旅游法規(guī)課件

第一章緒論我國旅游法制的建設(shè)法的基礎(chǔ)知識(shí)旅游業(yè)及其法律關(guān)系的調(diào)整第一節(jié)法的基礎(chǔ)知識(shí)法是一種行為規(guī)范或行為規(guī)則法是調(diào)整人的行為或人與人之間關(guān)系的規(guī)范一、法與法律的詞義法律有廣義和狹義之分:廣義的法律——指法的整體即國家指定或認(rèn)可的并以國家的強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的總和，通常稱之為法。狹義的法律——專指擁有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)依照立法程序制定和頒布的規(guī)范性文本1、法是統(tǒng)治階級(jí)意志的表現(xiàn)2、法是以國家意志表現(xiàn)出來的統(tǒng)治階級(jí)的意志。3、法所表現(xiàn)的統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容，是由特定的社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的。二、法的本質(zhì)法的本質(zhì)屬性——物質(zhì)制約性和法的統(tǒng)治階級(jí)意志性2、法律是由國家制定或認(rèn)可的規(guī)范，具有國家意志性和普遍性三、法律的特征3、法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范，具有國家強(qiáng)制性和程序性1、法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范，具有規(guī)范性第二節(jié)旅游業(yè)及其法律關(guān)系的調(diào)整一、我國旅游業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r

1、發(fā)展歷程四個(gè)階段：Ⅰ初創(chuàng)階段(1949—1963年)

Ⅱ

開拓階段（1964—1966年）

Ⅲ

停滯階段（1966—1977年）IV

發(fā)展階段（1978—）1954年中國國際旅行社成立1957年華僑旅行社（后更名為中國旅行社）成立1964年“中國旅游事業(yè)管理局”成立

2、發(fā)展成就（1）三大市場全面發(fā)展，市場前景日益廣闊。（2）旅游供給全面增長，產(chǎn)業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)張。（3）綜合功能全面發(fā)揮，增長點(diǎn)的特征日益顯現(xiàn)。（4）國際地位不斷提高，國際合作日益活躍。（5）走出了一條具有中國特色的旅游業(yè)大發(fā)展道路，探索和創(chuàng)造了一系列對(duì)今后工作有重要指導(dǎo)意義的寶貴經(jīng)驗(yàn)。3、我國旅游業(yè)的產(chǎn)業(yè)地位及其面臨的發(fā)展形勢·目前全國大多數(shù)省區(qū)均將旅游業(yè)確定為當(dāng)?shù)貒窠?jīng)濟(jì)發(fā)展的支柱產(chǎn)業(yè)/先導(dǎo)產(chǎn)業(yè)/龍頭產(chǎn)業(yè)/重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)加以大力發(fā)展?！ぜ尤隬TO后面臨的機(jī)遇與挑戰(zhàn)4、我國旅游業(yè)發(fā)展對(duì)旅游法制建設(shè)的要求·市場經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)·旅游業(yè)綜合性強(qiáng)、涉及面廣，需法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系復(fù)雜·旅游從業(yè)人員須有良好的法律素質(zhì)·旅游業(yè)的管理應(yīng)逐步與國際接軌二、旅游業(yè)的法律關(guān)系調(diào)整（一）旅游業(yè)法律關(guān)系調(diào)整的定義——國家運(yùn)用其權(quán)力，采取一系列法律手段對(duì)在旅游活動(dòng)中形成的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行的規(guī)范性調(diào)整?！ぢ糜谓?jīng)營者間、旅游經(jīng)營者與相關(guān)部門間的關(guān)系·旅游經(jīng)營者與旅游者間的關(guān)系·中外旅游經(jīng)營者間的關(guān)系需旅游法律調(diào)整的特定社會(huì)關(guān)系主要包括：·旅游行政管理部門之間的關(guān)系·國家行政管理部門與旅游者間的關(guān)系·國家行政管理部門與旅游經(jīng)營者間的關(guān)系第三節(jié)我國旅游法制的建設(shè)一、旅游法的產(chǎn)生——是旅游業(yè)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物·經(jīng)濟(jì)發(fā)展是旅游法產(chǎn)生的基礎(chǔ)·現(xiàn)代旅游業(yè)的發(fā)展向立法提出的客觀要求——關(guān)于旅游業(yè)的法律地位、經(jīng)營主體及其行為——關(guān)于旅游者——關(guān)于旅游基礎(chǔ)設(shè)施、旅游資源與環(huán)境——關(guān)于文化及精神文明建設(shè)二、旅游法的定義及其調(diào)整對(duì)象1、定義：——調(diào)整旅游活動(dòng)領(lǐng)域中各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

指所有調(diào)整與旅游相關(guān)的法律規(guī)范的全部體系（旅游基本法、旅游行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、國際旅游公約等）

。

僅指旅游基本法（如日本的《旅游基本法》、美國的《全國旅游政策法》）——我國尚未出臺(tái)旅游基本法廣義：狹義：2、旅游法的調(diào)整對(duì)象：——指在旅游活動(dòng)中形成的帶有旅游或體現(xiàn)旅游活動(dòng)特點(diǎn)的社會(huì)關(guān)系（具體見前）。問題：財(cái)產(chǎn)繼承、婚姻關(guān)系是否旅游法的調(diào)整對(duì)象？Why?三、旅游法的制定和實(shí)施（一）旅游法制定的概念及立法體制旅游法制定——指有立法權(quán)的機(jī)關(guān)通過法定程序制定、修改或廢止旅游法律法規(guī)的活動(dòng)立法體制（立法權(quán)限）——指國家機(jī)關(guān)在制定法律規(guī)范過程中權(quán)限劃分的基本制度我國立法體制：“兩級(jí)多層次”·制定旅游行政法規(guī)和部門規(guī)章的工作程序：制定立法計(jì)劃——法規(guī)、規(guī)章起草——審議——通過和備案·我國制定法律的通常程序：提出法律議案——審議法律草案——通過法律——公布法律（二）旅游立法程序及旅游法體系的構(gòu)成1、旅游立法程序2、我國旅游法的淵源與體系《憲法》《旅游法》旅游行政法規(guī)旅游部門規(guī)章地方性旅游法規(guī)地方政府旅游規(guī)章旅游法的淵源——旅游法律規(guī)范的各種外在表現(xiàn)形式（1）國內(nèi)法律淵源（2）國際法律淵源——我國締結(jié)或參與的國際性旅游條約、協(xié)定、宣言、決議、法案和慣例等（三）旅游法的實(shí)施法律實(shí)施——國家機(jī)關(guān)及其工作人員、社會(huì)團(tuán)體及廣大公民在自己的實(shí)際活動(dòng)中，使法律規(guī)范得以具體運(yùn)用、貫徹和執(zhí)行。法律實(shí)施的原則：（1）以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩（2）法律面前人人平等旅游法律實(shí)施的形式：公民實(shí)施國家實(shí)施四、國外旅游法制建設(shè)簡介（一）日本的旅游立法5、《旅游基本法》（1963年）——旅游觀光業(yè)基本大法4、《國際觀光振興會(huì)法》（1959年）1、《翻譯導(dǎo)游法》（1949年）2、《國際觀光飯店整備法》（1949年）3、《旅行聯(lián)絡(luò)法》（1952年）《旅行業(yè)法》（1971年）7、《利用民間資金整修旅游設(shè)施臨時(shí)措置法》（1986年）8、《綜合療養(yǎng)地域整修法》（1987年）6、《標(biāo)準(zhǔn)旅行業(yè)約款》（1983年）——處理旅游者對(duì)旅行社投訴的主要依據(jù)1、社會(huì)主義旅游法制的基本要求——有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究五、我國旅游法制建設(shè)的現(xiàn)狀及目標(biāo)2、我國旅游法制建設(shè)概況（1）加強(qiáng)旅游立法工作，初步實(shí)現(xiàn)旅游業(yè)發(fā)展的有法可依《旅行社管理?xiàng)l例》、《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》、《飯店業(yè)管理暫行條例》、《中國公民出國旅游管理辦法》、《中國國際旅游價(jià)格管理暫行規(guī)定》……（2）草擬旅游法規(guī)程序的法定化，保障了旅游法規(guī)的質(zhì)量·國家旅游局——《法規(guī)、規(guī)章制度發(fā)布辦法》（3）加強(qiáng)執(zhí)法工作，使旅游法規(guī)得以實(shí)施貫徹·旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所（1995年7月1日成立）3、存在的問題——旅游立法指導(dǎo)思想的高度不夠，缺乏緊迫感——現(xiàn)有法規(guī)的法律效力不高，部分法規(guī)嚴(yán)重滯后或缺乏可操作性4、我國旅游法制建設(shè)的目標(biāo)——形成以《旅游法》為中心，旅游行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方法規(guī)相配套的旅游法律體系，適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制和現(xiàn)代旅游業(yè)發(fā)展?！獙?shí)踐中因法制不健全而導(dǎo)致無法可依的情況時(shí)有發(fā)生——因法律意識(shí)淡漠、執(zhí)法不嚴(yán)等常造成旅游市場混亂、腐敗等現(xiàn)象“依法治旅”第四節(jié)旅游法律關(guān)系一、旅游法律關(guān)系的概念和特征法律關(guān)系——指在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系過程中形成的不同法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。旅游法律關(guān)系——由旅游法律規(guī)范所確認(rèn)和調(diào)整的，在旅游活動(dòng)中形成的不同主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。旅游法律關(guān)系的特征：——是在旅游活動(dòng)過程中形成的特殊的社會(huì)關(guān)系——以旅游法律規(guī)范而非其他法律規(guī)范的確認(rèn)為前提——核心是權(quán)利和義務(wù)關(guān)系——依靠國家強(qiáng)制力為保障來運(yùn)行——實(shí)質(zhì)是思想意志關(guān)系法律規(guī)范制定：國家意志具體旅游行為：當(dāng)事人意志二、旅游法律關(guān)系的構(gòu)成與分類（一）旅游法律關(guān)系的構(gòu)成1、主體——指旅游法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的人或組織，即法律關(guān)系的實(shí)際參與者?！ǔ０ǎǎ┞糜握呗糜纹髽I(yè)旅游組織各級(jí)旅游行政管理部門2、客體——指旅游法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象物行為智力成果貨幣——旅游資源、設(shè)施、商品等——服務(wù)行為、管理行為——旅游費(fèi)用、貸款、稅收、薪酬獎(jiǎng)金等3、旅游法律關(guān)系的內(nèi)容——指旅游法律關(guān)系的主體依法享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)?！獩Q定著旅游法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)主體客體內(nèi)容相互聯(lián)結(jié)不可分割（二）旅游法律關(guān)系的分類1、按行業(yè)領(lǐng)域：旅行社法律關(guān)系旅游飯店法律關(guān)系旅游景區(qū)法律關(guān)系旅游交通法律關(guān)系……2、按結(jié)構(gòu)形態(tài)：——隸屬型法律關(guān)系、平等型法律關(guān)系3、按表現(xiàn)內(nèi)容：——旅游合同法律關(guān)系、旅游競爭法律關(guān)系、旅游產(chǎn)業(yè)法律關(guān)系、旅游財(cái)稅法律關(guān)系、旅游資源法律關(guān)系、旅游涉外法律關(guān)系等4、按形成性質(zhì)：——旅游組織內(nèi)部法律關(guān)系、旅游市場管理法律關(guān)系、旅游宏觀調(diào)控法律關(guān)系、旅游監(jiān)督法律關(guān)系、三、旅游法律關(guān)系的確立和保護(hù)旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生——指因某種法律事實(shí)使旅游法律關(guān)系主體之間形成權(quán)利、義務(wù)關(guān)系旅游法律關(guān)系的變更——指因某種法律事實(shí)使已形成的旅游法律關(guān)系主體、客體或權(quán)利、義務(wù)發(fā)生改變。旅游法律關(guān)系的終止——指因某種法律事實(shí)的存在，使主體雙方的權(quán)利、義務(wù)消滅。（一）旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止問題：綜合上述概念，導(dǎo)致旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止的必要條件是什么？（）法律事實(shí)法律事實(shí)事件行為——指不以旅游法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實(shí)或者現(xiàn)象——指當(dāng)事人有意識(shí)的某種活動(dòng)（二）旅游中的法律行為1、合法行為——旅游法律關(guān)系主體的意思表示真實(shí)，其行為的內(nèi)容、形式符合法律規(guī)定，受到法律的確認(rèn)和保護(hù)。2、違法行為——指行為人作出法律禁止或不作出法律規(guī)定所要求的行為。3、無效行為——判別依據(jù)：●行為人無行為能力以欺詐、脅迫或乘人之危實(shí)施的行為惡意串通損害他人利益的行為違反法律或公共利益的行為以合法形式掩蓋非法目的的行為討論：“違法行為是無效行為，無效行為即違法行為”（三）旅游法律關(guān)系的保護(hù)（1）保護(hù)機(jī)構(gòu)：——通過監(jiān)督旅游法律關(guān)系主體正確行使權(quán)利、切實(shí)履行義務(wù)；——對(duì)侵犯旅游法律關(guān)系主體合法權(quán)益或不履行法定義務(wù)的行為依法追究法律責(zé)任。旅游行政管理部門；仲裁機(jī)構(gòu)；司法機(jī)構(gòu)

（2）保護(hù)方法：行政制裁民事制裁

刑事制裁

（警告、拘留、罰款、停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照等）

（違約金、賠償金等）四、旅游法律關(guān)系主體介紹(一)旅游者——指離開常住地到異地，時(shí)間不超過1年，進(jìn)行游覽、度假、探親、訪友或其他旅游活動(dòng)的個(gè)人。1、旅游者的基本權(quán)利和義務(wù)基本權(quán)利——人身、財(cái)產(chǎn)安全權(quán)；知悉權(quán)；自主選擇（旅游服務(wù)、商品）權(quán)；公平交易權(quán)；人格、信仰習(xí)俗受尊重權(quán)；訴權(quán)；等等?；玖x務(wù)——遵守法律法規(guī)，維護(hù)國家安全和社會(huì)公共利益；不參與賭博、嫖娼、吸毒、觀看及傳播淫穢物品等違法犯罪活動(dòng)；愛護(hù)旅游資源和設(shè)施；尊重旅游地人們的信仰習(xí)俗；遵守旅游合同；支付合理旅游費(fèi)用；等等。2、外國旅游者的法律地位——指外國旅游者出入境到別國參加旅游活動(dòng)期間的權(quán)利、義務(wù)。（1）國際社會(huì)對(duì)外國旅游者法律地位的規(guī)定·“東道國應(yīng)根據(jù)本國法律制度中的有關(guān)程序，為保護(hù)旅游者制定一套法規(guī)，允許旅游者在人身、財(cái)產(chǎn)受到侵害，尤其是受到嚴(yán)重侵犯時(shí)，能向該國法律尋求保護(hù)?！薄蛾P(guān)于旅游者的保護(hù)和安全總則》（WTO）——保護(hù)外國旅游者的合法權(quán)益已是世界公認(rèn)的準(zhǔn)則?！喕鈬糜握叩穆眯?、訪問和逗留手續(xù)已漸成國際共識(shí)（2）外國旅游者在中國的法律地位“中華人民共和國保護(hù)在中國境內(nèi)的外國人的合法權(quán)利和利益，在中國境內(nèi)的外國人必須遵守中華人民共和國的法律?！保ā稇椃ā返?2條）“本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國境內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外?！保ㄎ覈睹穹ㄍ▌t》第8條）★外國人在民事權(quán)利、義務(wù)方面享有與我國公民同等的法律地位（國民待遇）(二)旅游行政管理部門1、概念：設(shè)置：——我國各級(jí)政府管理旅游行業(yè)的行政機(jī)關(guān)國家旅游行政管理部門（國家旅游局）地方各級(jí)旅游行政管理部門指導(dǎo)2、旅游行政管理部門的行政行為抽象行政行為：具體行政行為：針對(duì)不特定對(duì)象，預(yù)先作出的可反復(fù)適用的行政行為。針對(duì)特定的人或事作出的直接產(chǎn)生法律效果的行政行為。問題：（1）旅游局依法對(duì)侵害旅游者合法權(quán)益的某旅行社作出的警告、罰款等行政制裁決定；（2）國家旅游局制定的《旅行社管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》的行為——以上兩種行為分別屬于哪種旅游行政行為？3、相關(guān)概念介紹（1）旅游行政處罰——指國家旅游行政機(jī)關(guān)（包括法律授權(quán)的組織）對(duì)違反旅游行政法律規(guī)范的相對(duì)人實(shí)行制裁的具體行政行為?！N類：申誡罰財(cái)產(chǎn)罰能力罰（行為罰）人身罰（自由罰）——法律依據(jù)：《行政處罰法》（2）旅游行政復(fù)議——指作出具體行政行為的旅游行政管理機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)，根據(jù)行政管理相對(duì)人的申請(qǐng)或自身職權(quán)，依法受理行政復(fù)議申請(qǐng)，作出行政復(fù)議決定以解決行政爭議的行為?！梢罁?jù)：——作用：《行政復(fù)議法》有效解決行政爭議，及時(shí)維護(hù)旅游法律關(guān)系主體的合法權(quán)益；也是上級(jí)旅游行政管理機(jī)關(guān)監(jiān)督下級(jí)機(jī)關(guān)工作的重要途徑。（3）旅游行政訴訟——指旅游行政管理相對(duì)人為解決其與旅游行政機(jī)關(guān)之間的行政爭議，保護(hù)自身的合法權(quán)益，要求人民法院對(duì)該機(jī)關(guān)行政行為的合法性、合理性、公正性加以審理并做出判決的活動(dòng)。——法律依據(jù)：《行政訴訟法》——受案范圍：★要求履行職責(zé)之訴★要求審查旅游行政機(jī)關(guān)具體行政行為的合法性、合理性、公正性之訴★要求賠償之訴（4）旅游行政賠償——指旅游行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中，因侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任?！罁?jù)：《國家賠償法》問題：旅游行政機(jī)關(guān)工作人員因替其親戚謀取個(gè)人利益的行為導(dǎo)致某旅行社的合法權(quán)益受損，國家是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？(三)旅游經(jīng)營者1、旅游經(jīng)營者的權(quán)利2、旅游經(jīng)營者的義務(wù)——“法無禁止即自由”（1）對(duì)國家的義務(wù)（2）對(duì)社會(huì)資源、環(huán)保、倫理的義務(wù)——接受國家有關(guān)部門的管理和監(jiān)督——依法交納稅金和有關(guān)規(guī)定費(fèi)用（3）對(duì)其他經(jīng)營主體的義務(wù)（4）對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)——切實(shí)履行相關(guān)合同和協(xié)議——公平合法地參與競爭——保障職工相關(guān)合法權(quán)益——教育、培訓(xùn)的義務(wù)（5）對(duì)消費(fèi)者的義務(wù)——保證產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量等

主要內(nèi)容包括以下方面：旅游法規(guī)的學(xué)科性質(zhì)及內(nèi)容1、學(xué)科性質(zhì)

2、學(xué)科內(nèi)容（1）

旅游法律關(guān)系

（2）

旅游企業(yè)法律法規(guī)

（3）旅行行為法律法規(guī)

（4）旅游市場管理法律法規(guī)

——綜合交叉的邊緣學(xué)科。如《旅行社管理?xiàng)l例》、《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》、《飯店業(yè)管理暫行條例》、《風(fēng)景名勝區(qū)管理暫行條例》《憲法》——我國根本大法及一切法律制定的依據(jù)

——由（）制定全國人民代表大會(huì)《旅游法》——我國發(fā)展旅游業(yè)的基本法律和制定單行旅游法規(guī)的基本依據(jù)

——由（）制定全國人大常委會(huì)旅游行政法規(guī)——國家最高行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)對(duì)旅游業(yè)實(shí)施管理的主要依據(jù)

——由（）制定國務(wù)院旅游部門規(guī)章——由國家旅游行政管理部門制定的命令、決定、規(guī)章等規(guī)范性文件地方性旅游法規(guī)——由省、自治區(qū)、直轄市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)制定如《海南省旅游管理?xiàng)l例》地方政府旅游規(guī)章——由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定的有關(guān)旅游的規(guī)章、決定、命令等規(guī)范性文件如：《云南省旅游行業(yè)管理暫行規(guī)定》公民實(shí)施——旅游者依據(jù)法律法規(guī)進(jìn)行相關(guān)權(quán)利和義務(wù)的行使和履行的實(shí)施活動(dòng)國家實(shí)施（公力實(shí)施）——國家機(jī)關(guān)及其工作人員依照旅游法律法規(guī)對(duì)在旅游活動(dòng)中形成的有關(guān)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行的調(diào)整，即旅游執(zhí)法。旅游民事訴訟、行政訴訟、刑事訴訟等——旅游司法：——旅游行政執(zhí)法：旅游行政監(jiān)督管理、行政調(diào)解、行政裁決、行政處罰、行政復(fù)議等旅游法律關(guān)系的特征：——是在旅游活動(dòng)過程中形成的特殊的社會(huì)關(guān)系——以旅游法律規(guī)范而非其他法律規(guī)范的確認(rèn)為前提——核心是權(quán)利和義務(wù)關(guān)系——依靠國家強(qiáng)制力為保障來運(yùn)行——實(shí)質(zhì)是思想意志關(guān)系法律規(guī)范制定：——國家意志具體旅游行為：——當(dāng)事人意志二、旅游法律關(guān)系的構(gòu)成與分類（一）旅游法律關(guān)系的構(gòu)成1、主體——指旅游法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的人或組織，即法律關(guān)系的實(shí)際參與者。旅游者旅游企業(yè)旅游組織各級(jí)旅游行政管理部門2、客體——指旅游法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象物行為智力成果貨幣——旅游資源、設(shè)施、商品等——服務(wù)行為、管理行為——旅游費(fèi)用、貸款、稅收、薪酬獎(jiǎng)金等旅游法律關(guān)系的客體3、旅游法律關(guān)系的內(nèi)容——指旅游法律關(guān)系的主體依法享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。——決定著旅游法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)主體客體內(nèi)容相互聯(lián)結(jié)不可分割（二）旅游法律關(guān)系的分類1、按行業(yè)領(lǐng)域：旅行社法律關(guān)系旅游飯店法律關(guān)系旅游景區(qū)法律關(guān)系旅游交通法律關(guān)系……2、按結(jié)構(gòu)形態(tài)：——隸屬型法律關(guān)系、平等型法律關(guān)系3、按表現(xiàn)內(nèi)容：——旅游合同法律關(guān)系、旅游競爭法律關(guān)系、旅游產(chǎn)業(yè)法律關(guān)系、旅游財(cái)稅法律關(guān)系、旅游資源法律關(guān)系、旅游涉外法律關(guān)系等三、旅游法律關(guān)系的確立和保護(hù)產(chǎn)生——因某種法律事實(shí)使旅游法律關(guān)系主體之間形成權(quán)利、義務(wù)關(guān)系變更——因某種法律事實(shí)使已形成的旅游法律關(guān)系主體、客體或權(quán)利、義務(wù)發(fā)生改變。終止——因某種法律事實(shí)的存在，使主體雙方的權(quán)利、義務(wù)消滅。（一）旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止問題：綜合上述概念，導(dǎo)致旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止的必要條件是什么？（）法律事實(shí)法律事實(shí)事件行為——指不以旅游法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實(shí)或者現(xiàn)象——指當(dāng)事人有意識(shí)的某種活動(dòng)（二）旅游中的法律行為1、合法行為——旅游法律關(guān)系主體的意思表示真實(shí)，其行為的內(nèi)容、形式符合法律規(guī)定，受到法律的確認(rèn)和保護(hù)。2、違法行為——指行為人作出法律禁止或不作出法律規(guī)定所要求的行為。3、無效行為3、無效行為——判別依據(jù)：◆行為人無行為能力◆以欺詐、脅迫或乘人之危實(shí)施的行為◆惡意串通損害他人利益的行為◆違反法律或公共利益的行為◆以合法形式掩蓋非法目的的行為討論：“違法行為是無效行為，無效行為即違法行為”（三）旅游法律關(guān)系的保護(hù)（1）保護(hù)機(jī)構(gòu)：——通過監(jiān)督旅游法律關(guān)系主體正確行使權(quán)利、切實(shí)履行義務(wù)；——對(duì)侵犯旅游法律關(guān)系主體合法權(quán)益或不履行法定義務(wù)的行為依法追究法律責(zé)任。旅游行政管理部門；仲裁機(jī)構(gòu)；司法機(jī)構(gòu)

（2）保護(hù)方法：

（2）保護(hù)方法：

行政制裁民事制裁

刑事制裁

（警告、拘留、罰款、停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照等）

（違約金、賠償金等）四、旅游法律關(guān)系主體介紹(一)旅游者——指離開常住地到異地，時(shí)間不超過1年，進(jìn)行游覽、度假、探親、訪友或其他旅游活動(dòng)的個(gè)人。1、旅游者的基本權(quán)利和義務(wù)基本權(quán)利——人身、財(cái)產(chǎn)安全權(quán)；知悉權(quán)；自主選擇（旅游服務(wù)、商品）權(quán)；公平交易權(quán)；人格、信仰習(xí)俗受尊重權(quán)；訴權(quán)；等等?；玖x務(wù)——遵守法律法規(guī)，維護(hù)國家安全和社會(huì)公共利益；不參與賭博、嫖娼、吸毒、觀看及傳播淫穢物品等違法犯罪活動(dòng)；愛護(hù)旅游資源和設(shè)施；尊重旅游地人們的信仰習(xí)俗；遵守旅游合同；支付合理旅游費(fèi)用；等等。2、外國旅游者的法律地位——指外國旅游者出入境到別國參加旅游活動(dòng)期間的權(quán)利、義務(wù)。（1）國際社會(huì)對(duì)外國旅游者法律地位的規(guī)定·“東道國應(yīng)根據(jù)本國法律制度中的有關(guān)程序，為保護(hù)旅游者制定一套法規(guī)，允許旅游者在人身、財(cái)產(chǎn)受到侵害，尤其是受到嚴(yán)重侵犯時(shí)，能向該國法律尋求保護(hù)?！薄蛾P(guān)于旅游者的保護(hù)和安全總則》（WTO）——保護(hù)外國旅游者的合法權(quán)益已是世界公認(rèn)的準(zhǔn)則——簡化外國旅游者的旅行、訪問和逗留手續(xù)已漸成國際共識(shí)（2）外國旅游者在中國的法律地位“中華人民共和國保護(hù)在中國境內(nèi)的外國人的合法權(quán)利和利益，在中國境內(nèi)的外國人必須遵守中華人民共和國的法律?！保ā稇椃ā返?2條）“本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國境內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外?！保ㄎ覈睹穹ㄍ▌t》第8條）★外國人在民事權(quán)利、義務(wù)方面享有與我國公民同等的法律地位（國民待遇）(二)旅游行政管理部門1、概念：設(shè)置：——我國各級(jí)政府管理旅游行業(yè)的行政機(jī)關(guān)國家旅游行政管理部門（國家旅游局）地方各級(jí)旅游行政管理部門指導(dǎo)2、旅游行政管理部門的行政行為抽象行政行為——具體行政行為——針對(duì)不特定對(duì)象，預(yù)先作出的可反復(fù)適用的行政行為。針對(duì)特定的人或事作出的直接產(chǎn)生法律效果的行政行為。問題：（1）旅游局依法對(duì)侵害旅游者合法權(quán)益的某旅行社作出的警告、罰款等行政制裁決定；（2）國家旅游局制定的《旅行社管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》的行為——以上兩種行為分別屬于哪種旅游行政行為？3、相關(guān)概念介紹（1）旅游行政處罰——指國家旅游行政機(jī)關(guān)（包括法律授權(quán)的組織）對(duì)違反旅游行政法律規(guī)范的相對(duì)人實(shí)行制裁的具體行政行為。

申誡罰財(cái)產(chǎn)罰能力罰（行為罰）人身罰（自由罰）——法律依據(jù)：《行政處罰法》——種類：（2）旅游行政復(fù)議——指作出具體行政行為的旅游行政管理機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)，根據(jù)行政管理相對(duì)人的申請(qǐng)或自身職權(quán)，依法受理行政復(fù)議申請(qǐng)，作出行政復(fù)議決定以解決行政爭議的行為?！梢罁?jù)：——作用：《行政復(fù)議法》有效解決行政爭議，及時(shí)維護(hù)旅游法律關(guān)系主體的合法權(quán)益；也是上級(jí)旅游行政管理機(jī)關(guān)監(jiān)督下級(jí)機(jī)關(guān)工作的重要途徑。（3）旅游行政訴訟——指旅游行政管理相對(duì)人為解決其與旅游行政機(jī)關(guān)之間的行政爭議，保護(hù)自身的合法權(quán)益，要求人民法院對(duì)該機(jī)關(guān)行政行為的合法性、合理性、公正性加以審理并做出判決的活動(dòng)?！梢罁?jù)：《行政訴訟法》——受案范圍：★要求履行職責(zé)之訴★要求審查旅游行政機(jī)關(guān)具體行政行為的合法性、合理性、公正性之訴★要求賠償之訴（4）旅游行政賠償——指旅游行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中，因侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。——依據(jù)：問題：旅游行政機(jī)關(guān)工作人員因替其親戚謀取個(gè)人利益的行為導(dǎo)致某旅行社的合法權(quán)益受損，國家是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？《國家賠償法》(三)旅游經(jīng)營者1、旅游經(jīng)營者的權(quán)利2、旅游經(jīng)營者的義務(wù)——“法無禁止即自由”（1）對(duì)國家的義務(wù)（2）對(duì)社會(huì)資源、環(huán)保、倫理的義務(wù)——接受國家有關(guān)部門的管理和監(jiān)督——依法交納稅金和有關(guān)規(guī)定費(fèi)用（3）對(duì)其他經(jīng)營主體的義務(wù)（4）對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)——切實(shí)履行相關(guān)合同和協(xié)議——公平合法地參與競爭——保障職工相關(guān)合法權(quán)益——教育、培訓(xùn)的義務(wù)（5）對(duì)消費(fèi)者的義務(wù)——保證產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量等2003年7月，旅游質(zhì)監(jiān)所接到一封投訴信稱：李某等12人參加甲社組織的黃山4日游，甲社將該團(tuán)交乙社接待，但此行留給他們的是不愉快地回憶。合同中標(biāo)明的是掛牌的二星級(jí)酒店，然而下榻的酒店沒有掛牌，導(dǎo)游員小王服務(wù)不到位，整個(gè)帶團(tuán)中沿途景點(diǎn)講解基本沒有，只起到了帶路的作用；在行程方面，黃山景區(qū)內(nèi)只安排半天游覽時(shí)間；購物店內(nèi)卻占據(jù)大量時(shí)間，導(dǎo)游員小王只有在購物時(shí)才表現(xiàn)出少有的熱情。經(jīng)查，住宿酒店因改造后計(jì)劃申請(qǐng)三星級(jí)，確實(shí)未掛牌．但硬件不錯(cuò)；行程安排有一次購物計(jì)劃，導(dǎo)游員小王又增加一次，且私自接受店主回扣500元，另小王沿途基本沒有講解屬實(shí)。旅游行政管理部門據(jù)此對(duì)小王作出暫扣導(dǎo)游證3個(gè)月，并處罰款1500元的處罰。案例分析：在下達(dá)行政處罰書時(shí)，旅游行政管理部門依法告知小王有陳述、申辯和要求聽證的權(quán)利。在小王的要求下，9月29日，某市旅游局舉行聽證會(huì)，向社會(huì)公開。當(dāng)事人、調(diào)查人就雙方關(guān)注的問題進(jìn)行了陳述與辯論。小王認(rèn)為，旅游局處罰過重，應(yīng)當(dāng)暫扣導(dǎo)游證而免于罰款。理由是，帶團(tuán)中增加購物，是在游覽黃山的下山途中，客人在聽其介紹后，一致表示要求去購買黃山土特產(chǎn)，不存在欺騙、脅迫游客消費(fèi)；進(jìn)店收到的500元是傭金而不是回扣；在當(dāng)?shù)?，?dǎo)游員帶團(tuán)去兩個(gè)店購物是普遍現(xiàn)象，法不責(zé)眾。因此不能單獨(dú)從嚴(yán)處罰一人。1．什么是行政處罰?行政處罰的執(zhí)法主體和類別是什么?2．對(duì)導(dǎo)游員的行為及其申辯理由作出評(píng)價(jià)。旅游局作出行政處罰的理由：增加旅游項(xiàng)目必須征求全體游客書面同意，發(fā)生費(fèi)用在返回后向游客出具正式發(fā)票，但王某均未做到；收受購物店的現(xiàn)金是“傭金”而不是“回扣”的說法與事實(shí)和國家規(guī)定不符，收取傭金的是中間機(jī)構(gòu)，而小王不具備取得傭金的合法身份；頻繁扎店不是黃山普遍現(xiàn)象，即便是，也不能法不責(zé)眾，旅游行政管理部門應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)一例，處理一例。聯(lián)系本案例思考下列問題：案例2：1999年11月16日，原告沈某(1994年3月生)在其父帶領(lǐng)下，與其父的30多名同事一起前往某野生動(dòng)物園游覽，到該園的兒童樂園時(shí)，在馴獸員保證安全的招攬下，原告被扶上專供游客拍照的老虎背上拍照。當(dāng)原告拍完照跨離虎背時(shí)，老虎突然撲向原告，一口咬住其頭部，致其臉部、頭頂頭皮、眼部被咬傷，一團(tuán)頭發(fā)也被老虎扯落。經(jīng)診斷，原告的左眼瞼及頭頂左邊頭皮均被老虎咬成撕裂傷。目前原告的左眼瞼部有一疤痕，頭頂部亦有部分脫發(fā)區(qū)。原告家人共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)用86．3元，差旅費(fèi)等19l元，其父母誤工損失2148．22元。處理事故過程中，該野生動(dòng)物園支付給原告5000元。后原告向人民法院起訴請(qǐng)求判令被告賠償醫(yī)療費(fèi)、差旅費(fèi)、誤工費(fèi)、整容費(fèi)等12425．52元，賠償精神損失費(fèi)20萬元。人民法院審理后依據(jù)《民法通則》判決被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)、差旅費(fèi)、誤工費(fèi)及整容費(fèi)8425．52元；對(duì)精神賠償?shù)膯栴}，法院認(rèn)為，根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，參照我國的司法實(shí)踐，特別是原告尚年幼，在被老虎致傷后，心靈上會(huì)留下一定的創(chuàng)傷，也會(huì)給她的生活、學(xué)習(xí)帶來一定的影響，故判令被告賠償適當(dāng)數(shù)額的精神損失費(fèi)，原告提出20萬元的請(qǐng)求顯屬太高，遂判決賠償精神損失費(fèi)10000元。聯(lián)系本案例思考下列問題：1、如何解理解旅游者的概念？2、沈某及家人可以依據(jù)什么法律保護(hù)合法權(quán)益？行政處罰決定書（第2號(hào)）文號(hào):瓊旅罰決字〔2008〕第2號(hào)發(fā)文單位：海南省旅游局發(fā)文日期：2008-02-0100:00:00.000

被處罰人姓名：劉根香性別：女職業(yè)：導(dǎo)游

工作單位：海南興旅導(dǎo)游管理服務(wù)公司

聯(lián)系電話/p>

案例3：

劉根香:經(jīng)查，你于2007年12月1日至4日，在擔(dān)任海南綠島假日旅行社有限公司“HIG-20071201”旅游團(tuán)隊(duì)（行程單編號(hào)：460700335059）導(dǎo)游過程中，不按照旅行社的旅游行程表安排計(jì)劃，擅自增加旅游項(xiàng)目，帶游客前往萬寧興隆觀看紅藝人表演；欺騙游客消費(fèi)，以160元/人的價(jià)格收取三亞大小洞天景區(qū)門票，而該景區(qū)門票公告價(jià)格為55元/人，致使發(fā)生12月3日當(dāng)晚該團(tuán)50名游客集體拒絕入住旅行社安排的酒店，在三亞的旅游車上坐至第二天天亮的重大旅游投訴，嚴(yán)重?fù)p害了游客的利益，對(duì)我省的旅游形象造成極壞的影響。你的以上行為已違反了《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》第22條第1項(xiàng)和第24條的有關(guān)規(guī)定，且后果嚴(yán)重，影響惡劣，依據(jù)《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》第22條、第24條的規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定對(duì)你作出吊銷導(dǎo)游證的行政處罰。

根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定，如你不服本處罰決定，可以在收到本決定書之日起60日內(nèi)向海南省人民政府行政復(fù)議辦公室申請(qǐng)行政復(fù)議，也可直接向人民法院起訴。二〇〇八年二月一日第三章旅游企業(yè)法規(guī)一、旅游企業(yè)概述（一）旅游企業(yè)的概念和分類旅游企業(yè)——以贏利為目的，依法設(shè)立的從事旅游生產(chǎn)、經(jīng)營或服務(wù)的獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織。按企業(yè)經(jīng)營或服務(wù)的內(nèi)容劃分：◆直接、專門或主要經(jīng)營旅游業(yè)務(wù)的企業(yè)◆為旅游活動(dòng)提供配套產(chǎn)品和服務(wù)的企業(yè)——旅游景區(qū)、旅行社、飯店、旅游車船公司等——副食品和旅游商品生產(chǎn)、水電供應(yīng)、通訊、建筑、大眾娛樂等其他分類方法：詳見教材P37（二）旅游企業(yè)法人法人——具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。企業(yè)法人成立的法律要件：◆依法成立◆有注冊資金◆有名稱、組織機(jī)構(gòu)和營業(yè)場所◆能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任判別：旅游企業(yè)=旅游企業(yè)法人◆旅游企業(yè)具備法人的成立條件，能獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)時(shí)，才能成為旅游企業(yè)法人?！袈糜纹髽I(yè)法人的權(quán)利能力——旅游企業(yè)法人依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格?！袈糜纹髽I(yè)法人的行為能力——旅游企業(yè)法人能以自己的行為依法行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格?！袈糜纹髽I(yè)法人代表（法定代表人）——經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記注冊，代表企業(yè)法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。（三）旅游企業(yè)的登記注冊1、概念指國家對(duì)旅游企業(yè)主體資格在法律上予以承認(rèn)的一種法律行為，是旅游企業(yè)成立的法定程序。2、種類（1）籌建登記——籌建工作期滿一年的企業(yè)向登記機(jī)關(guān)辦理登記。（2）開業(yè)登記（3）變更登記——旅游企業(yè)為取得經(jīng)營資格而辦理登記?！糜纹髽I(yè)為改變登記注冊的事項(xiàng)而進(jìn)行的登記。——旅游企業(yè)在終止或喪失經(jīng)營資格時(shí)而進(jìn)行的登記。（4）注銷登記3、旅游企業(yè)登記注冊的事項(xiàng)企業(yè)名稱、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營期限、分支機(jī)構(gòu)等（四）旅游企業(yè)的變更和終止1、旅游企業(yè)變更的定義：

指已登記注冊取得合法經(jīng)營權(quán)的旅游企業(yè)，因某種法律事實(shí)的存在，向登記主管部門申請(qǐng)改變某些已登記注冊事項(xiàng)的法律行為。2、旅游企業(yè)申請(qǐng)變更的內(nèi)容：——除以上登記注冊的事項(xiàng)內(nèi)容外，企業(yè)的分立、合并或遷移也須辦理變更手續(xù)。3、旅游企業(yè)的終止——指旅游企業(yè)因法定原因而失去企業(yè)法人資格或經(jīng)營資格。——應(yīng)向登記部門辦理（）登記公告注銷二、外商投資旅游企業(yè)（一）外商投資旅游企業(yè)概述◆概念：依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，由中外投資者共同經(jīng)營或由外商投資獨(dú)立經(jīng)營，實(shí)行獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的旅游經(jīng)濟(jì)組織?！舴诸悾褐型夂腺Y旅游企業(yè)中外合作旅游企業(yè)外商獨(dú)資旅游企業(yè)◆法律關(guān)系調(diào)整的依據(jù)：《外商投資企業(yè)法》（二）中外合資旅游企業(yè)1、概念：

指中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織同外國企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按我國《合資法》規(guī)定，經(jīng)批準(zhǔn)在中國境內(nèi)按照一定比例共同投資、共同經(jīng)營、共同管理、共負(fù)盈虧的旅游企業(yè)。2、基本特征：◆共同投資◆共同經(jīng)營◆共負(fù)盈虧（資金、設(shè)備、土地使用權(quán)等）——實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制——合資各方按注冊資本比例分享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)◆實(shí)行有限責(zé)任——合資各方以各自認(rèn)繳的出資額為限3、法律地位——具備中國法人資格4、合資方式◆中外合資雙方共同投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧◆雙方共同投資，外方不參與管理而根據(jù)協(xié)議取得投資補(bǔ)償或利潤分成◆外方以固定設(shè)備、技術(shù)等作為投資，不參與管理而根據(jù)協(xié)議取得投資補(bǔ)償或利潤分成——“中外合資補(bǔ)償貿(mào)易”旅游企業(yè)（三）中外合作旅游企業(yè)1、概念：

指中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織同外國企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按我國的法律規(guī)定，以平等互利原則，通過簽定合同成立的共同經(jīng)營旅游產(chǎn)品或從事其他旅游經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。2、法律地位——依《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等法律設(shè)立的中國法人3、基本特征：◆合作各方依合同提供合作條件，合作方式靈活多樣◆合作各方依合同約定的比例進(jìn)行利潤分成或采取產(chǎn)品分成等方式◆企業(yè)解散后各方才能收回資本◆可采取設(shè)立董事會(huì)、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)或委托他人等方式管理（四）外商獨(dú)資旅游企業(yè)1、概念：依照我國《外資企業(yè)法》等有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投資的旅游企業(yè)。（不包括外國旅游企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)）2、法律地位：◆受我國法律的管轄與保護(hù)◆在國際交往中是（）方主體中——屬中國企業(yè)3、權(quán)利和義務(wù)——權(quán)利：財(cái)產(chǎn)所有權(quán)經(jīng)營管理權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)仲裁權(quán)……——義務(wù)：依法登記、依法經(jīng)營、依法納稅、依法接受監(jiān)督等4、組織形式——一般采用有限責(zé)任公司形式——其他待遇：最惠國待遇外匯方面有一定保證一般不實(shí)行國有化與征收享受減（免）稅待遇5、我國對(duì)外資旅游企業(yè)合法權(quán)益的保護(hù)——國內(nèi)法與國際法共同保障的制度第三部分公司法律制度一、公司法概述1、公司的概念：依《公司法》設(shè)立，以贏利為目的的企業(yè)法人。調(diào)整國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的關(guān)于公司的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。《公司法》————是企業(yè)法的組成部分旅游公司——依法設(shè)立并以贏利為目的，從事旅游經(jīng)營或服務(wù)活動(dòng)的企業(yè)法人。2、公司的特征：◆具有獨(dú)立法人資格◆以贏利為目的3、公司的種類——我國《公司法》只規(guī)定了有限公司和股份有限公司兩類

二、有限責(zé)任公司（一）概念和特征股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司則以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人（又稱有限公司）。1、概念：2、特征：①股東均負(fù)有限責(zé)任②股東有最高人數(shù)限制（50人）③資本不分為等額股份(同股份公司最主要的區(qū)別)④股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資有嚴(yán)格限制⑤設(shè)立程序比較簡單（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立的條件①股東符合法定人數(shù)

②股東出資達(dá)到法定資本最低限額③股東共同制定公司章程

④有公司名稱，符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)

⑤有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件2、設(shè)立程序

①確定公司股東數(shù)②訂立公司章程③出資(貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資形式）④登記（三）有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東會(huì)——公司的（）機(jī)構(gòu)權(quán)力——由股東按出資比例行使表決權(quán)——國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì),董事會(huì)行使股東會(huì)部分職權(quán)，但公司的合并、分立、解散、增減資本、發(fā)行公司債券等5項(xiàng)內(nèi)容必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定2

、董事會(huì)——公司的（）機(jī)構(gòu)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行——成員3~13人(股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，不設(shè)董事會(huì)，但可設(shè)一名執(zhí)行董事)——公司經(jīng)理由董事會(huì)聘任，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)3、

監(jiān)事會(huì)——經(jīng)營規(guī)模較大的有限責(zé)任公司的常設(shè)（）機(jī)構(gòu)，對(duì)（）負(fù)責(zé)監(jiān)督股東會(huì)

三、股份有限公司

（一）概念和特征

1、概念：2、特征：

指全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所任繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司則以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。①股東均負(fù)有限責(zé)任②股東有最低人數(shù)限制（一般至少5人）③全部資本分為等額股份，采取股票的形式④股票在證券交易所可以自由進(jìn)行交易和轉(zhuǎn)讓——開放性和社會(huì)性——最重要特征（二）股份有限公司的設(shè)立1、設(shè)立條件①發(fā)起人必須符合法定人數(shù)（2~200人）②發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本，必須達(dá)到法定資本最低限額③股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。④發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過⑤有公司名稱，符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)⑥有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件2、設(shè)立方式◆發(fā)起式設(shè)立——發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司◆募集式設(shè)立

——發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行全部股份的一部分(不少于資本總額的35％)，其余部分向社會(huì)公開募集（三）股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東會(huì)2

、董事會(huì)——成員5~19人3、

監(jiān)事會(huì)◆股份有限公司的股東在參與公司事務(wù)管理的機(jī)會(huì)方面與有限責(zé)任公司的股東是否一樣？四、公司的合并、分立、解散與清算

公司的合并——兩個(gè)以上公司訂立契約，依照公司法的規(guī)定而合并為一個(gè)公司◆吸收合并◆新設(shè)合并（一）公司的合并、分立公司的分立——指依法律規(guī)定及協(xié)議約定，將一個(gè)公司變?yōu)閮蓚€(gè)或以上公司的法律行為。

公司合并的與分立應(yīng)注意事項(xiàng)：①應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)務(wù)清單②不清償債務(wù)或者不能提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得合并與分立

③合并各方的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)立的公司繼承。④有限責(zé)任公司的合并與分立，應(yīng)由股東會(huì)作出決定；股份有限公司的合并與分立應(yīng)由股東大會(huì)決定，并必須報(bào)國務(wù)院授權(quán)的部門或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)

⑤公司合并與分立均應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理（）登記、（）登記、（）登記變更注銷設(shè)立（二）公司的解散與清算公司的解散：——指公司出現(xiàn)法律事由，喪失營業(yè)能力，至清算終止時(shí)，其法人資格消亡。公司解散必須進(jìn)行清算。公司解散的條件：①公司章程規(guī)定事由（由股東大會(huì)，股東會(huì)決議解散）

②因公司合并或分立而解散。(可以不成立清算組)

③破產(chǎn)(由組織成立清算組)人民法院④依法責(zé)令關(guān)閉(由組織成立清算組)主管部門

公司的清算：——指公司依法律或公司章程解散后，對(duì)公司資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)等進(jìn)行清理處分，以終結(jié)公司所有法律關(guān)系的法律行為。2001年12月，張某、李某和王某各出資10萬元，成立一個(gè)從事打包托運(yùn)業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)，名為“三合”打包托運(yùn)站。該企業(yè)剛成立時(shí)，業(yè)務(wù)比較興旺，三個(gè)人合作得非常愉快。不久附近又開出了兩家打包托運(yùn)公司。在激烈的競爭中，那兩家公司以熱情的態(tài)度、優(yōu)良的質(zhì)量戰(zhàn)勝了“三合”，“三合”的效益每況愈下。為了爭取更多的資金，扭轉(zhuǎn)被動(dòng)局面，2002年12月，張某等三人隱瞞企業(yè)實(shí)際情況，吸引孫某加入合伙企業(yè)。在張某等四人的苦心經(jīng)營下，企業(yè)的經(jīng)營情況曾經(jīng)有新的起色，但終究未能有實(shí)質(zhì)性的改變。2003年6月，對(duì)企業(yè)失去信心的王某不辭而別，案例1公司與合伙企業(yè)的區(qū)別張某、李某、孫某苦苦支撐了幾個(gè)月，終因競爭不過對(duì)手而不得不宣告企業(yè)解散。在解散清算過程中，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)尚有資產(chǎn)價(jià)值30萬，而所欠債務(wù)為70萬元。債務(wù)人要求張某、李某和孫某償還全部債務(wù)，張某等三人稱企業(yè)財(cái)產(chǎn)只有30萬元，全部用來清償債務(wù)后，剩余債務(wù)就可以不清償了。債權(quán)人指出，這是有限責(zé)任公司的償債辦法，“三合”是合伙企業(yè)，不能這樣清償債務(wù)。張某、李某又提出，即便合伙企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，他們也只要承擔(dān)總共60萬元債務(wù)就行了。因?yàn)樗麄兯娜藢?duì)該合伙企業(yè)各出資1/4，合伙協(xié)議約定合伙人按此比例分配利潤的，

現(xiàn)在承擔(dān)債務(wù)也應(yīng)按此比例，超出企業(yè)財(cái)產(chǎn)的40萬元債務(wù)的1/4應(yīng)由王某承擔(dān)。孫某則認(rèn)為，這些債務(wù)是在他入伙以前發(fā)生的，他是受張某等三人的欺騙而入伙的，對(duì)這些債務(wù)不承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)人還是不同意他們的意見，爭執(zhí)不下，遂向律師請(qǐng)教。

1.債權(quán)人要求張某、李某、孫某償還70萬元債務(wù)的意見對(duì)嗎？

2.張某和李某要求只承擔(dān)60萬的債務(wù)，其理由是什么？3.孫某要求不承擔(dān)責(zé)任，符合法律規(guī)定嗎？為什么？問題：分析：以上“三合”打包托運(yùn)站是合伙企業(yè)，不是有限責(zé)任公司，合伙人之間應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任，即每一個(gè)人合伙人都有義務(wù)以自己的全部財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)企業(yè)的全部債務(wù)。王某不告而別，債權(quán)人有權(quán)要求張某、李某、孫某承擔(dān)全部債務(wù)，包括企業(yè)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以償還部分的債務(wù)。張某、李某、孫某也有義務(wù)承擔(dān)這些債務(wù)，合伙企業(yè)的性質(zhì)決定了合伙人關(guān)于債務(wù)承擔(dān)方式的約定，不能對(duì)抗債權(quán)人。他們承擔(dān)全部債務(wù)后，可以向王某追償。如果這些債務(wù)確實(shí)是孫某入伙前發(fā)生的，按照我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新入伙人對(duì)入伙前的債務(wù)也要承擔(dān)連帶責(zé)任。孫某承擔(dān)債務(wù)后，可以向欺騙他的張某等三人追償。

王成是一個(gè)經(jīng)營服裝百貨的個(gè)體戶，兩年前，他欠了一家服裝廠10多萬元貸款，無力償還，債主向法院起訴。法院判決王成敗訴，并將王成商店里的少量財(cái)產(chǎn)和他個(gè)人的摩托車以及部分生活用品變賣后用來償還債務(wù)。兩年來王成瞄準(zhǔn)服裝新潮流，積極組織貨源，推銷商品，起早摸黑，終于東山再起，商店又恢復(fù)的生氣。可是半年前，一家有限責(zé)任公司從他這里批了一批新潮工作服，欠下20萬元貨款后遲遲沒有歸還。小小個(gè)體商店怎經(jīng)得起這樣的損失，王成幾次討債未果，即向法院提起訴訟。

案例2：有限責(zé)任公司只承擔(dān)有限責(zé)任法院判決王成勝訴，但遲遲未執(zhí)行判決，原來該有限責(zé)任公司因經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，已瀕臨破產(chǎn)，無力償還債務(wù)。王成要求法院將該公司法人代表得私房變賣后抵償，法院不同意。王成很想不通，為什么他欠債時(shí)要用家產(chǎn)來抵債，別人欠他得債則不必用家產(chǎn)抵償？

第一節(jié)《合同法》概述

又稱契約。（《合同法》第二條規(guī)定）是平等主體的自然人和法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。一、合同的概念及法律特征（一）合同的概念旅游者與旅游業(yè)經(jīng)營者之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。旅游合同——合同——1.合同是一種民事法律行為。以意思表達(dá)為出發(fā)點(diǎn)，并且按意思表示的內(nèi)容賦予法律結(jié)果。2.是兩個(gè)以上當(dāng)事人在平等、自愿的基礎(chǔ)上意思表示一致的民事法律行為。3.以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的。（二）合同的法律特征問題：政府部門內(nèi)部的行政管理關(guān)系適不適用合同法？（一）當(dāng)事人法律地位平等原則。（二）合同自愿原則。（三）公平原則。（四）誠實(shí)守信原則。（五）遵守法律和維護(hù)道德原則。（六）合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力的原則（依法成立）

二、合同法的基本原則

第二節(jié)合同的訂立一、訂立合同的主體自然人法人其他組織應(yīng)具備（）能力民事權(quán)利能力和民事行為代訂合同的法律要求：代理人須取得委托人的委托證明，并在授權(quán)范圍內(nèi)以（）的名義訂立合同。委托人代訂合同——

當(dāng)事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果的行為。（二）口頭形式：二、合同的形式（一）書面形式：合同書；信件；數(shù)據(jù)電文等（三）其他形式：面談；電話聯(lián)系等優(yōu)點(diǎn)：內(nèi)容清楚、便于保存、有據(jù)可查簡便、易行、迅速舉證困難◆推定形式——當(dāng)事人通過實(shí)施某種行為而非用書面或口頭方式進(jìn)行意思表示?！裟拘问?.當(dāng)事人的名稱和住所2.標(biāo)的（實(shí)物、服務(wù)或智力成果等3.數(shù)量4.質(zhì)量5.價(jià)款或報(bào)酬6.履行期限、地點(diǎn)和方式7.違約責(zé)任8.解決爭議的方法三、合同的內(nèi)容（條款）（一）合同的一般條款（二）合同的格式條款——當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款?！鞍酝鯒l款”

（1）欺詐、脅迫簽訂；惡意串通、損害國家、集體或第三者利益；合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益；違反法律法規(guī)。（2）造成對(duì)方人身傷害；因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失。（3）免除自己、加重對(duì)方無效格式條款：四、合同訂立的程序（一）要約——希望與他人訂立合同的意思表示。要約應(yīng)具備兩個(gè)條件：1.內(nèi)容具體確定2.受要約人一經(jīng)承諾，要約人即受該意思表示的約束?！羰芤s人向要約人作出◆在要約有效期限內(nèi)◆與要約內(nèi)容一致◆以通知的方式作出（根據(jù)交易習(xí)慣或要約已經(jīng)表明可以通過行為做出承諾的除外）（二）承諾——受要約人同意該要約的意思表示。有效承諾的條件：案例分析◆要約人撤回（銷）要約不當(dāng)給對(duì)方造成損失◆承諾人撤回承諾不當(dāng)給對(duì)方造成損失◆締約時(shí)未盡到通知、保護(hù)、保密等義務(wù)給對(duì)方造成損失◆假借合同，惡意進(jìn)行磋商◆故意隱瞞相關(guān)事實(shí)或提供虛假情況◆違背誠實(shí)信用原則的其他行為五、締約過失責(zé)任（一）概念在訂立合同過程中，一方當(dāng)事人因沒有履行依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)而導(dǎo)致另一方當(dāng)事人遭受一定的損失，應(yīng)承擔(dān)的相應(yīng)損害賠償責(zé)任。（二）締約過失責(zé)任的適用情形第三節(jié)合同的效力1.主體合格。2.意思表示一致和真實(shí)。3.不違反法律和社會(huì)公共利益4、具備法律規(guī)定合同生效必須具備的形式要件（附生效期限附生效條件）合同生效的條件:一、合同生效1.欺詐、脅迫簽訂2.惡意串通、損害國家、集體或第三者利益3.合法形式掩蓋非法目的4.損害社會(huì)公共利益5.違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定二、無效合同（一）概念：雖已經(jīng)成立，但因違反法定事由而自始至終不具有法律約束力的合同。（二）無效合同的因由：2.因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款例：某招工合同中規(guī)定“月薪5000元，因工受傷或死亡用工方概不負(fù)責(zé)”的條款是否有效？——指合同中約定免除或者限制一方當(dāng)事人未來責(zé)任的條款。下列免責(zé)條款無效：1.造成對(duì)方人身傷害的可撤銷合同——指合同雖以成立，但由于法定的事由，經(jīng)一方當(dāng)事人請(qǐng)求，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷其合同效力的合同。

三、可變更合同及可撤銷合同（一）概念可變更合同——指合同雖以成立，但由于法定的事由，一方當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更其合同效力的合同。思考：可變更合同與可撤銷合同在法律效力方面有何區(qū)別？（變更后仍有效）（自始無效）1.因重大誤解而訂立的合同2.因顯失公平而訂立的合同3.一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思情況下訂立的合同。（二）合同可變更及可撤銷原因辨析：合同被確認(rèn)無效或被撤銷，將導(dǎo)致合同自始無效而不具備法律約束力，即合同當(dāng)事人不承擔(dān)任何法律后果。（×）1.返還因該合同取得的財(cái)產(chǎn)2.折價(jià)補(bǔ)償3.賠償損失4.所取得財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或返還集體、第三人（三）合同無效、被撤銷的法律后果根據(jù)當(dāng)事人過錯(cuò)大?。旱谒墓?jié)合同的履行和擔(dān)保1.全面履行原則2.誠實(shí)信用原則3、協(xié)作履行原則一、合同的履行（一）概念（二）原則（三）合同履行的規(guī)則（教材P148）“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定的或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”2.合同內(nèi)容約定不明確的履行規(guī)則質(zhì)量要求不明確的價(jià)款或報(bào)酬不明確的履行地點(diǎn)不明確的履行期限不明確的履行方式不明確的履行的費(fèi)用不明確的1.合同條款存在缺陷時(shí)的履行規(guī)則4.債務(wù)人向第三人履行債務(wù)規(guī)則3.合同履行過程中價(jià)格發(fā)生變化時(shí)履行規(guī)則6.當(dāng)事人不得因變動(dòng)而影響合同履行規(guī)則5、第三人向債權(quán)人履行債務(wù)規(guī)則——姓名、名稱、法人代表、負(fù)責(zé)人、承辦人等——保護(hù)守約方利益二、合同的擔(dān)?！舳ń稹獮榇_保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，依照法律規(guī)定或當(dāng)事人約定所采取的相關(guān)措施?！稉?dān)保法》規(guī)定的五種擔(dān)保形式：◆保證◆抵押◆質(zhì)押◆留置第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更指合同成立后尚未履行或未完全履行時(shí)，由合同當(dāng)事人雙方依法對(duì)原合同的內(nèi)容所進(jìn)行的修改。（一）概念（二）性質(zhì)——合同主體不變情況下的內(nèi)容變動(dòng)（三）變更條件◆已存在有效的合同關(guān)系◆須雙方協(xié)商一致或法定原因存在◆須符合法定的程序和形式二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）概念合同的當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。（二）性質(zhì)（與合同變更比較）——是合同主體的變更——不改變合同的內(nèi)容（約定的權(quán)利和義務(wù)）1、債權(quán)（權(quán)利）轉(zhuǎn)讓2、債務(wù)（義務(wù)）轉(zhuǎn)讓3、權(quán)利和義務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓（三）轉(zhuǎn)讓形式問題：合同訂立后，當(dāng)事人合并或者分立,其權(quán)利與義務(wù)如何行使和承擔(dān)？◆當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！薄簟逗贤ā返诰攀畻l規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。1.債務(wù)已經(jīng)按照約定履行2.合同解除3.債務(wù)相互抵消4.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5.債權(quán)人免除債務(wù)6.債權(quán)和債務(wù)同歸一人7.法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形三、合同的終止（一）概念合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系消滅。（二）終止的情形：（1）因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)（2）履行期限屆滿前一方明確表明不履行主要債務(wù)（3）一方延遲履行債務(wù)，經(jīng)催之在合理期限仍不履行（4）一方延期履行或其他違約行為導(dǎo)致合同不能實(shí)現(xiàn)（5）法律規(guī)定的其他情形◆合同的解除1.協(xié)議解除2.法定解除法定解除的情形：第六節(jié)合同違約責(zé)任

一、違約責(zé)任概述（一）概念——合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。（二）違約責(zé)任的歸責(zé)原則（教材P165~167）1、嚴(yán)格責(zé)任原則2、過錯(cuò)責(zé)任原則3、公平責(zé)任原則——主要采用——特定情況下采用——前二者的補(bǔ)充（一）一方違約時(shí)（二）雙方違約時(shí)二、違約責(zé)任的承擔(dān)《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！薄逗贤ā芬?guī)定：“當(dāng)事人雙方都有違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。（三）由于第三人的原因造成違約時(shí)三、違約責(zé)任的承擔(dān)方式（一）繼續(xù)履行（二）采取補(bǔ)救措施——包括：修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”（三）支付違約金——依約定或法律規(guī)定（四）賠償損失（五）違約責(zé)任的免除免責(zé)事由：1、約定免責(zé)事由2、法定免責(zé)事由——主要指不可抗力（不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況）討論：因不可抗力不能履行合同，當(dāng)事人是否都可以免除違約責(zé)任？《合同法》規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任（例：教材P164“案例分析）?！薄粼庥霾豢煽沽r(shí)一方當(dāng)事人的義務(wù)：（1）及時(shí)通知義務(wù)。（2）提供證明義務(wù)。

◆不可抗力的法律后果：案例分析1：

1997年9月23日下午5時(shí)，甲市質(zhì)監(jiān)所工作人員正準(zhǔn)備下班，乙市某旅行社緊急來電稱：經(jīng)我社與甲市旅行社多次電話、傳真聯(lián)系并協(xié)商一致，由我社組團(tuán)交甲市旅行社接待的16人團(tuán)已經(jīng)在來甲市的火車上，將于明晨6時(shí)抵達(dá)。但是甲市旅行社在這天下午4時(shí)突然變卦，給他們電傳稱不能接團(tuán)。為此，請(qǐng)質(zhì)監(jiān)所予以協(xié)調(diào)。甲市質(zhì)監(jiān)所緊急與甲市旅行社聯(lián)系，該社稱：我社曾表示愿意接團(tuán)，但在結(jié)算方式、結(jié)算時(shí)間及該旅行團(tuán)返程購票事宜上，我社提出了新的要求。而對(duì)我社提出的新的要求，乙市旅行社至今未予答復(fù)，故我社決定不接團(tuán)。乙市旅行社則稱甲社曾同意接團(tuán)，雖然在結(jié)算方式、結(jié)算時(shí)間等問題上提出了新要求，但不影響合同的成立。因此，甲市旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不履行合同的責(zé)任，并賠償由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。（1）甲市旅行社與乙市旅行社之間的合同是否成立？為什么？（2）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，結(jié)算支付方式是否是合同的主要條款？請(qǐng)根據(jù)上述材料回答：分析：（1）不成立，因?yàn)閷?duì)乙社的要約甲社并未作出承諾而提出了新要求，可視為甲社提出了新要約，乙社對(duì)甲社的要約沒有承諾的情況下發(fā)團(tuán)，甲社可以拒絕接團(tuán)。在合同訂立過程中，有反復(fù)要約和承諾的過程。本案合同在業(yè)內(nèi)稱為”霸王合同”。（2）結(jié)算支付方式屬于合同履行方式，是合同的主要條款。

黃某等20名旅游者報(bào)名參加某國際旅行社組織的北京—宜昌—三峽—成都旅游團(tuán)，雙方簽訂了《旅游合同》。在旅游過程中，因組團(tuán)社與地接社之間發(fā)生團(tuán)款糾紛，耽誤了旅游行程，造成重慶紅巖村等景點(diǎn)的游覽項(xiàng)目被迫取消，旅游結(jié)束后，黃某等旅游者向旅游質(zhì)量監(jiān)督管理部門投訴，訴稱組團(tuán)社與地接社的糾紛，殃及無辜的旅游者，旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，要求賠償全部旅游費(fèi)，被投訴旅行社辯稱，此次旅游景點(diǎn)的遺漏，完全是地接社的原因造成的，組團(tuán)社并沒有過錯(cuò)，不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，但考慮到旅游者的實(shí)際利益，案例分析2思考：（1）本案中，被投訴組團(tuán)社所辯稱的理由是否成立？（2）旅游者所提出的要求組團(tuán)社賠償全部旅游費(fèi)的請(qǐng)求是否應(yīng)該支持？其法律依據(jù)何在？同意先退賠遺漏景點(diǎn)門票費(fèi)每人32元。如果旅游者還有其他賠償要求，應(yīng)向有過錯(cuò)的地接社提出。1．組團(tuán)社應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā返?2條規(guī)定“當(dāng)事人一方同第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定按照約定解決。”合同關(guān)系是一種相對(duì)的法律關(guān)系，僅在當(dāng)事人雙方之間發(fā)生法律效力。對(duì)于旅游者來說，組團(tuán)社因地接社的行為不能完全履行合同時(shí)，合同的當(dāng)事人組團(tuán)社應(yīng)對(duì)地接社的履行行為負(fù)責(zé)，向旅游者承擔(dān)違約責(zé)任，然后再就其因此受到的損失向地接社追償。分析:2．旅游損失賠償?shù)膯栴}比較復(fù)雜。國家旅游局依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)制定了《旅行社質(zhì)量保證金賠償試行標(biāo)準(zhǔn)》，具體規(guī)定了對(duì)“損失賠償額的計(jì)算方法”，其中第8條第1項(xiàng)規(guī)定：“導(dǎo)游擅自改變活動(dòng)日程，減少或變更參觀項(xiàng)目，旅行社應(yīng)退賠景點(diǎn)門票，導(dǎo)游服務(wù)費(fèi)并賠償同額違約金?！北景钢?，旅行社只退賠遺漏景點(diǎn)門票款顯然是大大低于規(guī)定的數(shù)額，應(yīng)該按法定要求進(jìn)行核算，以使旅游者的損失得到合理合法的賠償。3．賠償全部旅游費(fèi)用的請(qǐng)求缺乏依據(jù)。旅游提供的是一種特殊的組合產(chǎn)品，旅游的費(fèi)用是吃、住、行、游、購、娛和提供服務(wù)等多方面的綜合價(jià)格。要求賠償全部旅游費(fèi)必須以對(duì)方“根本性違約”為前提，根本性違約是指導(dǎo)致合同履行不必要或不可能，即訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益不能實(shí)現(xiàn)，或者說主要合同意圖不能實(shí)現(xiàn)。本案中，旅行社按合同約定履行了絕大部分義務(wù)，旅游者也享受了旅行社提供的各項(xiàng)服務(wù)。個(gè)別景點(diǎn)遺漏，不應(yīng)該賠償全部旅游費(fèi)用。

旅行社管理法規(guī)——調(diào)整旅行社業(yè)務(wù)中各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱日本——法國——比利時(shí)、新加坡——《旅行社聯(lián)絡(luò)法》（1952）《旅行社法令》（1959）《旅行社法》（1952、？）我國：《旅行社管理暫行條例》（1985）《旅行社管理?xiàng)l例》（1996）《旅行社管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》根據(jù)條例國家旅游局還陸續(xù)頒布了：《旅行社質(zhì)量保證金賠償暫行辦法》《全國旅游質(zhì)量管理監(jiān)督機(jī)構(gòu)組織與管理暫行辦法》《旅行社質(zhì)量保證金賠償試行標(biāo)準(zhǔn)》《旅行社經(jīng)理資格認(rèn)證管理規(guī)定》《旅行社投保旅行社責(zé)任保險(xiǎn)規(guī)定》《國務(wù)院關(guān)于修改<旅行社管理?xiàng)l例>的決定》《中國公民出國旅游管理辦法》等《設(shè)立外商控股、外商獨(dú)資旅行社暫行規(guī)定》（2003）第一節(jié)旅行社概述一、旅行社的概念和特點(diǎn)（一）旅行社概念

指有營利目的，從事為旅游者代辦出境、入境手續(xù)，招徠、接待旅游者，為旅游者安排食宿等有償服務(wù)的經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)。旅行社——旅游業(yè)的（）媒介、龍頭2.旅游業(yè)務(wù)主要是指招徠和接待旅游者（二）旅行社的特點(diǎn)1.是從事旅游業(yè)務(wù)的企業(yè)法人3.提供的各種服務(wù)為有償服務(wù)，其目的是盈利2.國內(nèi)旅游業(yè)務(wù)二、旅行社的類別及經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍到外國到港澳臺(tái)邊境旅游（一）國際旅行社1.入境旅游業(yè)務(wù)3.出境旅游業(yè)務(wù)問題：是否所有的國際旅行社均可經(jīng)營出境旅游業(yè)務(wù)？——只有經(jīng)國家旅游局批準(zhǔn)，取得出境旅游業(yè)務(wù)經(jīng)營權(quán)的方可。1.招徠、組織我國旅游者在國內(nèi)旅游，為其安排交通、游覽、住宿飲食、購物、娛樂及提供導(dǎo)游等相關(guān)服務(wù)

2.為國內(nèi)旅游者代購、代訂國內(nèi)交通客票、提供行李服務(wù)

3.國家旅游局規(guī)定的與國內(nèi)旅游有關(guān)的相關(guān)業(yè)務(wù)（二）國內(nèi)旅行社——我國“有組織、有計(jì)劃、有控制”發(fā)展出境旅游業(yè)務(wù)三、《旅行社管理?xiàng)l例》適用范圍——長期居住在我國境內(nèi)的外國人◆國內(nèi)旅行社經(jīng)營業(yè)務(wù)服務(wù)對(duì)象不包括哪些人？——入境外國旅游者——港澳臺(tái)旅游者1、空間適用范圍——中國境內(nèi)設(shè)立的旅行社和外國旅行社在中國境內(nèi)設(shè)立的常駐機(jī)構(gòu)2、時(shí)間適用范圍——自發(fā)布之日起施行第二節(jié)旅行社的設(shè)立

國際旅行社注冊資本不得少于150萬，入境業(yè)務(wù)60萬保證金，出境業(yè)務(wù)100萬保證金國內(nèi)旅行社注冊資本不得少于30萬，10萬保證金一、設(shè)立的條件和審批（一）設(shè)立的條件1.有固定的營業(yè)場所2.有必要的營業(yè)設(shè)施3.又符合規(guī)定的經(jīng)營管理人員4.有符合規(guī)定的注冊資本和質(zhì)量保證金1.設(shè)立申請(qǐng)書2.可行性研究報(bào)告3.旅行社章程4.相應(yīng)的資格證書——旅行社經(jīng)理資格證書等5.開戶銀行的資金信用證明、驗(yàn)資報(bào)告6.經(jīng)營場所證明7.經(jīng)營設(shè)備情況證明（二）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立須交的文件（市場、資金、人員等方面條件）國際旅行社：30個(gè)工作日上報(bào)；30個(gè)工作日批復(fù)國內(nèi)旅行社：30個(gè)工作日回復(fù)（三）設(shè)立旅行社的審批1.審核部門國際旅行社——國家旅游局審核批準(zhǔn)國內(nèi)旅行社——省級(jí)或地市級(jí)（有授權(quán)）旅游行政部門審批2.審批期限3.開業(yè)登記——60個(gè)工作日內(nèi)持有關(guān)證明文件辦理開業(yè)登記（“旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證”等）1.開業(yè)與停業(yè)公告2.變更名稱與經(jīng)營范圍公告3.吊銷許可證公告二、旅行社的變更和公告（一）旅行社變更事項(xiàng)的辦理1.變更經(jīng)營范圍2.變更登記注冊地3.變更其他事項(xiàng)（二）旅行社公告制度——旅游行政部門對(duì)旅行社業(yè)實(shí)行行業(yè)監(jiān)督的重要措施三、旅行社分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立（一）旅行社的分社——由旅行社設(shè)立的不具有獨(dú)立的法人資格，以設(shè)立社的名義開展旅游經(jīng)營活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)◆問題：旅行社分社民事責(zé)任應(yīng)由（）承擔(dān)設(shè)立社1.設(shè)立分設(shè)的條件◆年接待旅游者達(dá)到10萬人以上◆進(jìn)入全國旅行社百強(qiáng)◆分設(shè)經(jīng)理必須取得的“旅行社經(jīng)理資格證書”◆符合規(guī)定的注冊資金和質(zhì)量保證金要求統(tǒng)一管理、統(tǒng)一財(cái)務(wù)、統(tǒng)一招徠、統(tǒng)一接待2.設(shè)立分社的程序3、旅行社對(duì)其分社的管理“四個(gè)統(tǒng)一”：（二）旅行社門市部——旅行社在注冊地的市縣行政區(qū)內(nèi)設(shè)立的不具備獨(dú)立法人資格的收客網(wǎng)點(diǎn)◆旅行社門市部能否獨(dú)立組團(tuán)？——NO！僅提供咨詢、宣傳和招徠游客服務(wù)（三）外國旅行社常駐機(jī)構(gòu)的設(shè)立——外國旅行社經(jīng)國務(wù)院旅游行政主管部門批準(zhǔn)，可以設(shè)立常駐機(jī)構(gòu)——只能從事旅游咨詢、聯(lián)絡(luò)、宣傳、調(diào)研等活動(dòng)，不得經(jīng)營旅游業(yè)務(wù)四、外商投資旅行社1、概念：外國（或港澳臺(tái)）旅游經(jīng)營者同中國投資者采取合資、合作或單獨(dú)出資的方式，依中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的旅行社。2、類別：中外合資旅行社中外合作旅行社外商控股旅行社外商獨(dú)資旅行社3、設(shè)立條件（教材P57）（1）外方投資者條件：（2）中方投資者條件：4、申請(qǐng)與審批5、外商投資旅行社的經(jīng)營能力經(jīng)營范圍：設(shè)立地點(diǎn)（外商控股或獨(dú)資旅行社）：擴(kuò)大投資方面：入境旅游與國內(nèi)旅游業(yè)務(wù)——經(jīng)批準(zhǔn)的國家旅游度假區(qū)及5個(gè)大城市不得設(shè)立分支結(jié)構(gòu)第三節(jié)旅行社的經(jīng)營1.自愿原則2.平等原則3.公平原則4.誠實(shí)信用原則5.社會(huì)公認(rèn)的商業(yè)道德一、旅行社經(jīng)營原則及業(yè)務(wù)經(jīng)營規(guī)則（一）旅行社經(jīng)營的原則1.嚴(yán)禁超范圍經(jīng)營2.不得采取不正當(dāng)競爭手段3.不得向旅游者介紹和提供受禁止的旅游項(xiàng)目（二）旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營規(guī)則A、含有損害國家利益和民族尊嚴(yán)的內(nèi)容；B、含有民族、種族、宗教、性別歧視內(nèi)容；C、含有淫穢、迷信、賭博內(nèi)容；D、其他被法律法規(guī)所禁止的內(nèi)容。《國際旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》《國內(nèi)旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》二、旅行社經(jīng)營管理2.內(nèi)容：3.有效期：1.種類3年名稱、編號(hào)、企業(yè)性質(zhì)和形式、注冊資本和保證金、法定代表人、經(jīng)營范圍、頒發(fā)日期和有效期等（一）業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證制度（二）旅行社經(jīng)理資格認(rèn)證制度1.資格證書的種類2.報(bào)考條件3.培訓(xùn)與考試《國際旅行社總經(jīng)理資格證書》、《國際旅行社部門經(jīng)理資格證書》、《國內(nèi)旅行社總經(jīng)理資格證書》、《國內(nèi)旅行社部門經(jīng)理資格證書》。——省級(jí)以上旅游行政管理部門專門組織的資格考試培訓(xùn)——由國家旅游局組織的統(tǒng)一考試拒絕對(duì)經(jīng)理資格證書檢查的：3-15天停業(yè)整頓3000-10000罰款4.監(jiān)督檢查與罰則（三）旅行社內(nèi)部管理3.規(guī)范旅游業(yè)務(wù)檔案2.規(guī)范旅游業(yè)務(wù)出境旅游檔案：至少保存3年；其他2年——合同管理1.規(guī)范人員管理3.追究游客違約責(zé)任權(quán)利三、旅行社的權(quán)利和義務(wù)（一