公司自治下的公司法的章程自治

公司自治下的公司法的章程自治

經(jīng)過很長一段時間的期待，該法案最終于2005年10月27日由全國人民代表大會第十八次會議修訂通過。2006年1月1日開始實施。毫無疑問,本次修訂結(jié)果令人歡欣。新公司法開啟我國公司自治的時代公司法本次修改的特點之一就是大幅增加了任意性規(guī)范。公司法中任意性規(guī)范的實現(xiàn),需要通過公司章程機制。因此,公司法本次修改的另外一個特點則是強化公司章程的自治功能,全方位地賦予公司更大的自治空間。公司章程是公司的自治規(guī)則,是公司的行為規(guī)范,對特定公司的權(quán)利能力和行為能力均有重要影響。公司章程的自治性特征,體現(xiàn)了公司經(jīng)營自由的精神,表現(xiàn)為公司不同則章程也有所不同。每個公司在制定章程時,都可以在公司法允許的范圍內(nèi),針對本公司的成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成、資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)等等不同特點,確定本公司組織及活動的具體規(guī)則。因此,不同公司的章程必然會存在差異。從功能層面考量,公司章程自治是公司自治的主要手段。在民商法領(lǐng)域,衡量一部法律中自治的空間有多大,需要考察任意性規(guī)范或者意思自治在該法中表現(xiàn)為多大的范圍和多大的形式。同樣,公司法中公司自治的理念也要依托于大量的任意性規(guī)范來落實。在一定意義上說,任意性規(guī)范越多,意思自治的范圍就越大,公司自治的空間就越寬廣。公司章程是公司的自治規(guī)則和行為規(guī)范,因而,當(dāng)公司法中需要任意性規(guī)范來踐行意思自治時,大多會出現(xiàn)諸如“公司章程另有規(guī)定除外”,“由公司章程規(guī)定”等表述,用公司章程來實現(xiàn)公司自治。通過章程自治實現(xiàn)公司自治,這也是新公司法對于公司章程功能和作用的定位。具體地說,公司章程的功能和作用主要表現(xiàn)在:其一,鼓勵投資,提高效率,降低公司設(shè)立的門檻。公司的設(shè)立條件影響到市場準(zhǔn)入,尤其是苛刻的公司資本制度等強制性要求,將極為打擊廣大投資者的投資熱情,限制了市場主體的數(shù)量,對市場機構(gòu)和經(jīng)濟發(fā)展不利,最終將影響公司法“促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展”之立法目的的實現(xiàn)?；诖?除降低股份有效公司和有限責(zé)任公司注冊資本最低限額外,在施行注冊資本分期繳納時,《公司法》允許用公司章程規(guī)定出資時間;在有限公司,可以用章程規(guī)定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資,可以用章程規(guī)定股東不按照出資比例行使表決權(quán);這些都是鼓勵投資和公司自治、提高市場效率、促進(jìn)公司法立法目標(biāo)實現(xiàn)的有效制度設(shè)計。其二,提升公司治理水平,鼓勵管理創(chuàng)新。公司的創(chuàng)新不僅體現(xiàn)在產(chǎn)品的創(chuàng)新上,更體現(xiàn)在公司管理體制層面的創(chuàng)新上。公司章程在公司治理中具有十分重要的制度架構(gòu)能力。在以往的公司運作實踐中,公司章程往往成為形式化的公司文件,其內(nèi)容千篇一律,導(dǎo)致公司內(nèi)部的制度結(jié)構(gòu)“千人一面”,沒有發(fā)揮章程應(yīng)有的功能。在公司的治理結(jié)構(gòu)層面,新公司法允許通過公司章程進(jìn)行公司自己的治理結(jié)構(gòu)安排:可以由公司章程規(guī)定由董事長、執(zhí)行董事還是經(jīng)理擔(dān)任法定代表人;對于股東會、董事會的議決程序,除法律有規(guī)定的以外,可以由章程規(guī)定;經(jīng)理人的權(quán)限可以由章程來規(guī)定;有限責(zé)任公司可以用章程規(guī)定不按照出資比例行使表決權(quán);公司可以用章程規(guī)定不按照出資比例分紅,等等。其三,保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益,尋求利益主體權(quán)利沖突的平衡點。公司章程的此項功能是公司法的立法目的之一,也與公司法的性質(zhì)認(rèn)定密切相關(guān)。誠然,公司法滲透著國家強制和國家干預(yù)的因子,其中有強制性規(guī)范或禁止性規(guī)范,也強調(diào)商人對公司法的強制性規(guī)范和禁止性規(guī)范的遵守,違反這些規(guī)范時要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果,但是,無論公司法的強制性規(guī)范或禁止性規(guī)范有多少,公司法的首要性質(zhì)仍然是其私法性而非公法性,私法性是公司法的本質(zhì)特性,公法性只是公司法的非本質(zhì)特性,強調(diào)公司法的公法性只是為了確保公司法的私法性的實現(xiàn),而不是取代公司法的私法性。因此,公司法的私法性質(zhì)決定其要以保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益為己任。但是,公司法對上述利益主體的保護性規(guī)定過于原則,因此對股東等主體的合法權(quán)益的保護需要公司章程加以具體化,需要公司章程提供權(quán)益受侵害時的救濟方式。也就是說,公司法在自身貫徹該理念時,也把這一任務(wù)賦予了公司章程,使兩者共同承載了這一使命。為實現(xiàn)公司章程的功能,新公司法通過兩個途徑為之,即以明確和隱含的方式肯定了章程的自治。一方面,弱化和取消了許多強制性的規(guī)定,代之以賦權(quán)性或者倡導(dǎo)性規(guī)范。另一方面,明確賦予了公司章程更多的自主權(quán)。為鼓勵公司自治,在公司章程和股東協(xié)議不違反《公司法》中的強制條款之前提下,法律允許公司及其股東對公司章程作出個性化設(shè)計,自由規(guī)范公司內(nèi)部關(guān)系。因此,在一定意義上,公司章程功能的真正實現(xiàn)即預(yù)示著公司自治時代的開啟。公司章程不可簡單照抄照搬公司法,兩者需在公司治理中加強協(xié)調(diào)公司章程在公司治理中的制度架構(gòu)能力如何充分發(fā)揮,需要加強公司法與公司章程的協(xié)調(diào)與配合。這需要先對公司法與章程的關(guān)系進(jìn)行解讀。公司法確立的是一般規(guī)則或原則,是對所有公司都適用的規(guī)定,而由于各個公司自身存在獨特性,這就要由公司章程對公司法所確立的一般規(guī)則或原則加以細(xì)化,使其具體化。因此,在一定程度上,公司法與公司章程之間體現(xiàn)了哲學(xué)上普遍性與特殊性的關(guān)系。公司法作為一般性的規(guī)范,體現(xiàn)于各類公司中,尤其是體現(xiàn)于公司章程中;同時,公司章程作為具有個性的特殊性規(guī)范,也具有某些特別之處,而決不僅僅是公司法一般規(guī)則的重復(fù)。具體地說,從內(nèi)容的關(guān)聯(lián)性上看,公司章程的規(guī)定與公司法規(guī)定之間的關(guān)系大致呈現(xiàn)出三種樣態(tài):其一,公司章程的規(guī)定是對公司法規(guī)定的細(xì)化。例如,《公司法》第45條第3款規(guī)定,董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。第51條第2款規(guī)定,執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。第71條第1款規(guī)定,國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規(guī)定。從法理上的法律規(guī)則層面分析,這些規(guī)定和表述以委任性規(guī)則的形式展現(xiàn)出來,是對公司法相關(guān)規(guī)定的具體化。其二,公司章程的內(nèi)容是對公司法規(guī)定的補充。補充不同于細(xì)化:前者是指某事項已有公司法的相關(guān)規(guī)定,公司章程也對該事項進(jìn)行了規(guī)定,其所規(guī)定的內(nèi)容是與公司法的規(guī)定平行、并列的;而后者是指公司法沒有與之并列的規(guī)定,僅僅把內(nèi)容的制定權(quán)授予了公司章程。區(qū)分補充性規(guī)定和細(xì)化性規(guī)定的意義在于其適用方式不同:對于某一事項來說,前者如果對公司法規(guī)定的補充合乎法律規(guī)定,適用時還須綜合公司法與公司章程,方能考察其全貌和遵守規(guī)定;而后者如果對公司法規(guī)定的細(xì)化合乎法律規(guī)定,適用時只需考量公司章程的規(guī)定即可,因為公司章程已經(jīng)吸收了公司法的該項規(guī)定。其三,公司章程的內(nèi)容是對公司法規(guī)定的替代,它排除了公司法規(guī)定的適用。例如,《公司法》第43條規(guī)定,股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外。第50條第2款規(guī)定,公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。第72條第4款規(guī)定,公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。第76條規(guī)定,自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規(guī)定的除外。公司法通過賦予公司章程這種排除權(quán),給予了章程更大的自主權(quán),也擴充了公司自治的空間,因此,這種規(guī)定實則是賦予當(dāng)事人意思自治理念的體現(xiàn)。作為公司的自治規(guī)則,章程能否發(fā)揮作用以及發(fā)揮作用的程度,對公司的運營具有很重要的意義。尤其是我國2005年新修訂后的《公司法》賦予了公司更大的自治空間,淡化了公司法在公司治理中所體現(xiàn)的國家干預(yù)理念,寄希望于公司章程能發(fā)揮更大的功能和作用。當(dāng)然,實踐中公司章程能否踐行其使命,這與公司投資者和經(jīng)營者的章程意識密切相關(guān)。然而,在以往的公司運作實踐中,公司章程往往成為形式化的公司文件,其內(nèi)容千篇一律,導(dǎo)致公司內(nèi)部的制度結(jié)構(gòu)“千人一面”,使我國公司章程意識的現(xiàn)狀非常難以令人樂觀,突出的表現(xiàn)就是我國絕大多數(shù)投資者和經(jīng)營者的章程意識非常淡薄。淡薄的章程意識當(dāng)然不會促使人們正確地認(rèn)識和運用章程機制。在我國,有相當(dāng)一部分投資者,甚至經(jīng)營管理者錯誤地認(rèn)為,章程不僅可有可無,而且是一個約束手腳的幾張紙質(zhì)的東西。他們片面地將章程視為一種約束機制,卻沒有認(rèn)識到章程同時也是一種權(quán)利保障機制。由于沒有正確認(rèn)識到章程是公司自治規(guī)則這一本質(zhì)特性,當(dāng)然也就不能正確地處理好公司章程和公司法這兩種不同治理機制的關(guān)系。在公司實務(wù)中,公司章程中存在著如下一些問題:問題之一是公司章程大量簡單照抄照搬公司法的規(guī)定,沒有根據(jù)自身的特點和實際情況制定切實可行的章程條款,對許多重要事項未進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定,造成公司章程可操作性不強,制定出來后往往被束之高閣。問題之二是公司章程有些條款的內(nèi)容明顯不符合《公司法》精神,甚至有剝奪或者變相剝奪股東固有權(quán)的情形,對董事、監(jiān)事和高級管理人員的誠信義務(wù)強調(diào)不夠,對公司管理層權(quán)限邊界界定不夠清晰,不能有效地保護中小股東的權(quán)益,往往給公司的正常運作帶來許多不利的影響。問題之三是絕大多數(shù)公司章程幾乎是一樣的,差異只是表現(xiàn)為股東的姓名、住所、資本規(guī)模等方面,除此之外,公司章程的其他文字以及通過這些文字所要建立的自治機制幾乎沒有任何差異,千篇一律。這一問題的出現(xiàn),在很大程度上也是由于各個公司的章程都在簡單照抄照搬公司法的規(guī)定所導(dǎo)致的。公司章程的上述問題,使得本來非常重要的自治機制,在面對公司與股東的爭議、股東之間的爭議、公司與高級管理人員的爭議時形同廢紙。公司章程幾乎發(fā)揮不了任何作用,反過來又強化了人們的對章程的不正確的認(rèn)識。如果解決上述問題就需要培養(yǎng)投資者和經(jīng)營者的章程意識,使他們正確地認(rèn)識到,作為公司組織和活動的根本準(zhǔn)則,章程既是一種重要的權(quán)利約束機制,也是一種重要的權(quán)利授予和救濟機制。只有這樣,才能在制定和運用公司章程時正確地處理好與公司法之間關(guān)系:公司法是一種法律機制,公司章程是一種自治機制。公司法的規(guī)定適用于所有公司,確立的是一般規(guī)則。然而,每一個公司都是獨特的,表現(xiàn)在資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營范圍、所在地區(qū)等方面,因而每一個公司都需要適合本公司特點的具體的自治規(guī)則。因此,公司章程的任務(wù)是結(jié)合本公司在上述方面表現(xiàn)出來的特點,將公司法中包括強行性規(guī)定在內(nèi)的一般規(guī)定予以細(xì)化,并在不違反法律、行政法規(guī)的前提下,利用公司法中一些授權(quán)性規(guī)范,有針對性地作出具體規(guī)定,成為本公司組織和經(jīng)營活動的自治規(guī)則,使公司章程的規(guī)定具有可操作性,實現(xiàn)公司章程和公司法的有機耦合。具體地說,公司章程在公司治理中的作用可從以下幾個方面加以考慮:第一,在公司組織機構(gòu)的選擇上,公司章程有一定的空間。公司治理是解決公司股東、董事、監(jiān)事和高管人員間的權(quán)力、責(zé)任和義務(wù)關(guān)系。公司組織機構(gòu)的構(gòu)筑是公司治理的前提,公司治理機構(gòu)的特點也是由公司組織機構(gòu)的樣態(tài)所決定的?！豆痉ā返?3條規(guī)定,公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任。第45條第3款規(guī)定,董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。這些規(guī)定都賦權(quán)給公司章程,由其自主決定公司組織機構(gòu)的選定。公司可結(jié)合實際情況選擇適合于自身的公司治理結(jié)構(gòu)。第二,在公司組織機構(gòu)的職權(quán)、職責(zé)和義務(wù)界定上,公司章程大有可為。在公司的組織機構(gòu)齊備后,對其職權(quán)和職責(zé)的界定就成為影響公司治理的重要因素。公司組織機構(gòu)的職權(quán)、職責(zé)不同,導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的特點也有所不同