體在生產實踐中更多的是作為被告被訴侵權，就侵權行為與損害因果關系而言，建設主體或者法人應關注《侵權責任法》、《民法通則》等法律法規(guī)中的有關過錯原則、過錯推定原則、無過錯原則適用的具體條文和現行的《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第4條中對侵權中因果關系的舉證責任倒置的具體規(guī)定。其中，與建設工程壽命周期活動緊密相關的內容有：1、因新產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。2、因建筑著作權引起的設計著作權侵權訴訟，由設計、使用同樣的設計產品的單位或個人對其著作不同于他人著作形式、內容承擔舉證責任。3、從事高空、高壓、地下挖掘活動等高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，由經營者就受害人故意或者不可抗力的事實，或者被侵權人對損害發(fā)生具有過失的事實承擔舉證責任。4、對占有或使用易燃、易爆等高度危險物致人損害的侵權訴訟，由占有人或使用人就受害人故意或者不可抗力損害的事實，或者被侵權人對損害發(fā)生具有過失的事實承擔舉證責任。5、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責、減責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任。6、因未經許可進入高度危險活動區(qū)域或者高度危險物存放區(qū)域致害的侵權訴訟，由上述危險區(qū)域的管理人就已經采取安全措施并盡到警示義務的事實承擔舉證責任。7、因建筑工程或工程設施倒塌致人損害的侵權訴訟，由施工單位和建設單位就其他責任人的原因致害承擔舉證責任。8、因建筑工程或工程設施及其擱置物、懸掛物脫落、墜毀致害的侵權訴訟，由所有人、管理人或者使用人就自己沒有過錯承擔舉證責任。9、因堆放物倒塌致他人損害的侵權訴訟，由堆放人自己沒有過錯承擔舉證責任。10、因挖掘地面、修繕安裝地下設施致害的侵權訴訟，由是工人就自己設置了明顯標志和采取了安全措施的事實承擔舉證責任。11、因涉及物業(yè)管理行為違反法律規(guī)定而引發(fā)的致害侵權訴訟，由物業(yè)管理單位或者個人承擔自己并沒有違法、按照有關規(guī)定實施了有效管理的事實承擔舉證責任。12、因國有土地上房屋征收、拆遷活動中而引發(fā)的拆遷侵權訴訟，由征收主體以及相關主體對自己沒有過錯的事實承擔舉證責任。四、存在過錯侵權行為中的過錯是行為人的一種主觀心理狀態(tài)，過錯包括“故意”和“過失”。已經預見自己行為可能發(fā)生他人受損害的結果，而主觀上期待這種結果發(fā)生的，稱為“故意”。應當預見自己行為可能發(fā)生他人受損害的結果，但未盡合理注意義務；或因為疏忽大意而沒有預見，或者已經預見而輕信能夠避免（即懈怠），以致發(fā)生這種結果的，稱為“過失”。“合理注意義務”通常以普通人處理自己的事物相當的注意義務為判斷是否合理的標準。對于建設工程各方主體而言，“合理注意義務”不盡相同。工程設計單位、施工單位、監(jiān)理單位與物業(yè)管理等單位的注意義務是不同的，應當考慮各自的技術、管理職責；職能不同，其“合理注意義務”就不同。即使對施工企業(yè)講，由于涉及工程技術的專業(yè)性不同，其實施某一行為時，應盡的“合理注意義務”還應考慮其作為一個具有相同專業(yè)、專業(yè)等級資質、專業(yè)經驗的專業(yè)承包商在相關專業(yè)領域一般或通常應盡的注意義務。1·2·3建設工程侵權表現一、按照引發(fā)侵權的原因分類從侵權行為發(fā)生的原因看，建設工程侵權行為主要表現在以下幾個方面：1、建設工程設計單位抄襲、搬用他人設計成果或專利技術成果，違反有關法律規(guī)定，侵害他人的著作權、專利權等。2、建設工程設計單位違反有關法律規(guī)定，設計產品存在質量缺陷，從而引發(fā)建筑物倒塌，造成第三人人身傷害或者財產損失。3、招標人未具備招標條件，擅自招標，標外定標等違法行為，中標無效，造成對當事人經濟利益損害的。4、投標人與招標人相互串標，投標人相互串標，從而引發(fā)中標合同無效，需重新招標產生對其他相關招投標主體利益的傷害。5、招標代理機構違法招投標法，例如，泄露招投標信息，與投標人串標等，造成其他相關當事人經濟的損失。6、施工單位安全防護措施不當或缺失，導致侵害他人人身或財產的合法權利。此類侵權行為在建設工程領域侵權行為中較為常見。例如，施工人員未戴安全帽，施工現場發(fā)生墜落物砸傷；道路開挖施工過程中，未設置安全防護措施、標志或設置的安全防護設施不可靠、標識不明顯，導致過路行人、車輛遭受損害。7、施工單位施工方法不當導致侵權的行為。此類侵權行為多表現為不按照施工規(guī)范施工，對相鄰建筑物、構筑物或相鄰第三人造成財產損失或人身傷害等。例如，基坑挖掘時，未按照規(guī)范或施工組織設計的要求，或施工組織設計不當，造成相鄰建筑開裂、傾斜甚至倒塌；樁基工程施工時，將靜壓樁施工方法擅自改為錘擊樁施工方法導致導致周偉民房因施工震動開裂、奶牛不產奶；施工中因鋪設施工便道阻塞河道，或將施工產生的污水排入水域，引起水質變化，水產養(yǎng)殖廠魚蝦死亡；施工機械超載、超場地堆放材料，導致公共設施管線破壞、農作物受損等。8、施工單位違反行政規(guī)定而產生的侵權行為。施工中，未遵守第三人有關的規(guī)定導致的侵權。例如，施工方違反城市管理機關或物業(yè)管理人有關禁止夜間施工的規(guī)定，導致利害關系人受到驚擾或者其他環(huán)境權益受到損害。9、建筑工程施工質量導致侵權。此類侵權行為多表現為由于建設工程質量存在缺陷，導致物件墜落、倒塌，致使他人傷亡或造成他人財產損失。比如，玻璃幕墻脫落致人傷亡、車輛損毀；或者幕墻雖未脫落但明顯具有脫落的危險，并可能致人身、財產損害，或者建設工程投入使用后，由于結構存在嚴重質量問題，導致房屋下地基下沉，甚至倒塌，造成他人損失。10、施工特種機械出租、安裝和使用單位，違反法律法規(guī)，施工中造成特種機械傾斜、倒塌、墜落等事故，造成人員傷亡。11、物業(yè)管理未盡義務導致侵權。物業(yè)管理者未盡維修義務、提示義務和安全管理義務，致使業(yè)主遭受人身傷害或財產的損失。12、房屋征收單位嚴重失職侵權。征收主體未盡職責，與開發(fā)商勾結，“掛羊頭，賣狗肉”，變相將“商業(yè)拆遷”變?yōu)椤肮娌疬w”給予批準，侵害被征收人的合法權利；民事主體房屋評估機構提交存在嚴重錯誤的評估報告，致使被征收人在征收活動中財產遭受損失等。13、追討合法債權不當導致侵權。此類侵權行為多發(fā)生在追討合法債權時，由于方法或手段不當導致對債務人的人身、財產甚至第三人的人身、財產的損害。比如，為了追討工程款，未經債務人同意，或未依生效的法律文件和合法程序，強行占有、轉移債務人的財產，甚至非法限制債務人的人身自由。二、按照歸責分類的債權從侵權行為適用的規(guī)則分類，建設工程侵權行為主要表現在以下幾個方面：1、行為人過錯侵權過錯規(guī)則適用于一般侵權行為，就建設工程領域的侵權責任而言主要包括：設計單位侵害他人著作權、專利權的侵權行為；施工單位對第三人造成的損害、監(jiān)理單位的質量缺陷責任；物業(yè)管理者對業(yè)主的各種侵權行為；房屋征收主體以及相關機構的侵權責任等等。行為主體如存在過錯，對造成的損害就要承擔侵權責任；行為主體如無過錯，則無需承擔責任。如涉及兩個行為主體造成一個損害后果，雙方都存在過錯，則按照雙方過錯的多少、輕重的程度，分別承擔相應的侵權責任。2、行為人過錯推定侵權（1）用人單位侵權雖然具體的侵權行為一定是基于自然人的作為或不作為而產生的，但是依據法律的規(guī)定，在一定的條件下，單位或者企業(yè)、組織必須對它的法定代表人、負責人、雇員、接受的被派遣者、實習生等有關人員在執(zhí)行職務、從事雇傭、被派遣工作活動中致人損害的侵權行為承擔替代的侵權責任。上述單位或企業(yè)侵權行為的承擔不要求單位或企業(yè)對具體侵權人實施人具有明確的侵權行為指令。換言之，只要單位或者企業(yè)的上述有關人員實施了與職務或者雇傭活動有關的行為致人損害的，法律就推定單位或企業(yè)作為用人者對所屬人員具體實行的侵權行為負有過錯，因而承擔推定侵權責任。當然，單位或企業(yè)對具體侵權行為實施人有明確的侵權行為指令，不論該實施人是否屬于單位上述人員，單位或企業(yè)均屬于教唆、指令他人實施侵權行為的共同加害人，依據法律規(guī)定，應當與具體實施侵權行為人一道，承但連帶責任。但是如果單位或企業(yè)的上述人員實施與職務或雇傭活動無關的行為致人損害的，應當由行為人自己承擔侵權責任，而與單位或企業(yè)無關。因此，一般而言，建設工程行為主體有關人員在從事建設工程活動中的行為導致他人損害的，單位或企業(yè)通常均可能承擔過錯推定侵權責任。根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條、第12條和第14條以及《安全生產法》第48條、《職業(yè)病防治法》第59條、《侵權責任法》第34條、第35條的規(guī)定，在工傷事故中，用人單位應當按照下列不同情況承擔對勞動者或第三人的侵權責任：①與用人單位具有合法勞動關系的勞動者在勞動活動過程中遭受人身損害的，用人單位應當承擔賠償責任。勞動關系以外的第三人造成勞動者人身損害的賠償權利人可以請求該第三人或用人單位承擔賠償責任。②依法應當參加工傷保險的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身傷害，賠償權利人向用人單位承擔民事賠償責任的，適用《工傷保險條例》的規(guī)定。③用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。④勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。⑤幫工人因幫工活動遭受人身損害，被幫工人應當承擔賠償責任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任，但可以在受益范圍內適當給予補償。⑥幫工活動中，因第三人侵權導致幫工人遭受人身損害的，由第三人承擔賠償責任。第三人不能確定的或沒有賠償能力的可以由幫工人給予適當補償。⑦個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。⑧勞動關系職工患有職業(yè)病，健康權受到侵害的，用人單位必須依法參加工傷社會保險。如工傷社會保險不足以賠償實際傷害或損失、工傷保險是有限額的，若受得實際傷害或損失，超過這個限額，根據實際情況用人單位應承擔補償責任。（2）違反安全保障義務侵權違反安全保障義務的侵權行為，是指依照法律規(guī)定或者約定對他人負有安全保障的義務的人，違反該義務，因而直接或間接地造成他人人身或者財產權益損害，應該承擔損害賠償責任的侵權行為。違反安全保障義務的侵權責任來源于法律規(guī)定的從事經營活動或者一定社會活動的自然人、法人或者其他組織，在合理范圍內對于活動參與人的人身或財產安全應盡的安全保障義務。安全保障義務的合理限度范圍一般依據下列標準加以確定：安全保障義務人是否獲益；風險損害的來源及強度；安全保障義務人控制、防范風險或損害的能力；受害人參加經營活動或社會活動的具體情形。建設工程主體的安全保障義務至少應包括以下內容：①對施工活動參加者的義務。對于施工參與者，施工企業(yè)對于施工人員應當進行施工規(guī)范操作、勞動安全防護教育，指導并配置完備的安全防護設備。對于必須持證上崗的崗位，應當嚴格按照有關規(guī)定執(zhí)行。②對施工現場的義務。對于施工作業(yè)場地和材料設備存放場地（施工場所）在可能的情況下，應當實施可靠穩(wěn)固的封閉，并實行安全保障措施。根據傳統觀念和做法，施工企業(yè)在施工現場所實行的安保措施的目的是防偷防盜即工地財產的看管。但從預防侵權行為發(fā)生的角度看，施工企業(yè)的安全保障措施還應該根據上述法定的安全保障義務的合理限度范圍確定標準加以補充完善。例如，對于施工現場周邊兒童活動的情況，施工場所邊界的護欄等的維護措施應當在構造上確保其欄桿間隙足夠嚴密，防止而通過鉆入施工現場，造成損害。另一方面，對施工場所內場地、未完工程，材料設備工具的存放使用地點、存放使用方式應當做充分的檢查，以確保施工場所的安全。③對非施工活動參與者的義務。除了確保未經施工單位許可的人員不能進入施工場所和對施工人員進行規(guī)范操作勞動安全保護教育并配備完善的安全的防護裝備外，對于施工單位允許進入施工場所的非施工人員（如參觀者），由于施工單位不太可能對他們實行如施工人員一樣嚴格全面的安全知識輔導，現場配發(fā)的安全防護設備也僅僅是單一的安全帽，不如施工人員的安全防護裝備齊全完備，為此，施工單位更應該加強對此類人員在施工場所的安全防護措施。例如，除了根據參觀目的對每一批參觀者配備專門的講解人員外，還應該配備安全指導人員，對每一位參觀者可能導致安全隱患的著裝（例如，化纖衣物穿著者不得進入電焊作業(yè)區(qū)）、隨身攜帶的物品（比如，打火機以及含有易燃物的其他生活用品）、特定行為（比如柴油、汽油、存放使用區(qū)域不得使用手機）進行指導監(jiān)督，必要時作出某些限制。此外，施工單位還可以根據情況對特定人員的參觀路線、區(qū)域作出限定或引導。④對受施工活動影響區(qū)域內人員財產的義務。對于施工場所周圍可能因施工活動造成安全隱患的一定區(qū)域，由于處于封閉的施工場所之外，通常屬于公共場所。又由于通行的臨時性、偶然性和不特定性，過往行人、車輛對于該特定區(qū)域安全隱患的敏感度和防范意識，與施工企業(yè)的施工人員和進入工地的參觀者相比明顯不足?？陀^上企業(yè)不可能為這些行人、車輛本身配備任何安全防護裝備、設施，因而其安全防護能力明顯不足。因此，施工單位應高度重視，結合這一區(qū)域人員、車輛活動的特點和規(guī)律，協同城管、公共道路交通等有關管理機構，調整施工方法、施工時間，并采取嚴密周到、細致完善的人防與技防相結合的安全防范措施，以充分履行施工企業(yè)活動中的安全保障義務。（3）物件致人傷害侵權物件致害侵權行為簡稱物件致害責任，是指管理物件的人未盡適當注意義務，致使物件造成他人損害，應當承擔對物的替代責任的侵權行為。《民法通則》第125條、第126條規(guī)定了部分物件致害行為；《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件的司法解釋》第15條規(guī)定了建筑物與其他設施、人工構筑物、地下設施、堆放物、廢棄物、障礙物和樹木折斷、傾倒以及果實墜落的侵權行為。物件致人損害侵權責任是用于過錯推定歸責原則。物件等同于手臂的延長，所以物件致人損害等同于所有人實施了某些行為致人損害，尤其是物件致人損害通常是物件本身具有某些瑕疵和缺陷，這就表明所有人沒有及時發(fā)現或者給予消除，是有過錯的。這種缺陷不是受害人能夠及時發(fā)現和或者證明的，因此，應當適用過錯推定歸責原則。在上述的物件致害行為中，建設工程中常見的侵權行為由：建筑物及輔助設施倒塌，在公共場所、道旁或者甬道上挖坑修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志或采取安全措施造成他人傷害，施工建筑材料堆放物由于管理不善造成他人傷害等。3、行為人無過錯侵權（1）產品質量侵權。一般侵權法意義上的產品是指經過加工、制作、用于銷售的動產，而不包括建筑工程。但建筑工程中所使用的建筑材料構配件和設備屬于產品范圍的動產。如果由于工程中使用的建筑材料、構配件和設備等產品缺陷致人損害，雖然根據我國《產品質量法》的規(guī)定，應當由產品的生產者、銷售者承擔侵權責任，而一般不認為施工企業(yè)是建筑材料等產品的生產者或銷售者，但對于建筑工程行為主體而言，如果缺陷產品實際是由其自行采購提供的（即所謂己供材料），并用于工程中致人傷害時，建設單位往往首先要向受害人承擔侵權責任，然后向施工單位追償，施工單位或建設單位承擔侵權責任后，再想缺陷產品的生產者、銷售者追償。（2）高度危險作業(yè)侵權。法學界對于建設工程施工活動在侵權行為和侵權責任中的法律性質即是否屬于危險作業(yè)的認識尚不明確。依據《侵權責任法》的有關規(guī)定，目前立法明確屬于高度危險作業(yè)的有關活動包括：從事高空、高壓、地下挖掘活動，占有、使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物。而對于施工中的地表挖掘、修繕安裝地下設施等行為則規(guī)定承擔物件損害責任，對于施工活動中的其他行為未做規(guī)定。顯然，明確施工活動在侵權法律關系中的性質，將直接影響到對施工領域某一具體侵權行為所產生的侵權責任的歸類，進而影響糾紛解決，特別是解決訴訟中作為被告侵權者的侵權抗辯責任的承擔。具體來說，如果某項施工活動被認定為危險作業(yè)活動，則被告侵權者應當承擔的是無過錯侵權責任，否則被告侵權者應當承擔的是過錯侵權責任或過錯推定侵權責任。盡管由于施工活動通常具有露天作業(yè)受自然環(huán)境影響較大的特點，施工活動一般包括高空作業(yè)、地基挖掘、工程材料重量大且易燃易爆材料多等多項安全風險系數較高的內容，并設計水電煤氣等蘊含較高的安全風險的專業(yè)配套工程，對施工場所周邊的社會公眾、公共環(huán)境造成的安全風險高，工程施工活動的實際傷亡率也明顯高于其他一般工業(yè)活動，施工活動符合危險活動的一般特征，但在侵權責任法已經明確規(guī)定的情況下，在個案的糾紛處理過程中，特別是在公共場所通常的施工活動，不應一概解釋為高度危險活動，其理由是，無過錯責任時應以法律規(guī)定為前提的，在無過錯高度危險責任中，只有法律明確規(guī)定的高空、高壓和地下挖掘活動和占有、使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物才適用無過錯責任。（3）施工環(huán)境污染侵權。環(huán)境侵權行為，在建筑工程領域多表現為現場污水排放污染、制造噪音、震動、揚塵等污染、夜間施工照明而引起的光污染、亂倒渣土、偷排泥漿等侵權行為，以及由于施工人的過錯，導致污水、燃氣等基礎設施管線損壞而產生的次生環(huán)境污染的侵權行為。（4）火災與工商事故侵權。施工領域常見的火災事故和工商事故中的侵權責任由于發(fā)生事故的原因以及事故中的有關事故責任人和被害人之間的關系不同，難以按照上述侵權行為適用的歸責三原則簡單統一的歸納為其中任何一類，因此需要根據個案具體情況單獨加以分析。如果火災事故是由于產品缺陷高度危險作業(yè)或環(huán)境污染等適用無過錯原因引起的，則由產品的生產者或銷售者、高度危險作業(yè)組織實施者、排污者等責任主體承擔侵權責任；如果火災事故是由施工企業(yè)雇員或其他多數人員的侵權行為、施工企業(yè)違反安全保障義務的侵權行為、施工企業(yè)管理或歸其所有的物件致人損害的侵權行為等適用過錯推定責任的原因引起的，則施工企業(yè)作為責任主體按照有關過錯推定責任的法律規(guī)定承擔侵權責任。1·3建設工程侵權法律依據

1·1·1行政法律有關條文一、《中華人民共和國建筑法》（1998年3月1日起施行，2011年4月22日修訂）根據該法第66條、第67條、第69條、第73條、第74條、第75條，對建筑施工單位、承包單位、工程監(jiān)理單位、建筑設計單位違反建筑法有關規(guī)定，造成工程質量缺陷產生的損失，承擔賠償責任或連帶賠償責任。二、《中華人民共和國招標投標法》（2000年1月1日起施行）根據該法第50條、第53條、第54條、第60條規(guī)定，招標代理機構泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者其他合法利益的，······給他人造成損失的，依法承擔賠償責任；投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀求中標的，······給他人造成損失的，依法承擔賠償責任；投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的依法承擔賠償責任；······中標人不履行與招標人訂立的合同的，履約保證金給予退還，給招標人造成的損失超過履約保證金的，還應當對超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。三、《中華人民共和國安全生產法》（2002年11月1日起施行，2009年8月27日修正）第79條承擔安全評價、認證、檢測、檢驗工作的機構，出具虛假證明，······給他人造成損害的，與生產經營單位承擔連帶賠償責任。第86條生產經營單位將生產經營項目、場所、設備發(fā)包或者出租給不具備安全生產條件或者相應資質的單位或者個人的，······導致發(fā)生生產安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔連帶賠償責任。第95條生產經營單位發(fā)生生產安全事故造成人員傷亡、他人財產損失的，應當依法承擔賠償責任