證券法學(xué)原理與案例教程（第三版）課件 第1-12章 證券法概述-證券交易場所

證券法學(xué)原理與案例教程（第三版）21世紀(jì)法學(xué)系列教材第一編證券法導(dǎo)論第一章證券法概述第一節(jié)證券法的概念和特點(diǎn)【案例】中國工商銀行南京新街口支行違反投資者適當(dāng)性義務(wù)案一、證券法的概念證券法是以規(guī)范證券發(fā)行和交易等活動為主要內(nèi)容，以保護(hù)投資者的合法權(quán)益為主要宗旨的法律。證券法可分為形式上的證券法和實(shí)質(zhì)上的證券法。形式上的證券法，專指系統(tǒng)編纂的證券立法，即證券法典，例如中國于2019年修改、自2020年3月1日起實(shí)施的《證券法》。實(shí)質(zhì)上的證券法，是指所有規(guī)范證券發(fā)行和交易等活動的證券法律規(guī)范的總稱，它包括證券法典、其他證券法律、法規(guī)。在中國，除了《證券法》，還存在大量其他證券法律和法規(guī)等。第一節(jié)證券法的概念和特點(diǎn)二、證券法的特點(diǎn)（一）證券法是私法和公法的結(jié)合（二）證券法是商法的一部分（三）證券法主要是行為法，但兼有組織法的內(nèi)容（四）證券法既規(guī)定行為和組織的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，也規(guī)定有關(guān)程序（五）證券法律規(guī)范多具有強(qiáng)制性第二節(jié)證券法的歷史發(fā)展【案例】上海金融法院首次適用新證券法審結(jié)案件一、國外證券立法證券市場的規(guī)范運(yùn)作與健康發(fā)展需要證券法律的保障。國外證券法律一般被分為三個體系，即美國體系、英國體系和歐陸體系。除上述三個體系以外，日本證券立法也有相當(dāng)?shù)拇硇浴Ｈ毡尽蹲C券交易法》制定于1948年，它以美國《證券法》和《證券交易法》為藍(lán)本。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，該法歷經(jīng)40多次修訂。第二節(jié)證券法的歷史發(fā)展二、中國《證券法》的產(chǎn)生和發(fā)展中國《證券法》的歷史可以追溯到1914年的《證券交易所法》，國民黨統(tǒng)治時期也有一些有關(guān)交易所的法律和規(guī)則。在新中國成立后、社會主義改造完成之前，中國針對證券交易所的業(yè)務(wù)和管理制定了相應(yīng)的法規(guī)。此后，新中國的證券市場和活動沉寂了二十多年。1998年，中國制定了《證券法》，自1999年7月1日起施行。1998年《證券法》是新中國成立以來第一部由國家最高立法機(jī)構(gòu)而非政府部門組織、按照國際慣例起草的證券法典，是中國證券市場法制建設(shè)的里程碑。第二章證券法調(diào)整的對象和適用的證券第一節(jié)證券法律關(guān)系一、民事法律關(guān)系【案例】康美藥業(yè)股份有限公司、馬某田等證券虛假陳述責(zé)任案證券市場中的民事法律關(guān)系，是平等的證券市場主體之間因證券的發(fā)行、交易等活動而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。實(shí)際上，《證券法》主要針對證券侵權(quán)責(zé)任關(guān)系設(shè)計(jì)了專門規(guī)則，而合同關(guān)系以及其他民事關(guān)系多依《民法典》或其他民事法律處理。第一節(jié)證券法律關(guān)系1.合同關(guān)系投資者與發(fā)行人之間的證券發(fā)行關(guān)系。發(fā)行人、承銷商和投資者的證券承銷關(guān)系。證券公司與發(fā)行人和上市公司之間的保薦關(guān)系。證券交易所與上市公司的關(guān)系。證券持有人與貨幣持有人之間的證券交易，以及收購人與目標(biāo)公司股東之間的股票收購關(guān)系。第一節(jié)證券法律關(guān)系證券交易所與其會員之間的關(guān)系。證券公司和客戶的合同關(guān)系。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)與證券公司之間的關(guān)系。證券服務(wù)機(jī)構(gòu)與發(fā)行人、投資者的關(guān)系。第一節(jié)證券法律關(guān)系2.侵權(quán)關(guān)系因虛假陳述而侵害投資者。因內(nèi)幕交易而侵害投資者。因操縱證券市場而侵害證券的買方或賣方。損害客戶。第一節(jié)證券法律關(guān)系不當(dāng)?shù)美P(guān)系例如，短線交易關(guān)系。其中，權(quán)利人為公司，責(zé)任人是持有5%以上股份的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員。締約過失責(zé)任關(guān)系例如，證券發(fā)行被撤銷或者因代銷不成功而致使發(fā)行失敗，則會發(fā)生締約過失責(zé)任。其責(zé)任主體是發(fā)行人、發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人以及保薦人。其他《證券法》第58條規(guī)定，任何單位和個人不得違反規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易。第一節(jié)證券法律關(guān)系二、行政法律關(guān)系【案例】湖南湘暉資產(chǎn)經(jīng)營股份有限公司非法利用他人賬戶從事證券交易案【案例】將自己股票賬戶借給別人炒股要擔(dān)責(zé)證券市場中的行政法律關(guān)系，是指證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)與相對人之間的監(jiān)管與被監(jiān)管關(guān)系。事實(shí)上，《證券法》除了規(guī)定微觀管制，即證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職能、措施及處罰外，還涉及證券市場的宏觀監(jiān)管，例如，分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管，以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔，多層次市場的構(gòu)建，非集中交易方式的許可，期貨交易的認(rèn)可等。第二節(jié)證券法適用的證券一、國外證券法適用的證券各國家、地區(qū)證券法律關(guān)于證券的規(guī)定存在較大差異。英國2000年通過了《金融服務(wù)與市場法》。該法實(shí)為大一統(tǒng)的金融統(tǒng)合法。日本2006年制定《金融商品交易法》，“吸收合并”了《金融期貨交易法》《投資顧問業(yè)法》等法律，徹底修改《證券交易法》，將“證券”的定義擴(kuò)

展為“金融商品”的概念，最大限度地將具有投資性的金融商品、投資服務(wù)作為該法的規(guī)制對象。美國1933年《證券法》第2條第1款和1934年《證券交易法》第3節(jié)第10款規(guī)定的證券范圍極其廣

泛，而且其外延具有開放性，隨判例解釋和立法補(bǔ)充而不斷發(fā)展。第二節(jié)證券法適用的證券二、中國《證券法》適用的證券1998年10月22日，全國人大法律委員會向全國人大常委會提交的《關(guān)于〈中華人民共和國證券法〉（草案）修改意見的匯報》指出，該法中的證券應(yīng)屬資本證券，即與支付及信用工具證券（如匯票、支票、本票等）、商品流通證券（如倉單）相對的證券。實(shí)踐表明，1998年《證券法》關(guān)于證券范圍的規(guī)定存在諸多不足。2005年《證券法》在很大程度上擴(kuò)展了證券的概念，成為一部能夠管制各類證券的基本法律。2019年《證券法》對所調(diào)整的證券種類做了修改補(bǔ)充?，F(xiàn)行《證券法》新增了“長臂管轄”條款。第三章證券法的宗旨和基本原則第一節(jié)證券法的宗旨【引例】樂視網(wǎng)信息技術(shù)（北京）股份有限公司信息披露違法欺詐發(fā)行案【引例】中國工商銀行南京下關(guān)支行違反投資者適當(dāng)性義務(wù)案證券法的宗旨，是證券法以一定的手段調(diào)整特定社會關(guān)系所要達(dá)到的直接目標(biāo)或所要完成的實(shí)質(zhì)任務(wù)，是建立證券法律體系的指導(dǎo)思想。盡管證券市場由諸多利益主體共同構(gòu)成，法律必須平衡和維護(hù)各方利益，但是證券法必須突出或者強(qiáng)調(diào)對于投資者的保護(hù)。保護(hù)投資者利益以規(guī)范證券發(fā)行和交易活動為前提和手段。保護(hù)投資者利益是維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)。第一節(jié)證券法的宗旨一、為何確立這一宗旨證券法必須以保護(hù)投資者利益為出發(fā)點(diǎn)和首要目標(biāo)。一方面，投資者是證券市場存續(xù)和發(fā)展

的基礎(chǔ)元素。投資者進(jìn)入證券市場投資或買賣證券，其目的是獲取經(jīng)濟(jì)或財(cái)產(chǎn)利益。另一方面，

投資者多屬個體投資者，他們在經(jīng)濟(jì)實(shí)力和信息獲取方面均處于弱勢地位。與證券發(fā)行人、機(jī)構(gòu)

投資者和專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等相比，投資大眾并不產(chǎn)生或掌控信息，其獲取和解讀專業(yè)的證券信息的

能力也不強(qiáng)。處于如此脆弱的地位，投資者極易受到侵害。證券立法必須糾正市場的不平等關(guān)系，使對市場不太熟悉的人免受對市場非常熟悉者的欺壓。第一節(jié)證券法的宗旨二、國際上的做法各國證券法都將保護(hù)投資者利益列為其基本宗旨。1998年9月，國際證監(jiān)會組織提出了證券監(jiān)管的三個目標(biāo)。保護(hù)投資者確保公正、有效和透明的市場減少系統(tǒng)風(fēng)險第一節(jié)證券法的宗旨三、中國證券立法的宗旨在中國，證券立法的宗旨有一個轉(zhuǎn)變的過程。20世紀(jì)80年代，中國建立證券市場的初衷主要是服務(wù)于國有企業(yè)改革，證券市場成為國有企業(yè)解脫危困的重要渠道。同時，證券市場更多地發(fā)揮著融資市場而非投資市場的功能?！蹲C券法》切實(shí)保護(hù)投資者利益：一方面，建立以誠信與資質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)的市場準(zhǔn)入制度，以信息真實(shí)、透明為目標(biāo)的信息公開披露制度，以凈資本為核心的經(jīng)營風(fēng)險控制制度，以第三方存（托）管為基礎(chǔ)的客戶資產(chǎn)保護(hù)制度，以“依法清償、適當(dāng)收購”為原則的投資者補(bǔ)償制度，努力保證發(fā)行、上市證券的質(zhì)量，降低投資風(fēng)險；另一方面，大力防范和打擊證券欺詐、操縱等違法行為。第二節(jié)公開、公平、公正原則【案例】上海富控互動娛樂股份有限公司信息披露違法違規(guī)【案例】方正科技集團(tuán)股份有限公司證券虛假陳述案證券法的基本原則，是根據(jù)證券市場的特殊規(guī)律并結(jié)合證券制度的本質(zhì)特征，經(jīng)抽象而形成的基本準(zhǔn)則。它指導(dǎo)證券立法，反映證券法的基本價值和精神，在證券法中具有最高效力，并貫穿于證券法具體制度和規(guī)則的始終。它是從事證券發(fā)行、交易、管理等活動的指南，也是證券執(zhí)法和司法的指針。證券法的基本原則是證券法宗旨與具體規(guī)范之間的橋梁。第二節(jié)公開、公平、公正原則一、公開原則信息公開是證券法律體系的基石和精髓，是證券監(jiān)管的核心理念，是實(shí)現(xiàn)證券立法宗旨和證券監(jiān)管目標(biāo)的重要手段。公開原則體現(xiàn)在證券法律制度上，就是強(qiáng)制公開信息，包括發(fā)行公開、上市公開、上市后持續(xù)公開、收購信息公開等。公開原則和信息披露在各國證券法律制度中占據(jù)了重要的地位，成為現(xiàn)代證券市場監(jiān)管的核心內(nèi)容。公開原則及強(qiáng)制性的信息披露制度減少了整個市場的信息獲取成本，有利于信息的廣泛傳播以及證券價格對于信息的迅速反映，有利于投資者根據(jù)價格信息作出投資決策。第二節(jié)公開、公平、公正原則二、公平原則公平原則是平等原則在《證券法》中的體現(xiàn)。公平原則要求給予各方平等進(jìn)入市場的機(jī)會，各方可以根據(jù)公平的交易規(guī)則參與證券市場，更要賦予投資者同等的機(jī)會以獲取證券信息?！蹲C券法》應(yīng)當(dāng)為各方提供參與證券市場的同等機(jī)會。市場機(jī)會不能只提供給部分投資者、發(fā)行人或證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)，更不能無理限制或者排斥投資者進(jìn)入證券市場。第二節(jié)公開、公平、公正原則三、公正原則公正原則要求立法者、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和司法機(jī)關(guān)不偏不倚，平等對待證券市場各方，公正適用相同的法律，要求合法權(quán)益受到同等保護(hù)，違法行為受到同樣制裁。公正就是立場公正。首先，公正原則要求立法公正。其次，公正原則要求監(jiān)管機(jī)構(gòu)公正對待被監(jiān)管對象，依法公正處理證券法違法行為和證券糾紛或爭議，避免畸輕畸重。同樣，自律監(jiān)管組織也要公正約束成員的行為，公正評判成員的經(jīng)營。最后，司法機(jī)關(guān)必須中立，公正對待參與市場的各方，不得徇私枉法，恣意裁判。第三節(jié)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管一、混業(yè)經(jīng)營與分業(yè)經(jīng)營的概念混業(yè)經(jīng)營，是指證券、銀行、信托、保險等金融機(jī)構(gòu)都可以進(jìn)入證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)的任何一個領(lǐng)域，業(yè)務(wù)交叉與多元?；鞓I(yè)經(jīng)營能夠整合金融資產(chǎn)，發(fā)揮金融資源的協(xié)同效應(yīng)，可以降低交易成本，滿足客戶綜合服務(wù)的需求，而且可以更大程度上容納金融創(chuàng)新。但是，在混業(yè)經(jīng)營體制下，證券市場往往受到抑制，直接融資的作用無法充分發(fā)揮。20世紀(jì)30年代大危機(jī)之前，西方國家普遍實(shí)行銀行業(yè)與證券業(yè)相互混業(yè)經(jīng)營。而德國則至今一直堅(jiān)持混業(yè)經(jīng)營。第三節(jié)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管分業(yè)經(jīng)營，是指證券、銀行、信托、保險等金融機(jī)構(gòu)各自經(jīng)營相應(yīng)的業(yè)務(wù)，不得同時經(jīng)營他種金融業(yè)務(wù)。商業(yè)銀行的經(jīng)營方針是“穩(wěn)健”，證券機(jī)構(gòu)和保險機(jī)構(gòu)等則側(cè)重于創(chuàng)新與風(fēng)險投資。分業(yè)經(jīng)營可以有效避免混業(yè)經(jīng)營、風(fēng)險聯(lián)動可能引發(fā)的金融風(fēng)險。第三節(jié)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管二、國際、國內(nèi)證券經(jīng)營模式的變化在金融模式的選擇上，金融機(jī)構(gòu)基于逐利本性都傾向于選擇混業(yè)經(jīng)營。20世紀(jì)90年代以來，隨著金融創(chuàng)新和金融一體化的發(fā)展，經(jīng)營單一的金融業(yè)務(wù)已經(jīng)無法適應(yīng)新的形勢要求，混業(yè)經(jīng)營成為全球金融業(yè)的發(fā)展趨勢。1999年，美國宣布取消《格拉斯斯蒂格爾法》，并通過了《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》，以法律形式確認(rèn)了混業(yè)經(jīng)營，提出了全新的“金融控股公司模式”。從此，其他國家紛紛由分業(yè)經(jīng)營向混業(yè)經(jīng)營轉(zhuǎn)變。第四節(jié)以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔【案例】被訴處罰決定事實(shí)認(rèn)定是否需要專業(yè)機(jī)構(gòu)審計(jì)或鑒定一、自律監(jiān)管與政府監(jiān)管自律監(jiān)管，是指由證券行業(yè)協(xié)會、證券交易所及場外市場等市場機(jī)構(gòu)，會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資信評級機(jī)構(gòu)甚至新聞媒體等中介服務(wù)組織，實(shí)施證券監(jiān)管。自律監(jiān)管主要存在于國家法律秩序尚未形成的領(lǐng)域以及一些專業(yè)性、技術(shù)性很強(qiáng)的領(lǐng)域；最主要的法律依據(jù)是自律組織成員簽署的章程或類似合意。政府監(jiān)管，是指由政府機(jī)構(gòu)對證券市場進(jìn)行監(jiān)管。政府監(jiān)管的根據(jù)在于法律或法規(guī)的授權(quán)。政府監(jiān)管屬于行政執(zhí)法，它有權(quán)依法采取罰款、限制營業(yè)等行政措施。第四節(jié)以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔（一）國外自律型自律型監(jiān)管，是指證券市場主要由證券交易所、證券業(yè)協(xié)會等自律組織進(jìn)行管理，沒有全國性證券管理機(jī)構(gòu)，很少有專門和嚴(yán)密的證券市場管理法律，相關(guān)法律規(guī)定散見于公司法、反欺詐法、公平交易法等當(dāng)中，被稱為“補(bǔ)丁被”。集中型集中型監(jiān)管，是指政府通過制定和實(shí)施專門而系統(tǒng)的證券市場管理法規(guī)，并設(shè)立全國統(tǒng)一的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對證券市場實(shí)行管理。在此體制下，自律監(jiān)管只起輔助作用。第四節(jié)以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔3.中間型中間型監(jiān)管兼采集中型監(jiān)管和自律型監(jiān)管的成分或因素。在1994年《第二部金融市場促進(jìn)法

案》出臺之前，德國是中間型監(jiān)管的代表。由于商業(yè)銀行作為證券市場的主要參與者，加之實(shí)行

金融混業(yè)經(jīng)營的管理方針，德國資本市場監(jiān)管法律多而分散。德國也沒有建立一個全國性的相對

獨(dú)立的機(jī)構(gòu)來監(jiān)管資本市場。重視證券交易所自律監(jiān)管是德國證券監(jiān)管的基本特征。在混業(yè)經(jīng)營

的背景下，中間型監(jiān)管模式有助于克服自律型監(jiān)管和集中型監(jiān)管的缺陷，但是由于法律和管理機(jī)

構(gòu)過多、過于分散而抑制了資本市場的創(chuàng)新以及公開制度的實(shí)施。法國、意大利等也采這一模式。第四節(jié)以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔（二）中國我國對證券市場監(jiān)管實(shí)行以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔的原則。政府監(jiān)管主要是國務(wù)院

證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對證券發(fā)行的核準(zhǔn)與審批、對證券交易秩序的監(jiān)督管理、對證券違法行為的查處等。自律監(jiān)管則是證券交易所以及證券業(yè)協(xié)會、證券投資基金協(xié)會等對其會員資格和行為的監(jiān)督管理。實(shí)際情況決定中國對證券市場應(yīng)當(dāng)采取集中統(tǒng)一監(jiān)管模式，但絕不能放棄或者輕視自律監(jiān)管。長期以來，中國證券市場監(jiān)管中政府監(jiān)管處于優(yōu)勢地位，自律機(jī)制薄弱，幾乎沒有發(fā)揮作用的空間。第四節(jié)以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔二、中央專門監(jiān)管與其他政府機(jī)構(gòu)參管（一）國外在國外，地方政府一般沒有證券監(jiān)管權(quán)力。至于中央證券監(jiān)管，則分為專門監(jiān)管和兼管。專門監(jiān)管：設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)對證券市場進(jìn)行管理，以美國為代表。兼管：不設(shè)專門機(jī)構(gòu)，而由政府的財(cái)經(jīng)、金融管理部門兼管證券事務(wù)。第四節(jié)以政府監(jiān)管為主、以自律監(jiān)管為輔（二）中國中國證券監(jiān)管事務(wù)最初由中國人民銀行兼管。依據(jù)1986年《銀行管理暫行條例》，中國人民銀行負(fù)責(zé)兼管證券的發(fā)行和交易。1992年進(jìn)入多頭管理階段。國務(wù)院成立對全國證券市場進(jìn)行統(tǒng)一宏觀管理的主管機(jī)構(gòu)——證券委，以及作為證券委監(jiān)管執(zhí)行機(jī)構(gòu)的中國證監(jiān)會，同時還賦予國家計(jì)委、中國人民銀行、財(cái)政部、地方人民政府等監(jiān)管職權(quán)。由于多頭管理產(chǎn)生職權(quán)交叉、出現(xiàn)監(jiān)管漏洞，存在種種弊端，1993年《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》開啟了統(tǒng)一監(jiān)管，原來參與證券市場管理的部門的權(quán)限收歸國務(wù)院證券委以及中國證監(jiān)會。第五節(jié)效率原則和安全原則效率是指通過市場競爭而實(shí)現(xiàn)資源的有效配置，達(dá)到社會效用最大化。安全是指維護(hù)市場主體的合理信賴，維持市場交易秩序?！蹲C券法》沒有明確規(guī)定效率和安全原則，但實(shí)際上效率和安全原則已經(jīng)成為證券立法和司法的指導(dǎo)原則，并貫穿于證券發(fā)行、上市、交易、收購及證券監(jiān)管等各個方面。證券市場中，效率是核心，安全是保障。不求效率，只求安全，必將導(dǎo)致市場的僵化，證券市場功能的消亡。相反，只講效率，忽視安全，勢必引發(fā)市場的無序，個體利益將無法實(shí)現(xiàn)，社會公共利益也將遭到重創(chuàng)。因此，必須認(rèn)清效率和安全的對立統(tǒng)一關(guān)系，最大限度地達(dá)成二者的平衡協(xié)調(diào)。第五節(jié)效率原則和安全原則一、效率原則《證券法》的效率原則主要體現(xiàn)在兩個方面：平等主體之間的證券發(fā)行和交易等行為順暢、便捷；證券監(jiān)管活動應(yīng)當(dāng)高效。第五節(jié)效率原則和安全原則二、安全原則證券市場收益高，風(fēng)險也高。證券市場風(fēng)險包括系統(tǒng)性風(fēng)險和非系統(tǒng)性風(fēng)險，而且證券市場

可能發(fā)生過度的投機(jī)甚至證券違法犯罪行為，這些都可能導(dǎo)致投資者遭受巨大損失，證券市場嚴(yán)

重失序，乃至社會陷于動蕩。而安全穩(wěn)定是市場運(yùn)行的基礎(chǔ)，是市場高效配置資源的前提。因此，防范風(fēng)險、維護(hù)秩序，給市場主體提供穩(wěn)定的交易環(huán)境也是《證券法》的重要目標(biāo)。第五節(jié)效率原則和安全原則首先，應(yīng)當(dāng)保持證券法律的權(quán)威性、穩(wěn)定性和可操作性，使各市場主體嚴(yán)格依法行事，樹立市場規(guī)則的嚴(yán)肅性和可預(yù)期性。其次，有關(guān)市場主體應(yīng)當(dāng)建立科學(xué)的內(nèi)部風(fēng)險監(jiān)控制度和登記清算制度，減少中介機(jī)構(gòu)倒閉的風(fēng)險，補(bǔ)償風(fēng)險造成的損失；監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)實(shí)行合理、有效的監(jiān)管制度，通過準(zhǔn)入、禁入等監(jiān)管方式有力地維護(hù)證券市場秩序和社會經(jīng)濟(jì)秩序。再次，要消化投機(jī)風(fēng)險，并阻止過度投機(jī)。最后，應(yīng)當(dāng)建立和完善風(fēng)險證券民事責(zé)任制度和證券糾紛仲裁、訴訟機(jī)制，使遭受損失的投資者能夠得到及時、公正的救濟(jì)。第四章證券市場信息披露制度第一節(jié)信息披露制度概述【引例】鮮某等信息披露違法案【引例】陳某某變造傳播虛假信息案一、信息披露制度的概念信息披露制度是《證券法》公開原則的具體要求和反映，是規(guī)定信息披露的主體、標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)容、時間、方式、程序和責(zé)任等事項(xiàng)的法律規(guī)范。信息披露使得投資者可據(jù)以對有關(guān)證券的價值作出合理判斷，也可在一定程度上保護(hù)自己免于交易欺詐或操縱等行為造成的損害。一個強(qiáng)大的證券市場，其法律和制度設(shè)立必須為中小投資者提供評估公司價值所需的信息，以及具有不會被公司內(nèi)部人欺騙的信心。第一節(jié)信息披露制度概述二、信息披露的主體中國《證券法》第19條規(guī)定：發(fā)行人報送的證券發(fā)行申請文件，應(yīng)當(dāng)充分披露投資者作出價值判斷和投資決策所必需的信息，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格履行法定職責(zé)，保證所出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。第78條規(guī)定：發(fā)行人及法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他信息披露義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)及時依法履行信息披露義務(wù)。信息披露義務(wù)人披露的信息，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，簡明清晰，通俗易懂，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。第二節(jié)信息披露的基本要求【案例】華某股份有限公司信息披露違法【案例】凱迪生態(tài)未按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)交易案各種法律、法規(guī)和規(guī)章都詳細(xì)列舉了應(yīng)予披露的重大事項(xiàng)，但它們只是對信息披露的最低要求，實(shí)際上，凡對投資者作出投資決策有重大影響的信息，都要披露，而不論是否明確規(guī)定。披露的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，簡明清晰、通俗易懂，還應(yīng)及時、公平、易得?！蹲C券法》第19條、第20條、第23條、第78條、第82條。第二節(jié)信息披露的基本要求一、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整真實(shí)是指披露的信息必須具有客觀性、一致性，不得作虛假陳述?？陀^性是指信息所反映的情況必須是客觀的，是已經(jīng)實(shí)際發(fā)生或者確定要發(fā)生的，而不是無中生有、隨意捏造的。一致性是指信息所反映的情況與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)必須相符，不能夸大或縮??；而且，信息所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)保持歷史的一貫，如有變動則應(yīng)作出說明。與真實(shí)性相對的就是虛假陳述。第二節(jié)信息披露的基本要求準(zhǔn)確是指披露的信息必須準(zhǔn)確無誤，不得有誤導(dǎo)性陳述。準(zhǔn)確性強(qiáng)調(diào)信息發(fā)布者與信息接受者以及各個信息接受者之間對同一信息在理解上的一致性。為了滿足準(zhǔn)確性要求，應(yīng)當(dāng)按照明確的法律標(biāo)準(zhǔn)、會計(jì)準(zhǔn)則公開信息。完整是指必須依照法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)則披露全部信息，不得有重大遺漏或隱瞞。披露義務(wù)人應(yīng)對披露的信息作全面、充分的描述，能使投資者足以作出綜合的投資判斷。披露義務(wù)人不能僅僅披露對公司股價有利的信息，而不披露相反的信息。如果發(fā)生重大遺漏甚至隱瞞，即使已經(jīng)披露的信息具有真實(shí)性，總體而言也構(gòu)成虛假陳述。第二節(jié)信息披露的基本要求二、簡明清晰、通俗易懂信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依照語言文字的通常含義公開信息，還須依照一般投資者的正常理解能力使用相關(guān)概念、術(shù)語、字句、表述方式。如果使用模糊不清的語言或者復(fù)雜的格式發(fā)布信息，引發(fā)歧義或多種理解，就會背離真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的披露要求。第二節(jié)信息披露的基本要求三、及時、公平、易得及時性要求披露義務(wù)人按照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的時間披露信息。披露義務(wù)人遲延披露信息應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果。及時性原則主要適用于持續(xù)性信息披露。公平披露是指信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)同時向所有投資者公開披露信息，使所有投資者平等獲悉同一信息。公平性禁止選擇性披露信息。選擇性披露信息，是指僅向證券分析師或選定的機(jī)構(gòu)投資者披露信息，而不向市場上所有的投資者披露信息。選擇性信息披露類似于信息泄密，容易引發(fā)內(nèi)幕交易和市場操縱，違背了公平原則。美國法已經(jīng)消除了選擇性信息披露。第二節(jié)信息披露的基本要求我國《證券法》第83條遵循披露的公平性，要求信息披露義務(wù)人同時向所有投資者披露信息，不得提前向任何單位和個人泄露。公開信息應(yīng)當(dāng)以法定方式在指定的地點(diǎn)進(jìn)行，方便投資者獲取信息。根據(jù)《證券法》第86條的規(guī)定，依法披露的信息，應(yīng)當(dāng)在證券交易場所的網(wǎng)站和符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定條件的媒體發(fā)布，同時將其置備于公司住所、證券交易場所，供社會公眾查閱。第三節(jié)信息披露的內(nèi)容【案例】北京藍(lán)山科技股份有限公司信息披露違法違規(guī)及欺詐發(fā)行案一、證券發(fā)行文件（一）股票發(fā)行時的信息披露設(shè)立股份公司公開發(fā)行股票的信息披露首次公開發(fā)行股票的信息披露公開發(fā)行新股的信息披露第三節(jié)信息披露的內(nèi)容（二）公司債券發(fā)行時的信息披露《證券法》第16條規(guī)定，申請公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院授權(quán)的部門或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送下列文件：公司營業(yè)執(zhí)照；公司章程；公司債券募集辦法；國務(wù)院授權(quán)的部門或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。依照本法規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。第三節(jié)信息披露的內(nèi)容二、證券上市及掛牌文件上市公司、公司債券上市交易的公司、股票在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所交易的公司，其信息披露應(yīng)當(dāng)遵守《證券法》的規(guī)定，同時，前兩類公司還要遵守證監(jiān)會《上市公司信息披露管理辦法》，第三類公司的定期報告、臨時報告等持續(xù)信息披露行為還要遵守證監(jiān)會《非上市公眾公司信息披露管理辦法》。第三節(jié)信息披露的內(nèi)容三、定期報告發(fā)行人應(yīng)當(dāng)披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。發(fā)行人的董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)對定期報告簽署書面確認(rèn)意見，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)提出書面審核意見，并簽署書面確認(rèn)意見。（一）年度報告（二）中期報告（三）季度報告第三節(jié)信息披露的內(nèi)容四、臨時報告臨時報告是定期報告以外的其他報告。臨時報告主要是為了彌補(bǔ)定期報告信息滯后的缺陷，及時向投資者提供有關(guān)信息。臨時報告主要包括重大事件臨時報告和收購報告。這里主要分析重大事件臨時報告，而將收購報告的內(nèi)容納入“上市公司收購制度”一章?，F(xiàn)行《證券法》新增條文，要求臨時披露對上市交易公司債券的交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件。第四節(jié)軟信息的披露、自愿披露的信息、信息披露的暫緩與豁免【案例】寶利國際違規(guī)披露案一、軟信息的披露（一）軟信息概念信息披露制度的重點(diǎn)是硬信息，即數(shù)量信息或經(jīng)濟(jì)信息，它是指反映公司經(jīng)營狀況的信息，包括公司資產(chǎn)、負(fù)債、利潤等。它是客觀發(fā)生或存在的事實(shí)，與投資者回報直接相關(guān)。與硬信息相對的是軟信息，即質(zhì)量信息或非經(jīng)濟(jì)信息，它們與股東收益沒有直接關(guān)聯(lián)，反映的是公司管理部門的業(yè)務(wù)素質(zhì)和管理質(zhì)量，包括管理部門的利益沖突、自我交易、董事和管理人員的報酬以及預(yù)測性信息等。第四節(jié)軟信息的披露、自愿披露的信息、信息披露的暫緩與豁免（二）軟信息披露規(guī)范中國證券法律并未明確將信息分為軟信息和硬信息，只要符合“重大性”標(biāo)準(zhǔn)的信息都要依法公開。不過，一般認(rèn)為，盈利預(yù)測（股票發(fā)行盈利預(yù)測、重大資產(chǎn)重組盈利預(yù)測、持續(xù)披露盈利預(yù)測）和前景性信息屬于軟信息。這些信息有的可自愿披露，有的依然強(qiáng)制披露。第四節(jié)軟信息的披露、自愿披露的信息、信息披露的暫緩與豁免二、自愿披露的信息除依法需要披露的信息之外，信息披露義務(wù)人可以自愿披露與投資者作出價值判斷和投資決策有關(guān)的信息。自愿性信息披露可能觸發(fā)后續(xù)的強(qiáng)制披露義務(wù)，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)確保信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得與依法披露的信息相沖突，不得誤導(dǎo)投資者。發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等作出公開承諾的，應(yīng)當(dāng)披露。不履行承諾給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。自愿性信息披露時也應(yīng)遵循公平原則，避免進(jìn)行選擇性信息披露。第四節(jié)軟信息的披露、自愿披露的信息、信息披露的暫緩與豁免三、信息披露的暫緩與豁免關(guān)于發(fā)行信息暫緩與豁免，證監(jiān)會《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號——招股說明書》（2015年修訂）第5條規(guī)定，若發(fā)行人有充分依據(jù)證明本準(zhǔn)則要求披露的某些信息涉及國家機(jī)密、商業(yè)秘密及其他因披露可能導(dǎo)致其違反國家有關(guān)保密法律法規(guī)規(guī)定或嚴(yán)重?fù)p害公司利益的，發(fā)行人可向中國證監(jiān)會申請豁免按本準(zhǔn)則披露。關(guān)于上市信息暫緩與豁免，深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》做了規(guī)定。北京證券交易所《股票上市規(guī)則（試行）》、上海證券交易所《股票上市規(guī)則》和《上市公司信息披露暫緩與豁免業(yè)務(wù)指引》也有類似規(guī)定。此外，證監(jiān)會《科創(chuàng)板上市公司持續(xù)監(jiān)管辦法》和上海證券交易所《科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》針對科創(chuàng)板上市信息披露豁免做了專門規(guī)定。第五節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司公開發(fā)行及轉(zhuǎn)讓與信息披露【案例】時空客集團(tuán)股份有限公司、東興證券股份有限公司等證券虛假陳述責(zé)任案一、概述非上市公眾公司（有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份公司：股票向特定對象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計(jì)超過200人；股票公開轉(zhuǎn)讓）可在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌進(jìn)行公開轉(zhuǎn)讓或發(fā)行股票。從信息披露角度看，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司與證券交易所上市公司并無本質(zhì)的差異，但披露的文件有所不同。第五節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司公開發(fā)行及轉(zhuǎn)讓與信息披露二、具體規(guī)則證監(jiān)會《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，公司及其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定履行信息披露義務(wù)，所披露的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。公司及其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時、公平地向所有投資者披露信息。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠實(shí)、勤勉地履行職責(zé)，保證公司披露信息的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。信息披露文件主要包括公開轉(zhuǎn)讓說明書、定向轉(zhuǎn)讓說明書、定向發(fā)行說明書、發(fā)行情況報告書、定期報告和臨時報告等。第五節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司公開發(fā)行及轉(zhuǎn)讓與信息披露按照《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》的規(guī)定，申請掛牌公司應(yīng)當(dāng)在其股票掛牌前依照全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的規(guī)定披露公開轉(zhuǎn)讓說明書等文件。申請掛牌公司、掛牌公司及其他信息披露義務(wù)人、主辦券商應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時地披露信息，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。申請掛牌公司、掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠實(shí)、勤勉地履行職責(zé)，保證公司披露信息的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時、公平。申請掛牌公司、掛牌公司及其他信息披露義務(wù)人、主辦券商依法披露的信息，應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r間在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)指定信息披露平臺公布。第六節(jié)非公開發(fā)行與信息披露向特定投資者非公開發(fā)行證券，法律一般不要求經(jīng)過核準(zhǔn)以及披露信息，因?yàn)樘囟ㄍ顿Y者本身不需要發(fā)行強(qiáng)制披露制度的保護(hù)，或者向這些投資者提供這種保護(hù)，投資者承擔(dān)的成本可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于收益。但是，中國法律法規(guī)對此仍作了一定的規(guī)制。一、上市公司非公開發(fā)行與信息披露中國證監(jiān)會2020年發(fā)布修訂后的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》以及《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》，其中不少規(guī)則涉及上市公司非公開發(fā)行股票的信息披露。按照細(xì)則，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人和本次發(fā)行對象，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定及時向上市公司提供信息，配合上市公司真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地履行信息披露義務(wù)。第六節(jié)非公開發(fā)行與信息披露二、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司非公開發(fā)行與信息披露全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司向特定對象發(fā)行掛牌后股東累計(jì)不超過200人的發(fā)行屬于“非公開發(fā)行”，但該發(fā)行也要進(jìn)行相應(yīng)的信息披露。第二編證券法律行為第五章證券發(fā)行制度第一節(jié)證券發(fā)行概述【引例】丹東欣泰電氣股份有限公司、溫某某等欺詐發(fā)行股票、違規(guī)披露重要信息案一、證券發(fā)行的概念證券發(fā)行，是指發(fā)行人依照法定條件和程序，向投資者募集資金并交付證券的行為。證券發(fā)行所形成的市場通常稱為一級市場，但證券發(fā)行通常并無專門固定的場所。證券發(fā)行包含了募集資金和交付證券兩個環(huán)節(jié)。募集資金，是指發(fā)行人發(fā)出要約邀請，投資者或包銷商提出要約，直到發(fā)行人作出承諾，是發(fā)行人和投資者或包銷商之間的雙方法律行為，它需要二者的合意。交付證券，是發(fā)行人將制作的證券交給投資者或包銷商的行為，它是發(fā)行人的單方行為。在中國，交付證券主要借助證券交易所和證券公司柜臺進(jìn)行。第一節(jié)證券發(fā)行概述自由交易、沒有證券發(fā)行準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，或者放松證券發(fā)行準(zhǔn)入條件，證券市場將逐漸萎縮。而設(shè)置合理的發(fā)行準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)才能維持證券市場的持續(xù)發(fā)展。證券發(fā)行制度應(yīng)當(dāng)在保護(hù)投資者與便利企業(yè)融資之間達(dá)成某種平衡，當(dāng)然，其側(cè)重點(diǎn)還是維護(hù)投資者利益。第一節(jié)證券發(fā)行概述二、證券發(fā)行的分類（一）按發(fā)行對象范圍分1.公開發(fā)行向不特定對象發(fā)行證券。向特定對象發(fā)行證券累計(jì)超過200人。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。公開發(fā)行的推定。第一節(jié)證券發(fā)行概述2.非公開發(fā)行非公開發(fā)行，又稱私募發(fā)行，即不公開發(fā)行或內(nèi)部發(fā)行，是指采用非公開方式，向特定對象發(fā)行證券的行為。非公開發(fā)行由發(fā)行人和投資者直接洽談訂立合同，而且非公開發(fā)行人在取得特定對象認(rèn)購承諾后再進(jìn)行后續(xù)的發(fā)行。其效果類似于包銷。除從發(fā)行對象及其人數(shù)方面限定非公開發(fā)行外，許多國家還對小額發(fā)行予以核準(zhǔn)及信息披露豁免。美國1933年《證券法》明確授權(quán)美國證券交易委員會對總額不超過500萬美元的證券發(fā)行給予豁免。這種豁免制度的目的在于降低融資成本，緩解中小企業(yè)的融資困難。中國也應(yīng)建立小額豁免制度，以減輕中小企業(yè)的融資負(fù)擔(dān)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。。第一節(jié)證券發(fā)行概述（二）按股票發(fā)行時間分設(shè)立股份公司公開發(fā)行股票股份公司設(shè)立可以分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。于前者公司資本由發(fā)起人全部認(rèn)購。于后者除發(fā)起人認(rèn)購?fù)?，還要私下或者公開向其他人募集資金。股份有限公司首次公開發(fā)行股票公司首次公開發(fā)行股票，是指股份有限公司經(jīng)發(fā)起或者募集設(shè)立后初次公開發(fā)行股票。公司首次公開發(fā)行股票，符合條件和程序的可以成為證券交易所上市公司。上市公司發(fā)行新股上市公司發(fā)行新股，是指上市公司公開發(fā)行新股，包括配股和增發(fā)以及非公開發(fā)行新股。第一節(jié)證券發(fā)行概述（三）按發(fā)行證券類別分按發(fā)行證券類別，可將證券發(fā)行分為股票發(fā)行、存托憑證發(fā)行、公司債券發(fā)行、可轉(zhuǎn)換公司債發(fā)行、政府證券發(fā)行、基金份額發(fā)行、衍生品種發(fā)行、金融債券發(fā)行、企業(yè)債券發(fā)行。中國股票分為境內(nèi)普通股（Ａ股）、境內(nèi)外資股（Ｂ股）以及境外外資股（Ｈ股、Ｎ股、Ｓ股、Ｌ股和Ｄ股）。第一節(jié)證券發(fā)行概述（四）按是否承銷分直接發(fā)行直接發(fā)行，是指證券發(fā)行人不通過證券承銷機(jī)構(gòu)，而由自己發(fā)行。直接發(fā)行一般很少被采用，因?yàn)椋阂环矫?，沒有專業(yè)機(jī)構(gòu)參與，其操作效率低而且風(fēng)險大；另一方面，對于公開發(fā)行，法律往往要求通過承銷機(jī)構(gòu)來發(fā)行。非公開發(fā)行可以采用直接發(fā)行。間接發(fā)行間接發(fā)行，又稱證券承銷，是指發(fā)行人委托證券承銷機(jī)構(gòu)發(fā)行證券的方式。依照《證券法》的規(guī)定，發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。第二節(jié)證券公開發(fā)行的條件一、股票發(fā)行的條件（一）設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票《證券法》第11條；《公司法》第76條、第84條（二）公司首次公開發(fā)行股票《證券法》第12條（三）上市公司發(fā)行新股一般規(guī)定、配股、增發(fā)第二節(jié)證券公開發(fā)行的條件二、存托憑證發(fā)行的條件《證券法》第12條第3款規(guī)定，公開發(fā)行存托憑證的，應(yīng)當(dāng)符合首次公開發(fā)行新股的條件以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。中國證監(jiān)會《關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)的若干意見》規(guī)定了試點(diǎn)紅籌企業(yè)發(fā)行存托憑證的條件。第二節(jié)證券公開發(fā)行的條件三、債券發(fā)行的條件對于企業(yè)債券發(fā)行條件，國務(wù)院《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》規(guī)定，企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券必須符合下列條件：企業(yè)規(guī)模達(dá)到國家規(guī)定的要求；企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)制度符合國家規(guī)定；具有償債能力；企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益良好，發(fā)行企業(yè)債券前連續(xù)三年盈利；所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序一、股票發(fā)行的程序（一）首次發(fā)行股票的程序首次公開發(fā)行股票并在主板上市的程序首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的程序科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票的程序（二）發(fā)行新股的程序2020年修正的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》對此規(guī)定了以下程序。第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序二、存托憑證發(fā)行的程序存托憑證發(fā)行程序與股票發(fā)行程序大體相同。按照《存托憑證發(fā)行與交易管理辦法（試行）》的規(guī)定，公開發(fā)行以股票為基礎(chǔ)證券的存托憑證的，境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會規(guī)定的格式和內(nèi)容，向中國證監(jiān)會報送發(fā)行申請文件。申請公開發(fā)行存托憑證的，境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照《證券法》、中國證監(jiān)會《關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)的若干意見》以及中國證監(jiān)會的規(guī)定，報請中國證監(jiān)會核準(zhǔn)。中國證監(jiān)會依照《證券法》以及中國證監(jiān)會相關(guān)規(guī)定，審核存托憑證發(fā)行申請。第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序僅面向符合適當(dāng)性管理要求的合格投資者公開發(fā)行存托憑證的，可以簡化核準(zhǔn)程序，具體程序由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。申請存托憑證公開發(fā)行并上市的，境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照《證券法》的規(guī)定，聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及中國證監(jiān)會規(guī)定盡職履行存托憑證發(fā)行上市推薦和持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)。公開發(fā)行存托憑證的，應(yīng)當(dāng)依照《證券法》的規(guī)定，由證券公司承銷，但投資者購買以非新增證券為基礎(chǔ)證券的存托憑證以及中國證監(jiān)會規(guī)定無須由證券公司承銷的其他情形除外。第三節(jié)證券公開發(fā)行的程序三、債券發(fā)行的程序關(guān)于企業(yè)債券發(fā)行，《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》規(guī)定了發(fā)行程序，主要內(nèi)容包括：企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券應(yīng)當(dāng)制訂發(fā)行章程。企業(yè)申請發(fā)行企業(yè)債券，應(yīng)當(dāng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送規(guī)定文件。企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券應(yīng)當(dāng)公布經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的發(fā)行章程。企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券，可以向經(jīng)認(rèn)可的債券評信機(jī)構(gòu)申請信用評級。企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券，應(yīng)當(dāng)由證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷。證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷企業(yè)債券，應(yīng)當(dāng)對發(fā)行債券的企業(yè)的發(fā)行章程和其他有關(guān)文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查。第四節(jié)證券發(fā)行的保薦【案例】保薦代表人未誠實(shí)守信、勤勉盡責(zé)案【案例】證券交易所警示保薦代表人案一、含義保薦，是指保薦人推薦證券發(fā)行、上市，對發(fā)行人所披露的信息和所作的承諾提供持續(xù)輔導(dǎo)、訓(xùn)示、督促和擔(dān)保。保薦制度是證券發(fā)行、上市市場化約束機(jī)制的重要步驟。保薦制度的目標(biāo)在于保證發(fā)行、上市證券的品質(zhì)，其核心在于將發(fā)行人發(fā)行、上市的符合法定條件的行為及其后的持續(xù)誠信表現(xiàn)與保薦中介機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)質(zhì)量考核緊密掛鉤。第四節(jié)證券發(fā)行的保薦二、職責(zé)保薦人的職責(zé)是保薦制度的核心內(nèi)容，而保薦人的法定擔(dān)保責(zé)任是其特色?！蹲C券法》第10條第2款規(guī)定：保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作。第四節(jié)證券發(fā)行的保薦三、管理鑒于保薦人的重要地位，各國（地區(qū)）對于保薦人的資質(zhì)要求比對一般證券公司的要求嚴(yán)格，大多為此規(guī)定了特定的認(rèn)證程序，并且進(jìn)行定期審核。中國也是如此。按現(xiàn)行《證券法》第10條第3款規(guī)定，保薦人資格由中國證券業(yè)協(xié)會規(guī)定，而管理辦法仍由中國證監(jiān)會規(guī)定。第五節(jié)證券發(fā)行承銷一、概念證券承銷，是指證券公司受證券發(fā)行人的委托，為發(fā)行人代銷或包銷其證券的行為。證券承銷的目的在于推介發(fā)行證券，避免發(fā)行失敗，完成發(fā)行任務(wù)，實(shí)現(xiàn)證券銷售的利益最大化，取得最佳商業(yè)效果。在中國，證券承銷除了受《證券法》調(diào)整，還受中國證監(jiān)會發(fā)布的《證券發(fā)行與承銷管理辦法》《境內(nèi)及境外證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)從事外資股業(yè)務(wù)資格管理暫行規(guī)定》等的約束。證券公司從事證券承銷業(yè)務(wù)，必須依法取得證券承銷業(yè)務(wù)資格，并不得違法承銷。第五節(jié)證券發(fā)行承銷二、方式（一）證券代銷和證券包銷證券代銷證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。證券包銷證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式，分為余額包銷和全額包銷兩類。第五節(jié)證券發(fā)行承銷（二）獨(dú)立承銷和承銷團(tuán)承銷獨(dú)立承銷由一家證券公司單獨(dú)代銷或包銷擬發(fā)行的證券。獨(dú)立承銷的不足在于，它可能受制于證券公司的資金實(shí)力、銷售網(wǎng)點(diǎn)，也難以實(shí)現(xiàn)對證券公司的有效約束。承銷團(tuán)承銷兩個以上的證券公司組成承銷團(tuán)接受發(fā)行人的委托向社會公開發(fā)售證券。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷商和分銷商組成。第五節(jié)證券發(fā)行承銷三、承銷協(xié)議承銷協(xié)議，是指證券發(fā)行人與證券承銷商之間簽訂的確立各自權(quán)利義務(wù)的合同?！蹲C券法》第28條規(guī)定：證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議。證券承銷協(xié)議是證券發(fā)行申請的法定送審文件。承銷協(xié)議和承銷團(tuán)協(xié)議可以在發(fā)行價格確定后簽訂。但在此之前，證券公司可能通過參與證券發(fā)行活動，已與發(fā)行人建立了事實(shí)上的證券承銷關(guān)系。第五節(jié)證券發(fā)行承銷四、承銷商的法定義務(wù)（一）相關(guān)方案實(shí)施后才可承銷（二）核查發(fā)行文件（三）不得虛假承銷及誘使申購（四）禁止事先預(yù)留（五）不得進(jìn)行不正當(dāng)競爭第六節(jié)股票發(fā)行機(jī)制新股發(fā)行機(jī)制是指首次公開發(fā)行股票時的新股定價、承銷和發(fā)售的一系列制度及相關(guān)安排。它有兩方面基本內(nèi)容：一是確定新股發(fā)行價格，即價格發(fā)現(xiàn)；二是采用一定的方式將新股出售給投資者。這兩個方面相互制約和依賴，構(gòu)成價格形成的核心內(nèi)容。新股發(fā)行機(jī)制的核心是定價機(jī)制。第六節(jié)股票發(fā)行機(jī)制一、發(fā)行定價1998年《證券法》出臺前，中國證監(jiān)會規(guī)定市盈率的一定倍數(shù)，發(fā)行價格據(jù)以確定。市盈率

倍數(shù)法，是指股票價格＝市盈率的一定倍數(shù)×每股盈利。市盈率，是指假設(shè)發(fā)行人財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)不變，現(xiàn)有每股盈利全部分配，則投資者收回投資所需年數(shù)。換言之，市盈率＝股票價格÷每股盈利。

每股盈利＝全部稅后利潤÷發(fā)行人股本總額。由于每股盈利相對確定，因而股票價格主要受市盈

率影響。1998年《證券法》引入了新股定價市場機(jī)制，即新股價格由發(fā)行人和承銷商確定，然后報證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。股票溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格的確定關(guān)系到發(fā)行人、承銷商和投資者的利益，應(yīng)當(dāng)由發(fā)行人和承銷商按照市場原則確定。第六節(jié)股票發(fā)行機(jī)制二、發(fā)行方式現(xiàn)行《證券發(fā)行與承銷管理辦法》對證券公司在境內(nèi)承銷證券以及投資者認(rèn)購境內(nèi)發(fā)行證券的方式作了具體規(guī)范。中證協(xié)2018年《首次公開發(fā)行股票承銷業(yè)務(wù)規(guī)范》對承銷商路演推介、詢價、定價、配售等業(yè)務(wù)活動和網(wǎng)下投資者報價行為作了具體規(guī)范。第七節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司公開發(fā)行一、概念非上市公眾公司公開發(fā)行，是指股票公開轉(zhuǎn)讓的非上市公眾公司向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)不特定合格投資者公開發(fā)行股票。非上市公眾公司只能向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的合格投資者公開發(fā)行股票，公開發(fā)行后股東可以超過200人。對于公開發(fā)行股票的條件和程序，《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（2019年修正）作出了具體規(guī)定。第七節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司公開發(fā)行二、條件和程序公司申請公開發(fā)行，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好，最近三年財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載；依法規(guī)范經(jīng)營，最近三年內(nèi)，公司及其控股股東、實(shí)際控制人不存在貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪，不存在欺詐發(fā)行、重大信息披露違法或者其他涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全、公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為，最近12個月內(nèi)未受到中國證監(jiān)會行政處罰。第八節(jié)證券非公開發(fā)行一、概述我國證券法律除了調(diào)整證券公開發(fā)行，還規(guī)范非公開發(fā)行。在我國，在1994年《公司法》實(shí)施之前，真正意義上的私募發(fā)行并不存在，但實(shí)踐中存在類似私募的定向募集。1994年《公司法》實(shí)施之后，我國部分行業(yè)開始探索真正意義上的私募。2005年《公司法》取消了設(shè)立股份有限公司的前置審批程序，消除了私募的法律障礙。2005年《證券法》明確允許以非公開形式合法募集資金，現(xiàn)行《證券法》對此予以確認(rèn)。另外，中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》（2007年發(fā)布，2020年修訂）、《關(guān)于基金投資非公開發(fā)行股票等流通受限證券有關(guān)問題的通知》（2006年）等對非公開發(fā)行作了具體規(guī)定。第八節(jié)證券非公開發(fā)行規(guī)范非公開發(fā)行的法律規(guī)定具體適用情況如下：主板或中小板上市公司非公開發(fā)行適用《上市公司證券發(fā)行管理辦法》《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》；創(chuàng)業(yè)板上市公司非公開發(fā)行適用《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行注冊管理辦法（試行）》；全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司非公開發(fā)行適用《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》；非公開發(fā)行債券的，適用《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》。下面僅通過比較介紹上市公司在主板市場非公開發(fā)行股票的規(guī)則。第八節(jié)證券非公開發(fā)行二、證券公開發(fā)行與非公開發(fā)行的差異證券公開發(fā)行與非公開發(fā)行差異明顯：發(fā)行條件不同；監(jiān)管方式不同；信息披露要求不同；轉(zhuǎn)售方式不同。第六章證券上市制度第一節(jié)證券上市概述一、證券上市的概念證券上市，主要是指發(fā)行人已經(jīng)發(fā)行的有價證券經(jīng)核準(zhǔn)，在證券交易所等公開掛牌買賣。證券上市后，可以更加便利、快捷、高效地轉(zhuǎn)讓，提高變現(xiàn)能力。有關(guān)證券上市的條件和程序、對上市公司的監(jiān)管、證券上市暫?；蚪K止等的規(guī)范構(gòu)成證券上市法律制度。2005年《證券法》和現(xiàn)行《證券法》取消了從前證券發(fā)行與上市合一的審查制度，允許證券交易所等自行制定證券上市標(biāo)準(zhǔn)，并對上市進(jìn)行審核。隨著多層次證券市場的建立，證券上市還包括在場外交易市場掛牌交易。第一節(jié)證券上市概述二、證券上市的種類（一）場內(nèi)交易市場上市和場外交易市場上市1.場內(nèi)交易市場主板市場中小企業(yè)板塊創(chuàng)業(yè)板科創(chuàng)板北京證券交易所全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)第一節(jié)證券上市概述2.場外交易市場場外交易市場，是最古老的證券市場。場外交易場所分散，主要有證券商營業(yè)柜臺、證券報價系統(tǒng)、產(chǎn)權(quán)交易市場、證券登記結(jié)算公司結(jié)算系統(tǒng)等。場外上市極大地緩解了證券交易所等的擴(kuò)容壓力，為不能或不愿到證券交易所等上市的證券提供了流通的渠道，也為投資者提供了交易機(jī)會。現(xiàn)在，場外交易市場非常活躍并發(fā)揮著巨大的作用，中國場外證券交易市場也是如此。第一節(jié)證券上市概述（二）同步上市與非同步上市同步上市，是指股票首次公開發(fā)行與股票上市幾乎同步。目前我國股票上市主要采取同步上市模式。上海和深圳證券交易所股票上市規(guī)則曾經(jīng)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的申請獲得中國證監(jiān)會注冊發(fā)行后，應(yīng)當(dāng)及時向交易所提出股票上市申請。2022年上海和深圳證券交易所股票上市規(guī)則取消了這個要求。非同步上市，是指發(fā)行人在股票發(fā)行后的較長時間才申請并獲準(zhǔn)上市?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》第58條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)，首次公開發(fā)行股票且不上市的管理辦法，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。第一節(jié)證券上市概述（三）授權(quán)上市和認(rèn)可上市授權(quán)上市，是指股份有限公司等證券發(fā)行人提出股票或公司債券上市的申請，證券交易所則依照規(guī)定的條件和程序決定是否核準(zhǔn)其上市。中國《證券法》主要調(diào)整授權(quán)上市。認(rèn)可上市，是指無須證券交易所的審查，直接進(jìn)入證券交易所上市交易。它主要適用于各種政府債券。對于政府債券，證券交易所通常無權(quán)拒絕或終止其上市。在中國，政府債券由證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排上市交易。政府債券上市意義不大。第一節(jié)證券上市概述（四）境內(nèi)上市和境外上市境內(nèi)上市，即境內(nèi)直接上市，它是指國內(nèi)公司以自己名義申請發(fā)行，并向境內(nèi)證券交易所申請上市。它可分為Ａ股股票上市和Ｂ股股票上市。境外上市，它分為境外直接上市和境外間接上市。前者，是指境內(nèi)公司以自己的名義向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請并在境外上市。境外直接上市程序復(fù)雜、時間長、成本高。境外直接上市分為Ｈ股、Ｎ股、Ｓ股和Ｄ股上市。后者，是指國內(nèi)企業(yè)采取收購境外公司、到境外設(shè)立公司、向境外投資者發(fā)行存托憑證等方式上市。第二節(jié)證券交易所上市條件合理的上市條件可以保證上市公司的質(zhì)量，增強(qiáng)投資者的信心，提高交易所的競爭實(shí)力，更好地發(fā)揮證券市場配置資源的作用。現(xiàn)行《證券法》在很大程度上改變了上市條件的法定化，進(jìn)一步將規(guī)定證券上市條件的權(quán)力交給證券交易所，同時，上海、深圳、北京三個證券交易所應(yīng)當(dāng)利用法律的授權(quán)，根據(jù)自己不同的定位，結(jié)合不同類型、不同規(guī)模公司對證券市場的不同需求，規(guī)定不同的上市條件，以構(gòu)建多層次、多結(jié)構(gòu)的證券市場。第二節(jié)證券交易所上市條件一、股票上市的條件（一）普通股股票的上市條件《證券法》第47條規(guī)定：申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件。證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件，應(yīng)當(dāng)對發(fā)行人的經(jīng)營年限、財(cái)務(wù)狀況、最低公開發(fā)行比例和公司治理、誠信記錄等提出要求。上海證券交易所《股票上市規(guī)則》（2022年修訂）、上海證券交易所《科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》（2019修訂）、深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》（2022年修訂）、深圳證券交易所《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2020年修訂）、北京證券交易所《股票上市規(guī)則（試行）》（2021年）等具體規(guī)定了相應(yīng)的上市條件。第二節(jié)證券交易所上市條件（二）B股股票的上市條件根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》，以募集方式設(shè)立公司，申請發(fā)行境內(nèi)上市外資股的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策；符合國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；符合國家有關(guān)利用外資的規(guī)定；發(fā)起人認(rèn)購的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35%；第二節(jié)證券交易所上市條件發(fā)起人出資總額不少于1.5億元人民幣；擬向社會發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上；擬發(fā)行的股本總額超過4億元人民幣的，其擬向社會發(fā)行股份的比例達(dá)15%以上；改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，在最近三年內(nèi)沒有重大違法行為；改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，最近三年連續(xù)盈利；國務(wù)院證券委員會規(guī)定的其他條件。第二節(jié)證券交易所上市條件二、存托憑證上市的條件《存托憑證發(fā)行與交易管理辦法（試行）》第10條規(guī)定，境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人申請存托憑證上市的，應(yīng)當(dāng)符合證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的上市條件。證券交易所應(yīng)當(dāng)依據(jù)《證券法》《關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)的若干意見》以及中國證監(jiān)會規(guī)定制定存托憑證上市的相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則。第二節(jié)證券交易所上市條件三、債券上市的條件《證券法》第47條規(guī)定了公司債券上市交易條件。此外，上海證券交易所《公司債券上市規(guī)則》（2018年修訂）、深圳證券交易所《公司債券上市規(guī)則》（2018年修訂）等具體規(guī)定了相應(yīng)的上市條件。可轉(zhuǎn)換債券上市條件由兩家證券交易所的股票上市規(guī)則規(guī)定。第三節(jié)證券交易所上市程序一、上市申請證券到證券交易所上市，上市主體應(yīng)向證券交易所提出申請，并提交證券交易所規(guī)則規(guī)定的文件。二、保薦機(jī)構(gòu)保薦上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)聘請保薦機(jī)構(gòu)履行保薦職責(zé)。第三節(jié)證券交易所上市程序三、審核與簽訂協(xié)議目前各國證券上市審核有兩種體制：一是美國的交易所審核制，即由證券交易所決定上市與否。二是日本與法國的監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核制，即先由證券交易所審查，后交證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，或者直接由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核。中國證券上市審查經(jīng)歷過交易所審核制、監(jiān)管機(jī)構(gòu)審批制、監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)制等一系列變化?，F(xiàn)行《證券法》采取交易所審核制，其第46條規(guī)定：申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。第三節(jié)證券交易所上市程序四、信息披露證券上市，上市公司應(yīng)當(dāng)依法履行信息披露義務(wù)。五、掛牌交易在證券交易所同意接受股票上市并且上市公告書公開5日后，上市公司股票即可在證券交易所掛牌交易。投資者可以根據(jù)證券交易所的業(yè)務(wù)規(guī)則，委托證券公司買賣該上市股票。第四節(jié)證券交易所上市終止【案例】欣泰電氣被強(qiáng)制退市案【案例】長生生物虛假陳述案一、概述終止上市即摘牌或退市屬于退市機(jī)制，是規(guī)范市場結(jié)構(gòu)、實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰和保障投資者整體利益的機(jī)制。它和證券入市制度一樣，有助于提高上市公司的整體質(zhì)量，改善發(fā)行、交易環(huán)境，從而從根本上保障廣大投資者的利益。第四節(jié)證券交易所上市終止上市終止，是指上市證券喪失在證券交易所掛牌交易的資格，不得在證券交易所掛牌上市。它一般分為三種：一是自動終止，如債券到期上市終止；二是出現(xiàn)法定事由，由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或證券交易所決定終止證券上市，比如證券不符合上市條件而終止上市；三是上市公司基于自身利益的考慮申請終止上市?，F(xiàn)行《證券法》取消了股票暫停上市制度，實(shí)施嚴(yán)格的終止上市制度。第四節(jié)證券交易所上市終止二、具體制度關(guān)于證券交易所決定證券終止上市，《證券法》第48條規(guī)定：上市交易的證券，有證券交易所規(guī)定的終止上市情形的，由證券交易所按照業(yè)務(wù)規(guī)則終止其上市交易。證券交易所決定終止證券上市交易的，應(yīng)當(dāng)及時公告，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。股票終止上市后，為了保護(hù)投資者利益，股票發(fā)行人可以委托有資格的證券公司代辦股票轉(zhuǎn)讓，股票可以在中國證券業(yè)協(xié)會舉辦的代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中交易。上市證券被終止上市后，符合規(guī)定條件的，可以重新申請上市。第五節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌制度【案例】潘某峰要求潘某祥回購未上市股票案一、概述全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌，是指中國境內(nèi)符合條件的股份有限公司在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌，公開轉(zhuǎn)讓

證券、籌資融資、重組資產(chǎn)。全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)屬于公開轉(zhuǎn)讓市場。非上市公眾公司公開轉(zhuǎn)讓股票應(yīng)

當(dāng)在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)進(jìn)行，在該系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓的非上市公眾公司為掛牌公司。定向發(fā)行和定向轉(zhuǎn)讓

的非上市公眾公司可以不在該系統(tǒng)掛牌。全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌與證券交易所上市既有交集也有差異。一方面，掛牌公司與上市公司在公司治理、信息披露、法律責(zé)任等方面大體一致；另一方面，在

全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌不以公司公開發(fā)行股票為前提，掛牌公司可以定向發(fā)行股票，可以采取做市商

交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、競價交易等方式轉(zhuǎn)讓股票。第五節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌制度二、掛牌條件和程序依據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》的規(guī)定，股份有限公司申請股票在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，但應(yīng)當(dāng)符合下列條件：依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；第五節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌制度主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)；全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司（以下簡稱全國股轉(zhuǎn)公司）要求的其他條件。依據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定，股東人數(shù)超過200人的公司申請其股票掛牌公開轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定制作公開轉(zhuǎn)讓的申請文件，申請文件應(yīng)當(dāng)包括但不限于：公開轉(zhuǎn)讓說明書、符合《證券法》規(guī)定的律師事務(wù)所出具的法律意見書、符合《證券法》規(guī)定的會計(jì)師事務(wù)所出具的審計(jì)報告、證券公司出具的推薦文件、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的自律監(jiān)管意見。第五節(jié)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌制度三、分層管理及終止掛牌依據(jù)2022年中國證監(jiān)會發(fā)布的《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)分層管理辦法》，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)設(shè)置創(chuàng)新層、基礎(chǔ)層，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司對掛牌公司實(shí)行分層管理。全國股轉(zhuǎn)公司制定客觀化、差異化的創(chuàng)新層進(jìn)層條件和降層調(diào)整情形。第六節(jié)場外交易市場的規(guī)制一、國外的規(guī)范場外證券交易市場數(shù)量多、種類多，較為分散，較難管理。但是，鑒于場外交易市場更容易

發(fā)生投機(jī)、欺詐和操縱，各國仍努力加強(qiáng)監(jiān)管。場外交易主要由證券商協(xié)會等自律組織予以監(jiān)管，政府則對證券商協(xié)會進(jìn)行監(jiān)督指導(dǎo)。監(jiān)管措施包括：規(guī)定場外上市公司的最低資產(chǎn)、盈利水平、

股權(quán)分布程度；對證券商的業(yè)務(wù)種類和地區(qū)加以限制；場外交易限于現(xiàn)貨交易；防止欺詐和操縱，限制暴利；每天公布交易實(shí)際行情；對證券商實(shí)行定期檢查；向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)提交年度報告等。第六節(jié)場外交易市場的規(guī)制二、中國的規(guī)制鑒于中國證券市場市場化程度不高、場外市場信息不對稱、證券業(yè)協(xié)會監(jiān)管功能不足、證券公司與投資者存在利益沖突等情況，對于場外交易市場不能實(shí)行完全的自律監(jiān)管。然而，2005年《證券法》關(guān)于場外交易市場的規(guī)則相對匱乏，因此，規(guī)范信息披露、打擊非法交易、保護(hù)投資者利益等制度尚須健全?，F(xiàn)行《證券法》對一些問題做了回應(yīng)。其第98條規(guī)定，按照國務(wù)院規(guī)定設(shè)立的區(qū)域性股權(quán)市場為非公開發(fā)行證券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓提供場所和設(shè)施，具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。第七章證券交易制度第一節(jié)證券交易概述【引例】轉(zhuǎn)讓禁售期內(nèi)股票的協(xié)議無效案【引例】非法銷售“新三板”股票案【引例】證券公司從業(yè)人員違法行為案【案例】張某春違反證券法律法規(guī)案一、證券交易的概念和特征證券交易，是指證券投資者在證券交易所、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)、證券公司柜臺、電腦交易網(wǎng)絡(luò)以及無形市場，依照規(guī)定的交易方式，對已經(jīng)依法發(fā)行的證券進(jìn)行買賣的行為。證券交易不包括證券發(fā)行，也不包括因繼承、贈與或劃撥、合并等而轉(zhuǎn)移證券權(quán)利。證券交易不同于證券持有和控制，例如，證券質(zhì)押、凍結(jié)、托管、委托持股、征集表決權(quán)等。第一節(jié)證券交易概述二、證券交易的效力要件證券法律關(guān)系必須符合法律法規(guī)和證券交易所規(guī)則才能發(fā)生法律效力。（一）主體合格證券交易主體可以分為社會投資者、證券公司、證券公司以外的法人投資者。特殊情況下，發(fā)行人可以充當(dāng)交易主體。（二）標(biāo)的合法證券交易的標(biāo)的是證券，該標(biāo)的必須合乎法律的規(guī)定?！蹲C券法》第35條規(guī)定：證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。非依法發(fā)行的證券，不得買賣。第一節(jié)證券交易概述（三）意思表示真實(shí)證券交易作為合同行為，其主體的意思表示必須真實(shí)，否則不能發(fā)生法律效力。特別是證券交易當(dāng)事人不得進(jìn)行欺詐，例如，證券公司不得誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣，投資咨詢機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員不得提供虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。但應(yīng)注意，在認(rèn)定證券交易是否完成時，當(dāng)事人的真實(shí)意思往往并不具有特別的意義，只要當(dāng)事人履行了交易規(guī)則規(guī)定的全部交易程序，即視為證券交易完成。第一節(jié)證券交易概述（四）必須遵守交易規(guī)則交易場所和方式規(guī)則期限規(guī)則賬戶規(guī)則資金規(guī)則交易結(jié)果不可改變規(guī)則第二節(jié)證券交易分類一、按交易場所分（一）場內(nèi)交易場內(nèi)交易，是指在依法設(shè)立的集中統(tǒng)一的證券交易場所從事的交易。于場內(nèi)交易而言，場所經(jīng)依法審批而設(shè)立，空間集中封閉，服務(wù)設(shè)施完善，交易規(guī)則健全，交易品種多是股票及其衍生品，普通投資者不得直接進(jìn)入交易場所。場內(nèi)交易中一種證券往往只有一個最佳的價格，不同于場外交易存在多個價格。在我國，證券交易所和全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)內(nèi)進(jìn)行的交易都屬于場內(nèi)交易。第二節(jié)證券交易分類（二）場外交易場外交易，是指在證券交易所、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)以外的法定市場從事交易。場外交易可以通過一對一買賣、一個賣主對多個買主的拍賣或者一個買主對多個賣主的標(biāo)購等方式進(jìn)行。場外交易可以是協(xié)議買賣，也可以是掛牌交易。前者，是指雙方通過協(xié)商完成證券交易。后者，是指證券出售者將賣價或證券購買者將買價列于顯示板，發(fā)出要約，某人按此要約承諾的，即可成交。場外交易主要有證券公司柜臺交易。另外，證券拍賣、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等實(shí)際上也是場外交易。對于場外交易，上市條件寬松，也無須履行強(qiáng)制的上市信息和持續(xù)信息披露義務(wù)，交易成本較低。第二節(jié)證券交易分類二、按是否集中交易分【案例】中泰證券股份有限公司大宗交易成交263.4萬元《證券法》第38條規(guī)定：證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式。該條沒有規(guī)定證券的非上市交易。實(shí)際上，非上市交易也可采用集中交易和其他交易方式。第二節(jié)證券交易分類（一）集中競價交易集中競價交易，是指多個賣方與多個買方在同一集中市場，對同一交易標(biāo)的競爭出價，出價最低的賣方與出價最高的買方達(dá)成交易。它可分為集合競價交易和連續(xù)競價交易。集中競價交易可以人工作出交易決策并下單，也可以通過計(jì)算機(jī)程序自動生成或者下達(dá)交易指令。比起人工交易，程序化交易更加迅捷，但風(fēng)險也更大，因此需要受到規(guī)制。第二節(jié)證券交易分類（二）非集中競價交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓協(xié)議轉(zhuǎn)讓，是指買賣雙方一對一地通過協(xié)商交易價格等條件轉(zhuǎn)讓證券。協(xié)議轉(zhuǎn)讓可以降低交易成本，提高交易效率。大宗交易大宗交易，是指證券單筆買賣申報達(dá)到證券交易所規(guī)定的某一數(shù)量或規(guī)模時，該筆買賣按照特殊方式成交。大宗交易采用場內(nèi)或場外一對一協(xié)商定價，不占用正常交易時間，不計(jì)入當(dāng)日指數(shù)。大宗交易可以克服集中競價交易的缺陷。第二節(jié)證券交易分類（三）回購交易回購交易，是指證券買賣雙方在成交的同時，約定于未來某一時間以某一價格再行反向成交的交易方式。其實(shí)質(zhì)是以證券作為質(zhì)押物進(jìn)行的資金融通?；刭徑灰卓梢圆捎眉薪灰追绞胶头羌薪灰追绞?。（四）做市商制做市商制度，又稱報價轉(zhuǎn)讓，是指投資者不直接配對成交，而是從做市商處按其報價買進(jìn)證券，或者向做市商按其報價出售證券，其間差價為做市商的補(bǔ)償。第二節(jié)證券交易分類（五）裁判轉(zhuǎn)讓裁判轉(zhuǎn)讓，是指人民法院行使司法裁判權(quán)而引起的證券轉(zhuǎn)讓。裁判轉(zhuǎn)讓涉及的證券可能是上市公司流通股、上市公司半流通股、上市公司非流通股、非上市公司的股份、公司債券及其他證券。裁判轉(zhuǎn)讓不完全適用證券交易所的規(guī)則。為此，最高人民法院于2001年公布了《關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》。2020年最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》對股票執(zhí)行作了規(guī)定。第二節(jié)證券交易分類三、按是否為現(xiàn)貨交易分（一）現(xiàn)貨交易現(xiàn)貨交易，是指買賣雙方以自己真正擁有的資金和證券進(jìn)行交易，買賣成交后雙方在很短的時間內(nèi)進(jìn)行交割，賣方交付證券，買方交付資金。在現(xiàn)貨交易中，出讓方轉(zhuǎn)讓的證券必須是實(shí)有的。（二）期貨交易證券期貨是期貨交易的一種。期貨交易，是指交易雙方成交后，在遠(yuǎn)期按協(xié)議數(shù)量、價格等條件進(jìn)行證券交割和清算。期貨交易在約定的期限交割，這一期限常以年、月計(jì)，在合約期限來臨前，合約持有人可因合約轉(zhuǎn)讓而發(fā)生多次變動。第二節(jié)證券交易分類（三）期權(quán)交易和權(quán)證交易證券期權(quán)交易，是指當(dāng)事人約定在一定時間內(nèi)，以特定價格買進(jìn)或賣出指定證券，或者放棄買進(jìn)或賣出指定證券的交易。證券期權(quán)交易是證券期貨交易發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，因此又稱為證券期貨選擇權(quán)交易。證券期權(quán)交易的標(biāo)的既不是證券，也不是合約，而是買進(jìn)或不買進(jìn)、賣出或不賣出證券的選擇權(quán)。第二節(jié)證券交易分類（四）信用交易信用交易，廣義上是指現(xiàn)貨交易之外的交易，狹義上則限于保證金交易或融資融券交易，即

投資者向經(jīng)紀(jì)人申請并提供保證金，在買進(jìn)證券時由經(jīng)紀(jì)人提供貸款，在賣出證券時由經(jīng)紀(jì)人借

給證券。融資融券交易的核心約束機(jī)制在于，根據(jù)合同約定在合同期限到來時或市場發(fā)生波動時，融資融券的出借方可以對擔(dān)保物強(qiáng)制平倉或處分，并且該出借方可間接持有投資方融資賬戶內(nèi)的

權(quán)益。第三節(jié)交易程序一、證券交易所交易程序（一）開立賬戶開立賬戶，是指投資者在相關(guān)機(jī)構(gòu)開設(shè)證券賬戶和資金賬戶的行為。開立賬戶本身并非證券交易，但它是從事證券交易的前提?！蹲C券法》第106條規(guī)定：投資者應(yīng)當(dāng)與證券公司簽訂證券交易委托協(xié)議，并在證券公司實(shí)名開立證券交易賬戶，以書面、電話、自助終端、網(wǎng)絡(luò)等方式，委托該證券公司代其買賣證券。證券賬戶資金賬戶指定交易協(xié)議書和委托交易協(xié)議書第三節(jié)交易程序（二）發(fā)出指令證券賬戶與資金賬戶的開立，以及指定交易協(xié)議書和委托交易協(xié)議書的簽訂，僅意味著對證券公司的概括性委托。投資者擬買賣某種證券時，還需向證券公司發(fā)出具體的委托買賣指令。指令，是投資者在營業(yè)時間內(nèi)向證券公司發(fā)出的表明以某種價格買進(jìn)或賣出一定數(shù)量的某種證券的意思表示。證券公司接受委托后，與投資者建立證券買賣委托關(guān)系。投資者的委托方式可以是柜臺委托、電話自助委托、自助終端委托、互聯(lián)網(wǎng)自助委托等。第三節(jié)交易程序（三）申報指令申報，是指證券公司根據(jù)投資者的委托，向證券交易所主機(jī)發(fā)送證券買賣指令?！蹲C券法》第108條規(guī)定，證券公司根據(jù)投資者的委托，按照證券交易規(guī)則提出交易申報，參與證券交易所場內(nèi)的集中交易。實(shí)踐中，投資者采用的自助終端委托的方式是借助證券公司的信道將指令直接發(fā)給證券交易所的電腦主機(jī)。第三節(jié)交易程序（四）競價成交競價成交，是指證券公司的申報通過集中競價達(dá)成證券買賣。證券交易所主機(jī)收到申報后，

將各方買賣申報按規(guī)則自動撮合成交。確定是否成交，以證券交易所指定的登記結(jié)算公司發(fā)送的

結(jié)算數(shù)據(jù)為準(zhǔn)。證券公司申報競價成交后，買賣合同即告成立，任何一方不得反悔。對于違反證

券交易所規(guī)則，嚴(yán)重破壞證券市場秩序的交易，證券交易所有權(quán)宣布撤銷。對于因不可抗力、意

外事件、交易系統(tǒng)被非法侵入等造成嚴(yán)重后果的交易，證券交易所可以采取適當(dāng)措施或認(rèn)定無效。對顯失公平的交易，證券交易所經(jīng)認(rèn)定，可以采取適當(dāng)措施。第三節(jié)交易程序（五）清算交收清算交收，是指證券買賣成交后，買賣雙方對其交易進(jìn)行清算，然后，根據(jù)清算結(jié)果，賣方向買方交付證券，買方向賣方交付資金?！蹲C券法》第108條規(guī)定，證券公司根據(jù)成交結(jié)果承擔(dān)相應(yīng)的清算交收責(zé)任。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)成交結(jié)果，按照清算交收規(guī)則，與證券公司進(jìn)行證券和資金的清算交收，并為證券公司客戶辦理證券的登記過戶手續(xù)。第三節(jié)交易程序（六）登記過戶登記過戶，是指證券轉(zhuǎn)讓人向證券受讓人轉(zhuǎn)移證券所有權(quán)的過程。過戶表現(xiàn)為證券賬戶內(nèi)證

券的增減。證券過戶手續(xù)由證券交易所的電腦過戶系統(tǒng)一次完成，投資者無須另行辦理過戶手續(xù)。第三節(jié)交易程序二、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)交易程序關(guān)于全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的交易程序，《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細(xì)則》規(guī)定，股票可以采取做市轉(zhuǎn)讓方式、競價轉(zhuǎn)讓方式、協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。該細(xì)則首先就股票轉(zhuǎn)讓的程序作了一般規(guī)定，然后就三種轉(zhuǎn)讓方式分別規(guī)定了相關(guān)程序，涉及開戶、委托與申報、成交確認(rèn)、清算交收等。第三節(jié)交易程序三、場外交易程序場外交易市場類型多樣，不同類型的場外交易市場遵循的交易程