法治與法治國(guó)家的法治進(jìn)程

法治與法治國(guó)家的法治進(jìn)程

一、許可證的基本概述(一)行政許可的概念行政授權(quán)是一種根據(jù)申請(qǐng)完成的具體行政行為。我國(guó)的行政許可是指從事行政職能的機(jī)關(guān)依據(jù)一般公民法人、企業(yè)法人和其他民間組織的申請(qǐng)。經(jīng)過依法審查批準(zhǔn)予以其從事特定活動(dòng)的行為。1.許可證分為普通許可證和特殊許可證普通許可在法律中的特征是對(duì)申請(qǐng)人行使自由權(quán)利法定條件的審查和準(zhǔn)許。特別許可的法律特片是賦予申請(qǐng)人以特定的權(quán)力。2.未取得或被許可的行政許可排他性許可,是指某個(gè)人或組織在獲得行政許可期間或者是獲得該項(xiàng)許可以后,其他任何人或者組織都不能在再次申請(qǐng)獲得的行政許可,如排他性專利許可、注冊(cè)商標(biāo)許可。煙草專賣許可等。非排他性許可,是指可以為所有具備法定條件者申請(qǐng)、獲得的許可,如駕駛執(zhí)照、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等。一般來說,一般許可或者警察許可都是非排他性許可。3.附文件的行政許可獨(dú)立證書許可:是指獨(dú)立的行政許可證使足以證明持有人被許可的活動(dòng)類型、方法。時(shí)間等,無需其他文件加以概括補(bǔ)充的行政許可;附文件的許可:指附加一定文件予以表明被許可的活動(dòng)類型、范圍方法、時(shí)間等的需行政許可。例如注冊(cè)商標(biāo)許可證還要附商標(biāo)設(shè)計(jì)圖樣。4.電力許可證和附加許可證的許可證是根據(jù)許可證義務(wù)的數(shù)額確定的(二)大陸法系的行政許可是一種行政行為目前除了中國(guó),世界上還沒有一個(gè)國(guó)家對(duì)行政許可專門立法給予的特定·規(guī)范,只有少數(shù)一些對(duì)國(guó)家的行政程序法及單行法律對(duì)行政許可作了一定的規(guī)定。對(duì)于行政許可的概念,各國(guó)法學(xué)家們的認(rèn)識(shí)不盡相同。國(guó)外有關(guān)國(guó)家、地區(qū)關(guān)于行政許可的概念主要有:美國(guó)在1974年通過的聯(lián)邦行政程序法。第551條對(duì)行政許可的形式、行為特征上加以界定,許可證包括機(jī)關(guān)執(zhí)照、證書、批準(zhǔn)。登記成員資格或其他許可的全部或一部:核發(fā)許可證行為包括機(jī)關(guān)對(duì)許可證的允許、延長(zhǎng)、拒絕、撤銷、暫停、廢除、撤回、附加條件等行為。該定義比較完整的概括了許可的具體表現(xiàn)。英國(guó):英王室在早期對(duì)行政許可有特許權(quán),后來隨著英王行政權(quán)力的逐漸變小,特許權(quán)不斷縮水,但這種方式卻被政府在行政管理中廣泛的借鑒了。在英國(guó),行政許可的范圍被理解為了對(duì)禁止或非法行為的一種特許。日本:行政許可是一種行政行為,指行政機(jī)關(guān)可以解除法律法規(guī)設(shè)定的禁止性的法律的效果,前提是在一定的法律要件保護(hù)下進(jìn)行。德國(guó):在德國(guó),行政行為包涵著著行政許可并只是其中的一種方式,在行政行為分類中沒有獨(dú)立的地位。行政許可行為可以從多方面來認(rèn)識(shí)。德國(guó)的法學(xué)者把行政許可和行政行為拿來討論是一種屢見不鮮的事。(三)設(shè)置許可實(shí)施法,堅(jiān)持以下基本原則我國(guó)行政許可制定的基本原則有:依法設(shè)定和實(shí)施行政許可的原則,公開、公平、公正的效率、提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的便民原則,保證公民、法人和其他組織稱述權(quán)、申請(qǐng)權(quán)和提供法律救濟(jì)的原則,依法變更或者撤回生效許可并給于補(bǔ)償?shù)男刨嚤Ｗo(hù)原則,對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施許可和對(duì)被許可人從事許可事項(xiàng)活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督原則。二、行政監(jiān)管不足(一)行政許可作用的發(fā)生領(lǐng)域彌補(bǔ)市場(chǎng)缺陷的一種有效的管制手段就是行政許可,其有其獨(dú)到的優(yōu)越性,但是行政許可作用的發(fā)生領(lǐng)域畢竟是有限的。行政許可作為“權(quán)力的手“可能會(huì)因?yàn)楦鞣N原因而任然在強(qiáng)力資源配置的傳統(tǒng)中徘徊,并將社會(huì)問題和負(fù)面影響逐一產(chǎn)生。1.第一,“自由”社會(huì)條件下的強(qiáng)制價(jià)值行政許可會(huì)導(dǎo)致壟斷其產(chǎn)生的主要原因是政府將一種公共的私人物品以排他性的分配給他人(取得行政許可的人,其產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系在一定的時(shí)間內(nèi)具有穩(wěn)定性)。許可產(chǎn)生壟斷,壟斷形成后,許可反而會(huì)更多的產(chǎn)生,使許可陷于泛濫成災(zāi)。政府的特許、配額、許可證、批準(zhǔn)、同意等都意味著有政府照成的任意或者人為的資源稀缺。這種稀缺導(dǎo)致租金的潛在出現(xiàn)及尋租活動(dòng)。尋租著為了自己利益最大化。會(huì)不斷維持甚至創(chuàng)造壟斷、規(guī)制、干預(yù)及各種優(yōu)惠特權(quán)等,這是行政許可泛濫的一個(gè)根源。2.行政許可的種類申請(qǐng)人從始至終都把行政許可當(dāng)成是一種受益行為,申請(qǐng)人一旦得到許可,將會(huì)在比較長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)持續(xù)獲益,各競(jìng)對(duì)許可的得到必將愈演愈烈,行賄等非法手段將會(huì)逐一產(chǎn)生:從行政機(jī)關(guān)的角度看,由于許可所面對(duì)的問題是及其復(fù)雜,每項(xiàng)行政許可從政府的角度看都是極其不現(xiàn)實(shí)的,立法要其從中規(guī)定也相當(dāng)困難。由于許可所面對(duì)的問題及其復(fù)雜,立法不可能就每項(xiàng)許可條件和標(biāo)準(zhǔn)作出明確具體的規(guī)定,在一定情況下會(huì)導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)裁量權(quán)過大。(二)在我國(guó)現(xiàn)行行政法規(guī)的立法和司法實(shí)踐中，存在著深刻的問題1.行政許可對(duì)象行政許可法第二十六條第二款在實(shí)際操作中純?cè)陔y度。該款規(guī)定,行政許可依法由地方人民政府兩個(gè)部門分別實(shí)施的,本級(jí)人民政府可以確定一個(gè)部門受理行政許可申請(qǐng)并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理。這是一個(gè)注定很難實(shí)施的條文。然而這樣的虧定并不總是對(duì)被許可人有利,在大多數(shù)情況下對(duì)被許可人是不利的。許可證可以分為兩類。一類是在運(yùn)用過程中,只有=于行政許可機(jī)關(guān)發(fā)生關(guān)系。但絕大多數(shù)許可證則除了許可機(jī)關(guān),海域其他機(jī)關(guān)發(fā)生關(guān)系。2.規(guī)范政府信息公開制度按照行政許可法的要求,行政許可的依據(jù)、范圍、條件、程序和期限,都必須向百姓公開,從而變隱蔽行政到透明行政,有的政府關(guān)鍵信息不公開而無用的信息滿編公開。有利于政府的信息也滿篇公開。這樣會(huì)對(duì)政府的公信力和政府信息公開的可信成度照成嚴(yán)重的折扣現(xiàn)象。總之,如果有一部統(tǒng)一的法律來實(shí)現(xiàn)政府信息公開的范圍、主體、習(xí)慣等。因此急需要制定統(tǒng)一的“政府信息公開法”,虧反公開的范圍、內(nèi)容、方式和程序,而且要配套制定一定的政府信息公開不真和隱蔽政府信息公開的法律責(zé)任,來配合政府信息公開法。3.實(shí)行合理的設(shè)置制度“行政程序是最基本的方針,是如何設(shè)計(jì)一個(gè)使政府官僚武斷和伸手過長(zhǎng)的危險(xiǎn)減少到最低限度的制度、同時(shí)保持行政機(jī)關(guān)進(jìn)行有效管理所需要的靈活性。”沒有程序就沒有公正,程序公正是保證實(shí)體公正的前提和基礎(chǔ)。“行政程序法”的出臺(tái),是進(jìn)一步規(guī)范行政許可行為的關(guān)鍵,可以使行政許可行為在有一定制度的前提下,有條不紊的發(fā)展和使其進(jìn)一步完善。4.事務(wù)所的類型社會(huì)中介組織是指介于政府與企業(yè)、社會(huì)利益群體之間的各類社會(huì)組織。具有社會(huì)服務(wù)、溝通、公證、監(jiān)督、市場(chǎng)調(diào)節(jié)等功能。包括具體的行業(yè)協(xié)會(huì)、特定的商會(huì)、注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、經(jīng)濟(jì)師事務(wù)所、律所、投資咨詢公司、特定職業(yè)介紹所、評(píng)估行、公證事務(wù)所、經(jīng)紀(jì)代理行、估價(jià)行等。?這些組織在很大程度上承擔(dān)了從政府職能中分離出來的部分社會(huì)公共管理事務(wù),并服務(wù)于公共利益。因此建立一個(gè)獨(dú)立的、公正、規(guī)范的社會(huì)中介組織是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)張、行政體制改革順利推進(jìn)、政府職能轉(zhuǎn)變順利完成,行政許可法順利實(shí)施的重要外部條件。5.行政行政許可在立法中的系統(tǒng)探析行政許可法作為規(guī)范許可行為的設(shè)定和實(shí)施的基本法,其實(shí)施細(xì)則代表著行政許可立法的完善和行政許可立法步向正軌的階梯。所以完善行政許可法的實(shí)施細(xì)則可以使法律化、事實(shí)化。在當(dāng)前行政許可法在實(shí)施過程中,我們可以看到各個(gè)政府正在逐漸的完善行政許可制度,嚴(yán)格了許可程序,統(tǒng)一了許可法律文書,推行了網(wǎng)上審批,建立了統(tǒng)一管理系統(tǒng),使各項(xiàng)行政許可工作取得了顯著成效,依法行政意識(shí)明顯增強(qiáng),文明執(zhí)法水平明顯提高,行政許可行為明顯規(guī)范。但在我們也應(yīng)該清晰的看到行政許可制度任然有許多不足和改正的地方。相信我們通過不懈的努力,行政許可法能更充分地發(fā)揮其應(yīng)有的職能,為依法治國(guó)、依法行政和全面建設(shè)小康社會(huì)發(fā)揮極其應(yīng)有和重要的作用。所以筆者認(rèn)為在一定程度上將行政許可的實(shí)施問題,慢慢從行政問題轉(zhuǎn)化為立法問題無疑是我國(guó)行政法上的又一里程碑。不僅可以將權(quán)力規(guī)整,又可以將許多事實(shí)問題有法可依。即拒絕了政府對(duì)行政許可權(quán)力的濫用,又將腐敗扼殺在搖籃之中。而且對(duì)于許多立法中尚未解決的問題應(yīng)該在以后的研究中做更進(jìn)一步的討論與研究。使得國(guó)家在下一