淺析協(xié)議離婚制度的不足及完善

淺析合同離婚制度的局限性及完善目錄一、合同離婚制度方面存在的局限性 31、內(nèi)容審查留有隱藏。 32、法律難以強制執(zhí)行。 33、當事人有反悔的權(quán)利 44、合用范疇受到一定限制。 4二、合同離婚制度的完善 51、規(guī)定合同離婚考慮期制度。 52、增加合同離婚的無效規(guī)定。 63、增加對兒女利益的保護方法規(guī)定。 8

摘要：合同離婚也叫“雙方自愿離婚”，是指婚姻關系當事人達成離婚合意并通過婚姻登記程序解除婚姻關系的法律制度。其重要特性，一是當事人雙方在離婚以及兒女和財產(chǎn)問題上意愿一致，達成合同；二是按照婚姻登記程序辦理離婚登記，獲得離婚證，即解除婚姻關系。隨著社會進步與法制制度的不停創(chuàng)新與改善，合同離婚由于比較經(jīng)濟、快捷、保密性強、和諧和諧而成為最佳的離婚方式之一。由于合同離婚制度的不完善，實際生活中，通過合同離婚來結(jié)束婚姻關系的夫妻卻有諸多的“后遺癥”，這些潛在的隱患對當事人家庭以及社會構(gòu)成許多不良因素。筆者就合同離婚制度方面存在的局限性以及完善方法進行淺析。

一、合同離婚制度方面存在的局限性1、內(nèi)容審查留有隱藏。對于離婚合同的內(nèi)容，由雙方當事人協(xié)商一致就能夠，由于當事人的法律素質(zhì)有限，因此，合同書中涉及財產(chǎn)、兒女、債權(quán)債務的處分，往往考慮不周全，措辭不嚴謹，容易產(chǎn)生糾紛。加上有些婚姻登記機關往往的對離婚合同的內(nèi)容審查不嚴格，在審核有關離婚合同時，更無法預見離婚合同書中隱藏的風險，或?qū)σ环疆斒氯瞬焕囊蛩?，造成留有隱患。因此離婚合同應由專業(yè)離婚律師起草。諸多當事人基于隱私、律師費用等方面的考慮，直接到網(wǎng)上下載范本簡樸修改后使用，對于財產(chǎn)數(shù)額較小且爭議不大的離婚這件做也未嘗不可，但對于涉及房產(chǎn)、大額股票、公司股份、爭議財產(chǎn)標的在五十萬以上的離婚案件，最佳是請專業(yè)的離婚律師來起草，以確保委托方的正當權(quán)益。2、法律難以強制執(zhí)行。發(fā)生法律效力的離婚判決書或調(diào)解書，當一方當事人回絕推行對應義務的時候，另一方當事人能夠申請法院強制執(zhí)行，法院的執(zhí)行機構(gòu)能夠根據(jù)判決或調(diào)解的內(nèi)容強制執(zhí)行。而離婚合同書卻沒有法律賦予的強制執(zhí)行的效力，當一方不按照合同的內(nèi)容推行財產(chǎn)分割的、兒女撫養(yǎng)費的支付、協(xié)助看望權(quán)的行使等義務時，另一方須另行提起訴訟，經(jīng)法院審理出具判決或調(diào)解書，待生效后方可強制執(zhí)行。3、當事人有反悔的權(quán)利根據(jù)我國婚姻法及有關司法解釋，離婚合同如果存在欺詐、脅迫、乘人之危等情形，會被法院撤銷，如果存在無效的情形，也見面臨著重新分割的危險。根據(jù)最高人民法院有關合用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)的有關規(guī)定：男女雙方合同離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割合同的，人民法院應當受理。但該司法解釋同時規(guī)定，人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割合同時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。但法律賦予一方當事人離婚后一年內(nèi)從司法程序上有反悔的權(quán)利。4、合用范疇受到一定限制。合同離婚登記只合用于最少有一方的戶籍在本地，雙方是登記結(jié)婚，雙方含有完全民事行為能力，雙方同意離婚并就兒女撫養(yǎng)財產(chǎn)分割達成合同的情形，對不含有上述條件的，則不能合同登記離婚。只能到法院訴訟離婚。實踐中存在諸多造成當事人的意思表達不真實的狀況，如，當事人一方為無行為能力或限制行為能力人;因一方脅迫、詐欺所締結(jié)的合同;當事人雙方通謀欺騙婚姻登記機關所作的虛假意思表達;當事人未親自到場做出同意離婚的意思表達等。而對于上述狀況，只要登記機關未及時發(fā)現(xiàn)，當場辦理了離婚登記手續(xù)，離婚即發(fā)生法律效力。二、合同離婚制度的完善說起離婚，無非是合同離婚或者訴訟離婚。固然，除非夫妻雙方之間存在不可調(diào)和的矛盾分歧，大多數(shù)人都會選擇合同離婚。合同離婚手續(xù)較訴訟離婚簡便，成本也相對較低，充足體現(xiàn)了“離婚自由”的原則，成為離婚的首選方式。但是世上沒有絕對的自由，自由必須是相對的。由于合同離婚也存在諸多難以克服的缺點，為保持家庭的穩(wěn)定性，維護社會和諧為彌補其缺點，能夠采用下列某些辦法：1、規(guī)定合同離婚考慮期制度。考慮期的存在，使申請離婚的當事人必須通過一定時日的等待。使當事人對已經(jīng)達成的離婚合同進行認真地、冷靜地考慮，確保當事人對離婚本身及其因此而產(chǎn)生的多個后果都能夠充足的理解并能夠承當合同中規(guī)定的對應責任。同時有助于避免假離婚、受欺詐、受脅迫離婚、草率離婚現(xiàn)象的發(fā)生，從而更為有效公正的實現(xiàn)合同離婚的制度價值。離婚考慮期制度在大多數(shù)國家合同離婚制度中都有規(guī)定，但考慮期間的長短規(guī)定不一，有法國規(guī)定的六個月，有英國的9個月，尚有韓國對于成年兒女和未成年兒女分別規(guī)定不同的考慮期的立法例。考慮到我國的具體狀況和立法傳統(tǒng)，考慮期規(guī)定不適宜太長，3個月的考慮期應當是適宜的。同時，考慮期制度的設立可能使當事人的延長離婚時間，增加離婚的成本，為更充足的保障婚姻自由，應當對考慮期制度的合用范疇予以限制，避免對于某些感情確已破裂無和好可能的案件因合用考慮期制度而造成的久拖不決。例如能夠規(guī)定有下列情形之一，夫妻感情尚未破裂的，應當規(guī)定不少于一種月的考慮期：⑴雙方均同意離婚，但有和好可能的;⑵夫妻一方或雙方因一時激憤提起離婚訴訟的;⑶因一方酗酒、賭博等惡習提起離婚，尚有改正余地的;⑷其它有必要規(guī)定考慮期情形的?；橐鍪羌彝サ幕A，家庭是社會的細胞，婚姻、家庭關系的穩(wěn)定與否，會直接或間接地影響到社會的穩(wěn)定。穩(wěn)定的婚姻關系是家庭美滿幸福的源泉，是社會和諧的基礎。因此，給“婚姻自由”一種限制，減少輕率離婚現(xiàn)象，協(xié)助廣大人民群眾樹立對的的婚姻觀念勢在必行。對于沒有接受婚前教育的當事人也能夠建議其在考慮期補上這一課，既方便離婚合同的形成，又能夠確保當事人明確自己的權(quán)利義務，能夠?qū)徤魍咨频亟鉀Q離婚事宜，乃至打消離婚的念頭。2、增加合同離婚的無效規(guī)定。只要締結(jié)離婚合同的雙方當事人意思表達真實、自愿，并且當事人含有完全的民事行為能力，雙方意思表達真實、達成一致，離婚合同即可生效。實踐中存在諸多造成當事人的意思表達不真實的狀況，如，當事人一方為無行為能力或限制行為能力人;因一方脅迫、詐欺所締結(jié)的合同;當事人雙方通謀欺騙婚姻登記機關所作的虛假意思表達;當事人未親自到場做出同意離婚的意思表達等。而對于上述狀況，只要登記機關未及時發(fā)現(xiàn)，當場辦理了離婚登記手續(xù)，離婚即發(fā)生法律效力。對于這類因意思表達不真實而達成的離婚合同并進而辦理了離婚登記的，法律對此沒有有關的救助手段。中國應根據(jù)司法實踐的需要建立合同離婚,特別是建立登記離婚的無效制度。對于主體不適格、意思表達有瑕疵、當事人雙方通謀欺騙婚姻登記機關等不符正當定條件或違反法律規(guī)定而登記離婚的,應由婚姻登記機關宣布離婚無效。離婚無效的請求權(quán)人能夠是離婚當事人、利害關系人、近親屬、婚姻登記機關。合同離婚被宣布無效的,其效力溯及于離婚時,離婚當事人之間的婚姻關系視為未解除,婚姻關系繼續(xù)有效。離婚無效制度首先能夠制裁多個違法的合同離婚,以確保登記離婚時意思表達的真實性;另首先對合同離婚的受害方或善意一方予以救助,使他們能夠通過請求登記離婚無效而達成公平。對于對方聘任律師起草好的離婚合同書，在訂立時一定要謹慎考慮，離婚合同書與日常的經(jīng)濟合同含有某種程度上的相似性，會有伏筆和陷阱，在盲目訂立且該合同生效后，自己的權(quán)益很難得到維護。財產(chǎn)數(shù)額較大的，可在離婚合同書外制訂《財產(chǎn)分割合同書》，可將該合同書依法申請公證。在財產(chǎn)分割合同中能夠具體的商定財產(chǎn)的名稱(房產(chǎn)、股票、股份、存款、車輛)、數(shù)量、價值、歸屬等，需要辦理過戶的商定過戶的時間、地點、逾期辦理的違約責任、爭議的解決等條款，充足保障當事人的正當權(quán)益?！峨x婚合同書》中載明具體的生效條款和財產(chǎn)方面的違約責任條款、特別聲明條款。由當事人雙方在《離婚合同書》中明確《離婚合同書》的具體生效時間，例如：是已經(jīng)訂立立刻生效，還是經(jīng)雙方當事人簽字且辦理完離婚手續(xù)時生效。違約責任重要是指財產(chǎn)的分割與過戶方面，就與否離婚、兒女撫養(yǎng)等涉及身份的問題很難通過設定違約責任加以規(guī)范。3、增加對兒女利益的保護方法規(guī)定。在合同離婚中，離婚合同書含有相稱重要的地位。由于，對合同離婚來說，“雙方自愿”是基本條件，“對兒女和財產(chǎn)問題已有適宜解決”是必要條件。而離婚合同書中它不僅應明確是表明雙方自愿離婚的意愿，同時還應明確雙方離婚后比較重要的問題，如孩子如何撫養(yǎng)，財產(chǎn)如何分割等。離婚合同書寫得好，將為雙方后來的安靜生活發(fā)明良好基礎。反之，可能會即使離婚，但是尚有許多遺留問題給雙方帶來麻煩。我國婚姻法及婚姻登記條例只是規(guī)定合同離婚的要對兒女監(jiān)護、撫養(yǎng)有適宜安排，至于對兒女的安排與否合理，與否考慮兒女的最大利益，這些在合同離婚當中都可能被父母所無視，造成合同離婚過程中經(jīng)常發(fā)生侵害兒女利益的行為，兒女的正當權(quán)益不能得到保護。因此，建議規(guī)定有未成年兒女的夫妻合同離婚必須以法院判決的方式離婚，由法院來確認離婚合同的生效，在此過程中法院不對婚姻雙方當事人的感情與否破裂進行判斷，只是監(jiān)督其離婚過程，對于離婚合同有侵害兒女、弱勢一方的正當權(quán)益或者有違反法律強制性規(guī)定的內(nèi)容的，則不予確認或者規(guī)定其重新合同。（1）在離婚案件的審理中應貫徹“未成年人利益最大化”原則。在離婚案件中，未成年兒女的權(quán)益更容易受到損害，因此在審判實踐中應從“法律保護弱者”的原則出發(fā)，充足重視保護未成年兒女的正當權(quán)益。首先在擬定未成年兒女的撫養(yǎng)權(quán)時，要充足考慮能確保其健康成立和受良好教育的權(quán)利；另首先在財產(chǎn)分割時要從有助于兒女利益的原則出發(fā)，保護未成年人的財產(chǎn)權(quán)益。離婚訴訟中，對于夫妻雙方自愿將共同財產(chǎn)贈與給未成年兒女的，要依法擬定其贈與的效力；對于某些離婚時將房產(chǎn)等贈予給兒女后又以未辦理房屋全部權(quán)證照為由規(guī)定撤銷贈予行為的案件要嚴格審查，慎用撤銷權(quán)和調(diào)解程序，由于對該種贈與的維持與撤銷或更改都將涉及未成年人的利益，而按照民法理論，解決未成年的財產(chǎn)是有嚴格的規(guī)定的，因此在審理該類案件中要結(jié)合該規(guī)定進行嚴格審查，不能完全以父母的調(diào)解意見為根據(jù)。（2）增設離婚訴訟中未成年兒女“訴訟代表人”制度。我國沒有未成年兒女訴訟代表人制度，但面對未成年人權(quán)益日益受到侵害的現(xiàn)實，能夠設立未成年人訴訟代理人制度。由于我國沒有設立未成年兒女訴訟代表人制度，沒有專門代表未成年兒女利益的訴訟代表人參加訴訟，提供可資法官借鑒的建議，有些法官可能會被動地接受父母對兒女的安排方案。在此情形下，無論是解決父母離婚后未成年兒女的撫養(yǎng)、監(jiān)護問題還是探視問題，都有可能不能較好地體現(xiàn)“小朋友最大利益優(yōu)先原則”。(3)完善對探視權(quán)的立法規(guī)定。對探視權(quán)不僅要定性為父母的權(quán)利，更應設定為義務，以最大程度地保護未成年兒女的利益；在探視的時間和方式上，充足考慮兒女的愿望。另外，探視權(quán)的主體范疇應擴大到第三人，涉及祖父母、外祖父母以及其它與兒女關系親密的人。立法在明文規(guī)定由父母中哪一方行使未成年兒女監(jiān)護權(quán)時，應考慮基本情形及便于審判人員執(zhí)法操作，既避免自由裁量權(quán)被濫用，又能指導離婚雙方依法解決其監(jiān)護權(quán)行使問題，減少不必要的訴爭和訟累，同時在探視權(quán)的執(zhí)行上要制訂具體的、操作性強的方法，從而充足的保護未成年兒女的利益。合同離婚,是一種文明、合理的離婚方式。合同離婚制度符合私法自治的精神,保障當事人的意思自由,便于司法資源的合理配備,有助于社會的和諧穩(wěn)定,含有獨特的制度價值。但這種合同離婚方式由于過于自由而缺少限制的法律規(guī)定,使我國合同離婚在司法實踐中引發(fā)了輕率離婚激增、弱勢一方的利益保護不力以及意思瑕疵離婚增多等現(xiàn)實問題。為理解決尚存的現(xiàn)實問題,必須對制度設計上的局限性進行反思從而使我國的合同離婚在立法上更加完善。

參考文獻：[1]巫昌禎、王德意、楊大文：《當代中國婚姻家庭問題》，人民出版社1990年版。

[2]陳葦：《結(jié)婚與婚姻無效糾紛的處置》，法律出版社。[3]參見(美)康斯坦絲?阿榮斯著，陳星等譯：《良性離婚》，中央編譯出版社，1998年。[4]人大代表建議確立離婚賠償制度[N