第五六講沖突法的一般問題

沖突法的一般問題第八章沖突法的一般問題（上）第一節(jié)識別國際私法上的識別是指依據(jù)一定的法律觀念，對有關(guān)的事實構(gòu)成作出“定性”或“分類”，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)的沖突規(guī)范所使用的法律名詞進行解釋，從而確定應(yīng)適用哪一沖突規(guī)范去援引準據(jù)法的認識過程。二、識別沖突的產(chǎn)生原因1.不同國家對同一事實賦予不同的法律性質(zhì)。2.不同國家往往把具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同法律部門。3.不同國家對同一問題規(guī)定的沖突規(guī)范具有不同的含義。4。不同國家的法律概念獨特。小結(jié)一般以法院地法為識別依據(jù)特殊場合要考慮特殊的做法

a.外國法律

b.條約規(guī)定

c.財產(chǎn)所在地

d.當事人選擇中國《示范法》第9條：對國際民商事關(guān)系的定性，適用法院地法。但如果依法院地法不能適當確定的，可以參照可能被選擇適用的法律來解決。法院地法為主，準據(jù)法為輔民法草案第5條：涉外民事關(guān)系的分類和定性，以法院所在地法律為依據(jù)，也可以該涉外民事關(guān)系應(yīng)當適用的法律為依據(jù)。法院地法與準據(jù)法并行第二節(jié)反致

一、反致概述在國際私法中，反致問題是在適用沖突規(guī)范選擇準據(jù)法的過程中發(fā)生的一個問題，它是沖突規(guī)范本身發(fā)生沖突的一種表現(xiàn)形式。它是沖突規(guī)范適用過程中產(chǎn)生的一個問題，反映了沖突規(guī)范的沖突，即“二級法律沖突”（SecondConflicts）。反致(renvoi)有廣義和狹義之分。一般講的反致是廣義的反致，是一個總括性的概念，包括狹義的反致（remission）、轉(zhuǎn)致(transmission)、間接反致（indirectremission）和外國法院說（foreigncourttheory）等。1.狹義的反致即直接反致，它通常簡稱為“反致”，在法文中被稱為“一級反致”，在英美法理論中被稱為“部分反致”或“單一反致”。它是指對某一涉外民事關(guān)系的調(diào)整，甲國法院按照其本國的沖突規(guī)范，應(yīng)適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定，應(yīng)適用甲國的法律，結(jié)果甲國法院按此規(guī)定，最后適用了甲國的實體法。甲沖突規(guī)范→乙沖突規(guī)范→甲實體法實體法沖突法實體法沖突法法院地

某一外國①

②直接反致示意圖舉例說明假設(shè)一個住所在意大利的英國公民未留遺囑死亡，留下動產(chǎn)在英格蘭。按照英國沖突法，動產(chǎn)繼承依被繼承人的住所地法（意大利法），但意大利的沖突法規(guī)定動產(chǎn)繼承依被繼承人的本國法（英國法）。對這筆動產(chǎn)的繼承問題。如果英國法院最終以其本國法來處理，即構(gòu)成反致。2.轉(zhuǎn)致轉(zhuǎn)致在法文中被稱為“二級反致”，

是指對某一涉外民事關(guān)系的調(diào)整，甲國法院按照其本國的沖突規(guī)范，應(yīng)該適用乙國的法律，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用丙國的法律，最后甲國法院適用了丙國實體法作為準據(jù)法。甲沖突規(guī)范→乙沖突規(guī)范→丙實體法乙國（第一外國）

丙國（第二外國）

轉(zhuǎn)致示意圖實體法沖突法沖突法沖突法實體法實體法①②甲國（法院地國）

舉例說明

特魯福特是一瑞士公民，在法國有住所，在英國有動產(chǎn)，他有一獨生子。特魯福特死在法國，留下遺囑，將其在英國的全部財產(chǎn)交給其教子。其獨生子在英國法院起訴，要求繼承這筆遺產(chǎn)。英國沖突法規(guī)定，動產(chǎn)繼承適用被繼承人住所地法，因而指向法國法，而法國沖突規(guī)范規(guī)定動產(chǎn)繼承依被繼承人本國法，因而指向瑞士法。最后，英國法院按瑞士實體法（90%的保留份額）判決此案，使該獨生子的要求得以滿足。3.間接反致間接反致是指對某一涉外民事關(guān)系的調(diào)整，甲國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范應(yīng)適用乙國法，乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用丙國法，而丙國的沖突規(guī)范又規(guī)定應(yīng)該適用甲國法，甲國法院最后適用了甲國實體法。甲沖突規(guī)范→乙沖突規(guī)范→丙沖突規(guī)范→甲實體法實體法沖突法實體法沖突法實體法沖突法間接反致示意圖①②③甲國（法院地國）乙國（第一外國）丙國（第二外國）舉例說明一阿根廷公民在英國有住所，死在英國，在日本留有不動產(chǎn)，在日本法院涉訟。依1898年《日本法例》第25條“繼承依被繼承人本國法”的規(guī)定，本應(yīng)適用阿根廷法，但依阿根廷的沖突規(guī)范“不動產(chǎn)繼承應(yīng)適用被繼承人的最后住所地法”即英國法，而依英國的沖突規(guī)范“不動產(chǎn)繼承卻應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法”即日本法。如果日本法院最后適用自己的實體法，即構(gòu)成間接反致。

4.外國法院說又稱“雙重反致”，是英國沖突法中的一種獨特的做法，其含義為英國法院法官在處理某一案件時，如果依英國法而適用外國法，應(yīng)假定將自己置身于該外國法律體系，像該外國法官依據(jù)自己的法律來裁判案件一樣，再依該外國法對反致所抱態(tài)度，最后決定應(yīng)適用的法律。二、反致的產(chǎn)生原因1、主觀原因：法院地國家把內(nèi)國沖突規(guī)范所援引的外國法，理解為實體規(guī)范和沖突規(guī)范的總和，而援引了該外國的沖突規(guī)范，而沒有援引它的實體法。

2、法律原因兩個或兩個以上國家，對同一國際民商事關(guān)系規(guī)定了不同的連結(jié)點或不同的“沖突原則”，因而規(guī)定了不同的沖突規(guī)范。典型如對屬人法的識別。

3、客觀條件：致送關(guān)系不中斷，取決于對方國家的態(tài)度

如不動產(chǎn)繼承問題A國沖突規(guī)范規(guī)定“適用不動產(chǎn)所在地法”，而B國沖突規(guī)范規(guī)定“適用死者的本國法”。這時，如B國公民死在A國，遺有不動產(chǎn)，無論在A國或B國訴訟，因為發(fā)生了連結(jié)點的積極沖突，法院都只適用本國實體法，就不會產(chǎn)生反致問題；反之，如A國公民死在B國留有不動產(chǎn)，無論在A國或B國訴訟，AB兩國法院都無法根據(jù)自己的沖突規(guī)范而適用本國實體法，在這種沖突規(guī)范消極沖突下，就會產(chǎn)生反致問題。三、反致的外國立法實踐1、全部接受。例如法國、英國、波蘭等國?！恫ㄌm國際私法典》第4條：（1）依本法而適用的外國法對波蘭法反致時，則適用后者；（2）如依本法指定適用的外國法，對另一國法律轉(zhuǎn)致時，則適用后者。但英國在合同關(guān)系不適用反致，而美國只在動產(chǎn)繼承和離婚方面接受反致；2、部分接受。只接受狹義的反致，拒絕轉(zhuǎn)致，例如俄羅斯、匈牙利、日本等，只規(guī)定了直接反致；3、完全不接受。例如荷蘭、希臘、巴西、伊朗、伊拉克、意大利等；如1964年《希臘民法典》第32條：在應(yīng)適用的外國法中，不包括該外國的國際私法規(guī)則。四、我國的理論和立法態(tài)度1、理論分歧反對采用反致：惡性循環(huán)，“乒乓球”游戲贊成部分采用反致：在“涉外民事關(guān)系的法律適用法”起草過程中反映出這個意見。2、立法情況《民法通則》對此未予以規(guī)定。但“涉外民事關(guān)系的法律適用法”（草案）第2條規(guī)定：對于自然人法律地位和身份關(guān)系，依照本法規(guī)定應(yīng)當適用某外國法律，而依該國沖突法又應(yīng)當適用中國法律的，可以適用中國法律。3、司法解釋

A.民通意見第178條：人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法。B.原《關(guān)于適用涉外經(jīng)濟合同法若干問題的解答》規(guī)定：當事人協(xié)議選擇的或者人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定的處理合同爭議所適用的法律，是指現(xiàn)行實體法，而不包括沖突規(guī)范和程序法。第三節(jié)法律規(guī)避一、法律規(guī)避的概念法律規(guī)避（evasionoflaw），是指在涉外民事領(lǐng)域，當事人為利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)因素（連結(jié)點），以避開本應(yīng)適用的準據(jù)法，使對其有利的另一國法律得以適用的行為。鮑富萊蒙婚姻案.doc

（規(guī)避內(nèi)國法）二、法律規(guī)避的構(gòu)成要件國際私法上的法律規(guī)避，應(yīng)具備以下五個要件：1、從行為主體上看，是當事人自己的行為造成的。2、從主觀上講，當事人規(guī)避某種法律必須是出于故意，也就是說，當事人有逃避適用某種法律的意圖。3、從規(guī)避的對象上講，當事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強行性或禁止性的規(guī)定。4、從行為表現(xiàn)上講，當事人規(guī)避法律是通過有意改變或制造某種連接點來實現(xiàn)的。5、從客觀結(jié)果上講，當事人規(guī)避法律的目的已經(jīng)達到。也就是說法律規(guī)避必須是既遂的，不存在未遂的法律規(guī)避，這是符合法律規(guī)避的概念和性質(zhì)以及研究該問題的目的和宗旨的三、法律規(guī)避的效力1、全面否定大多數(shù)歐洲大陸法系國家

“欺詐使一切無效”（frausomniacorrumpit）《阿根廷民法典》第1207條：在國外締結(jié)的規(guī)避阿根廷法律的契約無效，即使該契約依契約締結(jié)地法是有效的。第1208條：在阿根廷締結(jié)的規(guī)避外國法的契約無效。2、部分否定許多國家只否定當事人規(guī)避內(nèi)國法行為的效力，而對規(guī)避外國法行為的效力不作規(guī)定（如1982年《南斯拉夫國際私法》第5條：如適用依本法或其他聯(lián)邦法適用的外國法是為了規(guī)避南斯拉夫法，則該外國法不得適用）；或者應(yīng)根據(jù)不同情況區(qū)別對待：如規(guī)避的是外國法中正當而合理的規(guī)定，應(yīng)認定規(guī)避行為無效；如規(guī)避的是外國法中不合理或帶有歧視性的規(guī)定，則可承認規(guī)避行為有效。3、基本肯定普通法系國家的國際私法理論1）尊重個人自由，改變事實本身不違背沖突規(guī)范的原意。2）法律規(guī)避在本質(zhì)上不能等同于違反公共秩序的行為。四、我國的有關(guān)態(tài)度和立法1、學術(shù)界有的認為應(yīng)該考慮區(qū)分法律規(guī)避的后果，凡規(guī)避我國法的行為均屬無效，如屬規(guī)避外國法則應(yīng)根據(jù)具體情況區(qū)別對待。也有認為，立法中沒有規(guī)定的必要，如有違反內(nèi)國強行性規(guī)定的，可以通過公共秩序保留制度來排除相關(guān)外國法的適用。2、立法中

《民通意見》第194條規(guī)定：“當事人規(guī)避我國強行性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力?！钡珱]有規(guī)定規(guī)避外國法的問題?！妒痉斗ā返?3條：“當事人故意規(guī)避中國強制或者禁止性法律規(guī)定的，不得適用當事人企圖適用的法律”。一、公共秩序保留概述（一）概念公共秩序的含義?；\統(tǒng)的說，公共秩序是指一國的根本利益問題，是指關(guān)系到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會公共利益的法律秩序和道德秩序。但是，各國在不同歷史時期都有自己的解釋。

公共秩序保留(reservationofpublicorder)在英美法中稱“公共政策”(publicpolicy)，在大陸法中稱“公共秩序”、“保留條款”、或者“排除條款”。是指一國法院依據(jù)自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時,因其適用會與法院地的重大利益、基本政策、法律的基本原則或者道德的基本觀念相抵觸而排除其適用的一種制度（二）公共秩序保留的歷史早在14世紀，意大利后期詮釋學派巴托魯斯就曾提出因“可厭惡的法則”、“道德”、“善良風俗”等原因，而拒絕其他城市國家法則的問題，如歧視婦女繼承權(quán)的規(guī)則。

17世紀，荷蘭胡伯在提出國際禮讓的同時，也指出承認外國法的域外效力，必須以其本國主權(quán)權(quán)力及人民利益不因此而受損為條件。公共秩序的概念是在法國資產(chǎn)階級大革命以后提出來，并風行于全球，廣泛規(guī)定在國內(nèi)立法中，目前也規(guī)定在一些國際條約中。（三）公共秩序保留的作用國際私法中公共秩序保留的雙重性：既具有直接適用內(nèi)國法中強制性規(guī)范的肯定作用，又具有排除外國法適用的否定或防范作用，起到“安全閥”的作用具體來講，公共秩序保留具有兩方面的作用：（1）消極的否定作用。當本國沖突規(guī)范指定的外國法的適用與本國公共秩序相抵觸時，公共秩序保留制度可以起到排除外國法適用的否定或防范作用。有學者稱之為“直接的公共秩序”。（2）積極的肯定作用。對于涉及到本國國家和社會的重大利益或法律和道德的基本原則的特定的涉外民事法律關(guān)系必須直接適用本國法律中的強制性規(guī)定，從而具有排除外國法而直接適用內(nèi)國法的肯定作用。也有學者稱這種公共秩序為“間接的公共秩序”。（四）適用的三種情形

1、外國法的適用違背了內(nèi)國公共秩序；2、外國判決或裁決違背了內(nèi)國公共秩序；（民事訴訟法第268條）。3、在外國作成的法律文書如公證文件等要在內(nèi)國使用時，有違內(nèi)國公共秩序。

適用于公證、認證的涉外法律文件，凡國外或域外來的文件中，含有“兩個中國”、“一中一臺”或其他有違我國法律基本政策、基本原則、社會公共利益等內(nèi)容的，概不接受。二、適用公共秩序保留的標準理論主張主觀說

只要某一外國法規(guī)定本身與法院地的公共秩序相抵觸，就可排除該外國法的適用。

客觀說

聯(lián)系說

除了外國法違背公共秩序的概念以外，還要看具體案件與法院地的聯(lián)系。如果個案與法院地有實質(zhì)聯(lián)系，應(yīng)排除該外國法的適用；若沒有實質(zhì)聯(lián)系，不應(yīng)排除該外國法的適用。結(jié)果說

如果外國法僅是內(nèi)容違反法院地公共秩序，不一定妨礙該外國法的適用；只有外國法的適用結(jié)果危及法院地公共秩序，才可援用公共秩序保留排除外國法的適用。

三、公共秩序的立法模式

1、間接限制外國法適用的立法模式。2、直接限制外國法適用的立法模式。3、合并限制外國法適用的立法模式。小結(jié)1、公共秩序制度是各國承認和采用的國際私法制度，其作用在于排除和限制外國法的適用。2、公共秩序是一個富于彈性的條款，何謂公共秩序，由各國根據(jù)其不同時期的政策和利益來解釋。3、公共秩序制度不能濫用，否則會構(gòu)成對國際私法的否定。四、我國對公共秩序保留的態(tài)度

1、關(guān)于公共秩序保留的理論

一般認為，我國在實踐中也應(yīng)運用這個在長期的國際私法實踐中形成的基本制度，使國際私法案件獲得公平合理的解決和維護我國國家和社會的利益，但主張采用有限的公共秩序保留，而不能濫用這一機制。2、關(guān)于公共秩序保留的規(guī)定

1）1950年《關(guān)于中國人與外僑、外僑與外僑結(jié)婚問題的意見》：中國人與外僑、外僑與外僑在中國結(jié)婚或離婚的，不僅可以適用中國的婚姻法，而且適當限度內(nèi)應(yīng)考慮適用當事人本國的婚姻法，但適用當事人本國的婚姻法以不違背我國的公共秩序、公共利益和目前的基本政策為限度。

2）1986年《民法通則》第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”

3）1991年《民事訴訟法》第268條規(guī)定：對于外國法院要求我國承認和執(zhí)行的判決，我國法院只有在查明該判決不違背中國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全或者社會公共利益的，裁定承認其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令；凡違反我國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，不予承認和執(zhí)行。3、關(guān)于公共秩序保留的特點

1）含義的廣泛，包括法律基本原則、國家主權(quán)、安全和社會公共利益；

2）保留的作用，既可以排除外國法的適用，也可以排除國際慣例的適用；

3）適用的標準，是基于外國法的適用將導(dǎo)致有違于我國公共秩序的效果，而不是基于外國法內(nèi)容上的差異；

4）排除的結(jié)果，法院一般以法院地法即我國法代替外國法的適用。五、公共秩序保留與法律規(guī)避的區(qū)別

比較內(nèi)容法律規(guī)避公共秩序保留起因當事人故意改變或制造某種連結(jié)點的事實沖突規(guī)范指引的外國法的適用（結(jié)果）與法院地公共政策相沖突保護對象既可以是本國法，也可為外國法，但多為禁止性法律規(guī)范只是本國法中的基本原則、基本精神，不是所有的禁止性規(guī)范行為性質(zhì)私人行為國家行為后果不僅不適用外國法，當事人可能要負擔法律責任當事人不承擔任何法律責任地位和立法主要處于學說階段，大多數(shù)國家的立法沒有規(guī)定國際私法的一項原則，各國立法均有規(guī)定第五節(jié)外國法內(nèi)容的查明一、外國法內(nèi)容的查明的含義外國法內(nèi)容的查明（proofofcontentofforeignlaw），又稱外國法的確定，是指一國法院審理涉外民事案件時，根據(jù)本國沖突規(guī)范指定應(yīng)適用的外國法時，如何查明該外國法的存在和內(nèi)容。這是法院按照沖突規(guī)范適用外國法時首先面對的問題，只有確定了應(yīng)適用的外國法的內(nèi)容，才能將該外國法具體適用于涉外民商事關(guān)系，才能最終確定當事人的權(quán)利義務(wù)。外國法查明的原因1、實際上的困難。處理國際民商事案件的法院和法官，事實上不可能通曉世界上所有國家法律。各國法律浩如煙海，千差萬別，又經(jīng)常修改變化，其內(nèi)容究竟如何，就需要予以查明。2、程序上的區(qū)分。事實和法律，分別采用不同的程序。根據(jù)沖突規(guī)范所援用的外國法若是法律，則由法官負責適用；若是事實，則由當事人舉證。對此，各國理論、立法和實踐不同。二、外國法的性質(zhì)（一）把外國法看作事實，必須由當事人主張和證明。英美等普遍法系國家和部分拉丁美洲國家采用這種方法。它們不是把外國法看作法官主動適用的法律，而是將其視為當事人引用來主張自己請求權(quán)的事實。（二）把外國法看作事實，原則上由當事人負責舉證，但法官也可直接認定。法國即采用這種方法，即在法院很容易知道或已經(jīng)知道外國法的情況下，即使當事人未提供相應(yīng)的證據(jù)，法官也可以直接認定該外國法。（三）把外國法看作法律，由法官依職權(quán)查明。歐洲大陸的某些國家，如意大利等采用這種方法。（四）基本上把外國法視為法律，原則上由法官負責查明，必要時也可要求當事人予以協(xié)助。德國、奧地利、瑞士、土耳其、秘魯?shù)葒扇∵@種方法。三、無法查明外國法的解決辦法1、以法院地法取代應(yīng)該適用的外國法這種作法在實踐中為大多數(shù)國家所采用，并在立法上有所體現(xiàn)。在具體作法上又有直接適用內(nèi)國法與類推適用內(nèi)國法的區(qū)別。2、駁回當事人的訴訟請求或抗辯德國和美國等少數(shù)國家采取這種解決辦法。3、適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的法律。4、適用一般法理。四、外國法的錯誤適用

（一）適用內(nèi)國沖突規(guī)范的錯誤適用內(nèi)國沖突規(guī)范的錯誤是指法官依照內(nèi)國沖突規(guī)范的指定，本應(yīng)適用外國法但卻適用了內(nèi)國法，或本應(yīng)適用內(nèi)國法卻適用了外國法，或本應(yīng)適用某一外國法卻適用了另一外國法的情況。這些情況雖然在形式上也屬于外國法的錯誤適用，但本質(zhì)上卻是適用內(nèi)國沖突規(guī)范所發(fā)生的錯誤，具有違反內(nèi)國法的性質(zhì)。在國際私法的理論與實踐中，對于這一類錯誤，一般都認為和違反內(nèi)國的其他法律具有相同的性質(zhì)，并允許當事人依法上訴，以糾正這種錯誤。（二）適用外國法本身的錯誤1、不允許當事人提起上訴。這種作法主要為歐洲大陸的一些國家所采用，如法國、德國、瑞士、比利時、西班牙、荷蘭、希臘等國家。2、允許當事人提起上訴。意大利、奧地利、前蘇聯(lián)、波蘭、捷克斯洛伐克、葡萄牙、芬蘭及英、美等國采取這種作法。英美國家雖然在傳統(tǒng)上將外國法視為事實，但它們的上訴法院是可以審查事實問題的，因此可以對下級法院關(guān)于外國法的認定進行審查，對外國法的適用錯誤問題，是可以提起上訴的。五、我國關(guān)于外國法的查明的規(guī)定我國在立法上未對外國法的查明問題作出明確規(guī)定，但在司法解釋中對這一問題作出了說明。（一）五種途徑查明外國法的內(nèi)容依照《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第193條的規(guī)定，對于應(yīng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：1、由當事人提供；2、由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；3、由我國駐該國使、領(lǐng)館提供；4、由該國駐我國使館提供；5、由中外法律專家提供。（二）查不到的處理“……通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律?！保ㄈ┥显V問題對中國法院在審理涉外民商事案件時發(fā)生的適用外國法的錯誤，無論是屬于適用內(nèi)國沖突規(guī)范的錯誤，還是屬于適用外國法本身的錯誤，當事人均可對之提起上訴，要求加以糾正。司法考試練習題1.一對夫婦，丈夫為泰國人，妻子為英國人。丈夫在中國逝世后，妻子要求中國法院判決丈夫在中國的遺產(chǎn)歸其所有。判斷妻子對其夫財產(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題在國際私法上被稱為什么？a.二級識別b.識別c.法律適用d.先決問題答案及解析：b本題中判斷妻子對丈夫財產(chǎn)是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題被稱為識別。識別，又叫定性或歸類，是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律觀念對有關(guān)事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)的沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M行解釋，從而確定何種沖突規(guī)范適用何種事實或問題的過程。答案選b。2.塞納具有甲國國籍，住所在乙國，于1988年死亡。塞納的親屬要求繼承其遺留在丙國的不動產(chǎn)并訴至丙國法院。丙國法院按照本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用塞納的本國法即甲國法；但依甲國沖突規(guī)范規(guī)定又應(yīng)適用塞納的住所地法即乙國法；而乙國沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律即丙國法律。此時，丙國法院適用自己本國法律的行為屬于下列哪一選項？a.直接反致b.間接反致c.轉(zhuǎn)致d.雙重反致答案及解析：b間接反致是根據(jù)法院地國沖突規(guī)范本案應(yīng)適用他國的法律，而根據(jù)他國的沖突規(guī)范指引本案又應(yīng)適用第三國法律，而根據(jù)第三國的沖突法規(guī)范，本案又應(yīng)適用法院地國法律，最后法院適用了本國實體法。3.在國際私法上，準據(jù)法的特點有哪些？a.準據(jù)法必須是通過沖突規(guī)范所指定的法律b.準據(jù)法是能夠具體確定當事人權(quán)利義務(wù)的實體法c.準據(jù)法可以是國際統(tǒng)一實體規(guī)范d.準據(jù)法一般是依據(jù)沖突規(guī)范中的系屬并結(jié)合國際民商事案件的具體情況來確定的4.下列關(guān)于法律規(guī)避的說法中哪些是正確的？a.當事人有規(guī)避法律的故意b.當事人是通過變更靜態(tài)連接點而實現(xiàn)規(guī)避法律的c.當事人規(guī)避我國強行法的行為無效d.國際私法上的法律規(guī)避是當事人濫用沖突規(guī)范的結(jié)果3、ABCD4、AC5.美國人馬丁和英國人安娜夫婦是來華工作的外國專家。來華之前，兩人長期在印度工作，并在那里有慣常居所。在中國工作期間，馬丁向我國人民法院提起離婚的訴訟請求。對于馬丁和安娜的離婚糾紛，我國法院應(yīng)該適用下列哪一國法律加以解決？a.美國法b.英國法c.中國法d.印度法

答案及解析：c對于離婚的法律適用問題，《民法通則》第147條規(guī)定：離婚適用受理案件的法院所在地的法律。6.人民法院處理涉外民商事案件會碰到依據(jù)我國法律中沖突規(guī)范的規(guī)定應(yīng)當適用外國法的情況。對于應(yīng)當適用的外國法律，人民法院可以通過下列哪些途徑查明？

a.由當事人提供b.由該國駐我國使館提供c.由我國駐該外國使領(lǐng)館提供d.由中外法律專家提答案及解析：abcd《民通意見》第193條的規(guī)定，對于應(yīng)當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：①由當事人提供；②由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；③由我國駐該國使領(lǐng)館提供；④由該國駐我國使領(lǐng)館提供；⑤由中外法律專家提供。故四選項皆正確。7、王某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人，1996年2月回中國探親期間病故于上海，未留遺囑。王某在上海遺有1棟別墅和200萬元人民幣的存款，在美國紐約遺有1套公寓房、2家商店、3輛汽車、若干存款。王某在紐約沒有親屬，其在上海的親屬因繼承王某遺產(chǎn)發(fā)生爭議，訴至上海某人民法院。根據(jù)國際私法規(guī)則，我國法院應(yīng)適用下列哪些法律審理這一案件？a.在紐約州的財產(chǎn)適用紐約州法律b.在上海的財產(chǎn)適用中國法律c.遺產(chǎn)中的動產(chǎn)適用紐約州法律d.遺產(chǎn)中的不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律答案及解析：cd《民法通則》第149條明確規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。故選cd項。8.依我國法律規(guī)定，在我國法院受理的涉外離婚案件審理過程中，認定婚姻是否有效應(yīng)當以下列哪一項為準據(jù)法？a.婚姻締結(jié)地法b.當事人本國法c.當事人住所地法d.法院地法答案及解析：a《民法通則》第147條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律?！币虼?，本題選a。一、單項選擇1．對于識別，下列說法中正確的是(

)A．識別是解決援用哪一個沖突規(guī)范的前提B．識別主要是一種限制外國法適用的手段C．識別主要在確定法院管轄權(quán)時進行D．如果兩國制訂相同的沖突規(guī)則，就不會產(chǎn)生識別沖突2．法國法律規(guī)定不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法律。德國法律規(guī)定不動產(chǎn)繼承適用被繼承人本國法。兩國都認為本國指定的法律包括沖突規(guī)范在內(nèi)。假設(shè)一德國公民死于法國并在法國留有不動產(chǎn)，為此不動產(chǎn)繼承發(fā)生爭訟，會產(chǎn)生（

）A．在法國起訴會發(fā)生反致B．在德國起訴會發(fā)生反致C．在任何一國起訴都不會發(fā)生反致D．在任何一國起訴都會發(fā)生反致3．中國男子甲與日本女子乙在意大利結(jié)婚，后來兩人移居澳大利亞。甲前妻丙在澳提起訴訟提出甲乙之間的婚姻關(guān)系不成立，要求解除甲乙的婚姻關(guān)系。根據(jù)澳大利亞法律規(guī)定，夫妻關(guān)系成立與否適用婚姻締結(jié)地法。意大利法律規(guī)定婚姻關(guān)系適用丈夫的本國法。若澳大利亞法律僅承認轉(zhuǎn)致，則應(yīng)適用（

）A．中國法律B．意大利法律C．澳大利亞法律D．日本法律4．史密斯具有甲國國籍，住所在乙國，于1998年死亡。其親屬要求繼承其遺留在丙國的不動產(chǎn)并訴至丙國法院。丙國法院按照本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用史密斯的本國法；根據(jù)甲國的沖突規(guī)范涉外繼承應(yīng)適用史密斯的住所地法；而乙國沖突規(guī)范規(guī)定不動產(chǎn)繼承應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法。丙國法院據(jù)此適用自己本國法律的做法屬于（

）A．直接反致B．間接反致C．轉(zhuǎn)致5．自1878年法國最高法院對鮑富萊蒙婚姻案作出判決后，下列哪一種制度被確定下來(

)A．識別B．先決問題C．反致D．法律規(guī)避6、在國際私法中被稱為“安全閥”制度的是(

)A．反致制度B．識別制度C．公共秩序保留制度D．先決問題7、世界各國都將公共秩序保留作為捍衛(wèi)本國根本