寵物醫(yī)院法律風險防控

寵物醫(yī)院法律風險防控于斌律師簡介

于斌，1972年出生，中國社會科學院研究生院民商法法學碩士。自1997年至今已律師執(zhí)業(yè)14年?，F為北京市大成（青島）律師事務所高級合伙人，管委會主任，專利代理人，青島市市南區(qū)人大代表，并為青島市律師協會建筑工程委員會委員以及青島市消費者協會監(jiān)督員。獲青島市優(yōu)秀青年律師、青島市優(yōu)秀律師、青島市司法行政系統(tǒng)先進個人等稱號。

本人擔任各政府法律顧問以及多家企業(yè)法律顧問，成功完成了泰山房地產有限公司企業(yè)改制項目，代理青島伊戈建材公司訴信豐祥房地產公司10余套房屋產紛案，青島愛諾寵物醫(yī)院醫(yī)療糾紛案，青島恒生偉業(yè)有限公司訴宏華公司建筑糾紛案，美國JELD.WEN公司訴青島興本車輛公司不當得利糾紛案，阿聯酋石油聯合公司訴青島埃諾克公司專利侵權案，宋某訴青島開拓設備公司專利糾紛一案，深圳湘鄂情連鎖公司訴青島湘鄂情酒樓侵犯注冊商標案，代理澳柯瑪公司與北京當升公司貨款拖欠案均取得良好效果。在金融行業(yè)方面，本人受托處理外商白沙投資公司受讓的兩億元標的之原中國銀行不良資產并取得良好進展，代理銀行多起不良貸款訴訟，積累了豐富的該專業(yè)方面的訴訟經驗。 本人在為企業(yè)提供法律顧問服務的經歷中，積累了豐富的勞動爭議、經濟糾紛方面的訴訟和非訴訟經驗，相信會對企業(yè)的良性發(fā)展有所幫助。 北京大成律師事務所是亞洲規(guī)模最大所，對各疑難專業(yè)案件有強大的專業(yè)團隊支持，依賴于大成律師卓越的專業(yè)技能和豐富的執(zhí)業(yè)經驗，執(zhí)著于大成國際化的視野、國際化的服務網絡，我們將為客戶提供高質量高精準高專業(yè)的法律服務。 在當今世界經濟一體化發(fā)展的大潮中，北京大成（青島）律師事務所愿與您攜手并進，共謀發(fā)展！

寵物消費已經成為城市居民消費的新熱點寵物診療糾紛投訴成為新的投訴內容寵物診療傷亡賠償，在我國法律上還是一個空白

發(fā)生糾紛的解決方式

糾紛協商法院起訴

上海市寵物業(yè)行業(yè)協會制定了《寵物醫(yī)療糾紛調解(鑒定)暫行規(guī)則》新亮點在法律上如何界定寵物診療機構與寵物所有人之間的法律關系?如何確定寵物診療機構的行為與寵物傷殘間具有因果關系，即責任怎么認定呢?如何確定寵物診療機構的賠償范圍?案例分析李先生起訴上海大東寵物健康中心案(一)案情介紹(二)訴訟各方的主張(三)法院判決及由本案引發(fā)的法律問題本案爭議的焦點在于:一、李先生與上海大東寵物健康中心的法律關系是什么?二、杜賓犬“波尼”的傷殘與寵物醫(yī)院診療行為之間，是否存在因果關系，寵物醫(yī)院是否具有侵權行為。三、上海大東寵物健康中心的診療損害行為的賠償范圍。法院觀點

杜賓犬“波尼”的傷殘與上海大東寵物健康中心診療行為間是否存在因果關系，李先生未能舉證。故其主張被告具有侵權行為依據不足，要求賠償的請求沒有事實與法律依據，法院不予支持。“波尼”在實施手術過程中傷殘加重，故被告應當向原告承擔賠償損失的民事責任。按照“有損害即有賠償”的民事賠償原則，考慮到本案的具體情況，法院對于精神撫慰金300元予以支持。寵物診療行為的法律分析(一)寵物診療糾紛的界定及內容寵物診療行為的主體資格要求寵物診療行為的性質寵物診療行為定義寵物診療糾紛定義

提示：《國家執(zhí)業(yè)獸醫(yī)資格考試大綱》的診療活動的。草案中明確將獸醫(yī)執(zhí)業(yè)資格考試類別分為小動物診療、畜禽一診療、全科診療。因此，從事畜禽診療的獸醫(yī)從嚴格意義上講是不能從事小動物即寵物。(二)寵物診療機構與寵物所有人之間的法律關系是一種診療法律關系與醫(yī)療法律關系的區(qū)別寵物診療法律關系醫(yī)療法律關系就診對象寵物患者涉及權利一般只涉及財產權或間接涉及相對人的其他權利直接涉及行為相對人的生命、健康、身體等權利主張權利依據只能基于財產權主張權利可以主張人身權和財產權寵物診療服務合同適用《消費者權益保護法》規(guī)定理由：參照其他法律最相類似的規(guī)定寵物所有人符合消費者的定義與一般服務合同的區(qū)別三、寵物診療糾紛責任的認定(一)寵物診療糾紛責任的性質基于合同而成立的違約？行為侵害財產而成立的侵權？

(二)寵物診療機構侵權責任的認定侵權行為的違法性分析寵物診療機構的行為違反了《動物診療機構管理辦法》以及各地方根據具體情況制定的地方性的《動物診療管理條例》診療機構的過錯分析寵物診療機構沒有對自己的診療行為給予重視，違反了謹慎注意的義務。

損害事實的認定分析

寵物診療損害后果，就是因寵物診療機構違反義務給寵物所有人造成不利益的后果。

診療行為與損害事實的因果關系分析

主要是看寵物診療機構的診療行為與寵物的致害事實之間是否存在因果關系。分析其因果關系，還是要對具體情況進行鑒定和論證。上海市《寵物醫(yī)療糾紛調解(鑒定)暫行規(guī)則》規(guī)定的鑒定程序及弊端四、侵權損害的賠償范圍

(一)證明責任的分配醫(yī)療糾紛舉證責任倒置寵物診療糾紛不同于醫(yī)療糾紛，按照“誰主張，誰舉證”的一般舉證原則，但學界有“舉證責任轉移”的觀點，此觀點不利于寵物診療機構(二)賠償范圍

協商委托價格認證中心鑒定采用公開市場標準確定客觀合理的價格精神損害賠償屬不屬于賠償范圍？

只有具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或毀損的，受害人才可以請求精神損害賠償。五、完善寵物診療風險防控方案

的建議

1、充分行使醫(yī)療告知制度，所有告知內容需有畜主簽字確認

對畜患所患疾病的病情特點、變化趨勢、可行診療措施、醫(yī)療風險、費用開支等真實診療關聯信息，醫(yī)務人員必須進行告知。畜主在獲得充分真實的關聯信息之后有共同表示同意接受診療或拒絕的權利。

2、建立書面證據保全流程，規(guī)范書寫病歷、保全住院病歷

書面證據流程控制的有利于規(guī)避風險?！肚鄭u市動物診療管理辦法》第十八條：動物診療經營者應當使用統(tǒng)一格式的病歷、處方箋。病歷、處方應當有主治獸醫(yī)的簽名確認，并保存3年以上備查。第一，建立門診病歷，對畜主的主訴陳述要全面，現在的病情，既往的歷史，是不是曾經診治過，都是以后免責的重要依據，最后檢查的意見，一定要畜主簽字認可，因為寵物醫(yī)院不同于醫(yī)院。醫(yī)院的病歷不需要病人簽字就可以當然作為證據，導致醫(yī)院擅自改了病歷法院也無法推翻。第二，建立病程記錄，畜主簽字。某年月日采取了如何措施，施加了什么藥物，寵物的反應，如何。手術同意書，病情告知書，其中對手術可能出現的并發(fā)癥已有所預料，因此導致的寵物傷亡責任自負，放棄追究寵物醫(yī)院的責任。最好讓畜主手寫，以避免格式合同無效的指控。手術記錄單，參加的人員，過程，對參加器械清點無誤，紗布留在體內，分不清何人所為手術者簽名，畜主簽名。

病歷書寫基本規(guī)范1、病歷書寫應當客觀、真實、準確、及時、完整、規(guī)范。2、病歷書寫應規(guī)范使用醫(yī)學術語，文字工整，字跡清晰，表述準確，語句通順，標點正確。3、病歷書寫過程中出現錯字時，應當用雙線劃在錯字上，保留原紀錄清楚、可辨，并注明修改時間、修改人簽名。不得采用刮、粘、涂等方法掩蓋或去除原來的字跡。4、急診病歷書寫就診時間應當具體到分鐘。保全住院病例

病例作為一種重要的書證，對于訴訟過程中分析、認定案件事實具有舉足輕重的意義。參照《醫(yī)療事故處理條例》第16條規(guī)定，住院病例的保全實際上就是封存。如何封存？1、必須醫(yī)患雙方共同在場。（否則患者可能對封存病歷的真實性提出質疑，失去病歷原有的價值）2、封存的資料主要包括死亡病例討論記錄、疑難病例討論記錄、會診意見、病程記錄。3、封存的病歷可以是原件，也可以是復印件。4、應當制作“封存記錄”。5、對于封存的住院病歷應當由專人進行保管。《侵權責任法》第六十一條的規(guī)定：醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員應當按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料。客觀性病歷主觀性病歷病歷到底受不受著作權法保護？3、科學合理使用麻醉劑量畜患不同于病患，沒有病情陳述反應，診療難度大過敏測試4、建立疑難危重病例報告制度疑難、危重病例報告的對象疑難、危重病例報告的啟動程序5、建立病例討論制度

建立疑難、危重病例討論；出院病例討論；術前病例討論；死亡病例討論制度

6、如與畜主因診療行為出現糾紛，以錄音形式將每次溝通的內容予以保存，以便在可能涉及的訴訟中視情況作為證明診療行為無過錯的證據提交。

7、如畜主情緒激動，醫(yī)鬧。個體差異導致不可控制，不可預測性自己或雇人到醫(yī)院鬧事，影響醫(yī)院的正常經營秩序，院方一定要保持冷靜，不可與畜主大吵大鬧，必要時可以擾亂公共秩序報警尋求幫助。第一，建議到法院訴訟，第二

《治安管理處罰條例》規(guī)定，有下列擾亂公共秩序行為之一，尚不夠刑事處罰的，處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告。

(1)擾亂機關、團體、企業(yè)、事業(yè)單位的秩序，致使工作、生產、營業(yè)、醫(yī)療、教學、科研不能正常進行，尚未造成嚴重損失的；

8健全寵物診療鑒定制度9、制定寵物診療糾紛的處理規(guī)則

合理賠償原則

根據寵物的價值、患病程度、寵物診療機構過錯、寵物所有人的過錯等因素，進行綜合分析后確定合理的賠償額度。增加寵物診療責任險

保險公司可以擴大寵物保險的險種，比如推出家庭綜合保險，以附加險的形式將寵物納入到保險范圍

9、慎用沒有經過審批的藥物隨意使用沒有經過審批的藥物，一旦畜患發(fā)生問題，畜主極有可能以違法用藥追究院方的過錯責任。

《青島市動物診療機構管理辦法》第十六條動物診療經營者應當配備與其執(zhí)業(yè)范圍相適應的獸藥，加強藥劑管理，不得購買和使用假劣獸藥。未經許可，不得購進、保存、使用強制免疫用生物制品。10，減少寵物醫(yī)院資產，降低風險。在寵物比人貴的今天，相關法律法規(guī)不完善的今天，更要注意防控。10、嚴格遵守《青島市動物診療機構管理辦法》的相關規(guī)定第六條從事動物診療活動的個人和機構應當依法取得動物診療許可證和營業(yè)執(zhí)照后方可開業(yè)。第七條個人從事動物診療活動應當具備中等獸醫(yī)專業(yè)畢業(yè)，并從事獸醫(yī)臨床工作五年以上；或者具備獸醫(yī)職業(yè)技能鑒定中級以上資格。第八條開辦動物診療機構應當符合下列條件：（四）有3名以上持有從業(yè)合格證書的獸醫(yī)專業(yè)人員，其中至少一人具備獸醫(yī)職業(yè)技能鑒定高級以上資格，或者全日制獸醫(yī)專業(yè)本科以上學歷，且連續(xù)從事臨床工作3年以上。第十一條動物診療許可證有效期為3年。有效期滿需要繼續(xù)從事動物診療的，應當在期滿30日前向原許可部門申請展期。第二十五條對違反本辦法有關條款的，由畜牧獸醫(yī)行政主管部門按照下列規(guī)定處理：（一）未取得動物診療許可證，擅自從事動物診療經營活動的，予以取締，處5000元以上1000