第16章刑罰裁量

第十六章刑罰裁量

第一節(jié)刑罰裁量概述

一、刑罰裁量的概念、特征、性質(zhì)刑罰裁量，也稱量刑，是指人民法院在定罪的基礎(chǔ)上，根據(jù)行為人的犯罪事實(shí)與法律有關(guān)規(guī)定，權(quán)衡行為人應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任之輕重，依法決定對犯罪人是否判處刑罰、判處何種刑罰，以及判處多重刑罰，并決定對犯罪人所判刑罰是否立即執(zhí)行的司法審判活動。

量刑的特征1、量刑的唯一主體是人民法院。

2、被量刑的對象只能是涉嫌犯罪而進(jìn)入刑事審判程序的刑事被告人。3、定罪是量刑活動的前提和基礎(chǔ)。4、量刑的內(nèi)容是在定罪和法定刑的基礎(chǔ)上確定宣告刑，明確行為人的刑事責(zé)任范圍和程度。二、刑罰裁量的任務(wù)

在司法實(shí)踐中，量刑主要包括下列內(nèi)容：(1)決定是否對構(gòu)成犯罪的被告人判處刑罰。(2)決定對犯罪的被告人判處何種刑罰和多重的刑罰。(3)決定對犯罪的被告人所判處的刑罰是否立即執(zhí)行。(4)將數(shù)個宣告刑合并為執(zhí)行刑。

第二節(jié)刑罰裁量的原則

量刑的一般原則，是指人民法院在法定刑的范圍內(nèi)或基礎(chǔ)上，決定對犯罪分子是否適用刑罰或者處罰輕重的指導(dǎo)思想和準(zhǔn)則。刑法典第61條規(guī)定：“對于犯罪分子決定刑罰的時候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處?！庇纱?，我們可以推導(dǎo)出我國刑罰裁量的兩項基本原則：刑罰裁量必須以犯罪事實(shí)為依據(jù)，刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩。一、刑罰裁量必須以犯罪事實(shí)為依據(jù)這就要求刑罰裁量必須做到：1.查清犯罪的基本事實(shí)。犯罪的基本事實(shí)，也就是刑法典第61條所說的“犯罪的事實(shí)”，即構(gòu)成犯罪的四個方面。這些基本的犯罪事實(shí)是定罪、量刑的客觀根據(jù)。刑罰裁量必須以犯罪事實(shí)為依據(jù)2.正確認(rèn)定犯罪性質(zhì)。不同性質(zhì)的犯罪在刑法中有不同的刑罰與之相對應(yīng)，正確認(rèn)定了犯罪性質(zhì)，就為正確適用刑罰奠定了基礎(chǔ)。如果定罪不當(dāng)，勢必出現(xiàn)量刑不當(dāng)。

刑罰裁量必須以犯罪事實(shí)為依據(jù)3.全面掌握犯罪情節(jié)。我國刑法典中的不少條文含有影響定罪或者量刑的情節(jié)。其中，影響定罪的情節(jié)叫“定罪情節(jié)”，影響量刑的情節(jié)叫“量刑情節(jié)”。前者如刑法典第246條的規(guī)定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的……”。后者如刑法典第232條的規(guī)定：“故意殺人的，處死刑……情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑?！毙塘P裁量必須以犯罪事實(shí)為依據(jù)全面掌握影響量刑的情節(jié)具有特別重要的意義影響量刑的情節(jié)直接決定著刑罰的輕重。這些量刑情節(jié)既包括刑法總則中規(guī)定的各種從重、從輕、減輕、免除處罰的情節(jié)，也包括刑法分則具體條文規(guī)定的各種量刑情節(jié)以及最高司法機(jī)關(guān)對這些情節(jié)的解釋。

刑罰裁量必須以犯罪事實(shí)為依據(jù)4.準(zhǔn)確評價犯罪對于社會的危害程度和行為人刑事責(zé)任的大小。犯罪對于社會的危害程度，就是指犯罪行為對社會造成的危害的大小，既包含罪行性質(zhì)的輕重，也包含行為人主觀惡性和人身危險性的大小。在罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的框架下，犯罪對危害社會程度越大，行為人應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任越重，所應(yīng)判處的刑罰也越重，即刑罰輕重與危害程度成正比。

二、刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩1．對犯罪人判處什么刑種，應(yīng)以刑法規(guī)定為準(zhǔn)。（法定刑）例如，刑法典第251條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)工作人員非法剝奪公民的宗教信仰自由和侵犯少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑或者拘役?！毙塘P裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩本條只規(guī)定了兩個可供選擇的刑種，即有期徒刑或者拘役，那么在司法實(shí)踐中，對非法剝奪宗教信仰自由罪和侵犯少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣罪的犯罪人，除非具備減輕或免除處罰的情節(jié)，我們既不可選擇比有期徒刑重的無期徒刑，也不可選擇比有期徒刑或拘役輕的管制，同時也不能在法定刑種之外選擇適用罰金、剝奪政治權(quán)利等附加刑，而對其只能判處2年以下有期徒刑或者拘役。刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩2．對犯罪人判處什么刑度，應(yīng)以刑法規(guī)定為準(zhǔn)。刑度，是指量刑幅度所顯示的刑罰輕重或嚴(yán)重程度。（法定刑）我國刑法中的有期徒刑，通常有較大的量刑幅度，這就給人民法院進(jìn)行刑罰裁量留下了較大余地。人民法院進(jìn)行刑罰裁量，不得超越刑法所設(shè)定的界限。刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩例如，刑法典第424條規(guī)定：“戰(zhàn)時臨陣脫逃的，處三年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑”。在司法實(shí)踐中，對于犯臨陣脫逃罪，且情節(jié)嚴(yán)重的行為人，判處刑罰時，便只能在“三年以上十年以下”這一幅度依法作出抉擇，既不可對行為人處低于3年的有期徒刑，也不可對其處高于10年的有期徒刑。

刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩3．對犯罪人適用刑罰，決定從重、從輕、減輕和免除處罰，應(yīng)嚴(yán)格以刑法規(guī)定為準(zhǔn)。根據(jù)我國刑法典的規(guī)定，無論是對犯罪人“從重”、“從輕”處罰，還是“減輕”、“免除”處罰，都必須以刑法規(guī)定為準(zhǔn)。也就是說，“從重”、“從輕”、“減輕”和“免除”必須是針對法定的對象，并在法定的范圍之內(nèi)從重、從輕、減輕和免除處罰。刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩例如刑法典第386條規(guī)定：“對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰?！边@里對“索賄的從重處罰”，只能根據(jù)其犯罪具體情況，在刑法第383條所規(guī)定的法定刑的限度以內(nèi)從重處罰，而不能超出法定刑的限度從重處罰。刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩4．確定宣告刑，應(yīng)以刑法規(guī)定的各種刑罰裁量制度為依據(jù)。我國刑法明確規(guī)定了累犯、自首、立功、數(shù)罪并罰、緩刑等刑罰裁量制度及其適用或成立條件，在確定具體的宣告刑時，必須嚴(yán)格依照刑法規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定和操作，不得濫用自由裁量權(quán)。刑罰裁量必須以刑法為準(zhǔn)繩比如，我國刑法規(guī)定，在行為人犯數(shù)罪且數(shù)罪都應(yīng)處以相同性質(zhì)的自由刑時（如有期徒刑），應(yīng)遵循“限制加重”的原則，判處的刑期既不能低于數(shù)刑中的最高刑期，也不能超過數(shù)刑的總和刑期，還不能超過刑法規(guī)定的數(shù)罪并罰情況下各種自由刑的刑期上限。

第三節(jié)刑罰裁量情節(jié)

一、刑罰裁量情節(jié)的概念刑罰裁量情節(jié)，簡稱量刑情節(jié)，是指審判機(jī)關(guān)在對犯罪人決定刑罰適用和刑罰輕重時應(yīng)考慮的各種情節(jié)。

反映犯罪的社會危害程度行為人的人身危險程度的事實(shí)情況量刑的情節(jié)是指在法定刑的限度內(nèi)判處較輕的刑罰在法定刑以下判處刑罰在刑法規(guī)定的法定刑的幅度以內(nèi)，判處較重的刑罰被告人的行為構(gòu)成犯罪，但具有免除處罰情節(jié)的，可以判決免除刑罰處罰量刑的適用減輕處罰免除處罰從輕處罰

從重處罰法定情節(jié)酌定情節(jié)量刑量刑情節(jié)的特征

1、量刑情節(jié)與犯罪構(gòu)成事實(shí)無關(guān)，是犯罪構(gòu)成事實(shí)之外的事實(shí)情況。2、量刑情節(jié)是反映犯罪的社會危害程度和行為人的人身危險程度，從而影響刑罰輕重的各種情況。3、量刑情節(jié)是人民法院在對犯罪人裁量決定刑罰時需要考慮的事實(shí)情況，是選擇法定刑與決定宣告刑的依據(jù)。二、量刑情節(jié)的分類1、以是否刑法中有明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可將刑罰裁量情節(jié)分為法定量刑情節(jié)與酌定量刑情節(jié)。2、以刑法是否就法定情節(jié)的功能作出絕對性規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為應(yīng)當(dāng)型情節(jié)與可以型情節(jié)。3、以情節(jié)對量刑產(chǎn)生的輕重性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為從寬情節(jié)與從嚴(yán)情節(jié)。量刑情節(jié)的分類4、以情節(jié)與犯罪行為在時間上的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為案中情節(jié)與案外情節(jié)。5、以同一情節(jié)對量刑影響的功能多少為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為單功能情節(jié)與多功能情節(jié)。量刑情節(jié)中最基本、最主要的分類應(yīng)當(dāng)是法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)。三、法定的量刑情節(jié)所謂法定情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定的、刑罰裁量時必須予以考慮的各種犯罪事實(shí)情況。它既包括刑法典總則規(guī)定的對各種犯罪共同適用的情節(jié)，又包括刑法典分則條文規(guī)定的對特定犯罪單獨(dú)適用的情節(jié)，甚至還包括某些單行刑法中規(guī)定的適用于特定犯罪的情節(jié)。法定情節(jié)1、應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)：如《刑法》第24條第2款前段規(guī)定的沒有造成損害的中止犯。2、可以免除處罰的情節(jié)：如《刑法》第67條第1款后段規(guī)定的犯罪較輕且自首的。3、應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)：《刑法》第20條第2款規(guī)定的防衛(wèi)過當(dāng)。

法定情節(jié)4、應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié)：如《刑法》第24條第2款后段規(guī)定的造成損害的中止犯。5、可以免除或者減輕處罰的情節(jié)：如《刑法》第10條規(guī)定的在國外犯罪，己在外國受過刑罰處罰的。

6、可以減輕或者免除處罰的情節(jié)：如《刑法》第68條第1款后段規(guī)定的有重大立功表現(xiàn)的。

法定情節(jié)7、應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：《刑法》第27條第2款規(guī)定的從犯。8、可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)：如（1）《刑法》第19條規(guī)定的又聾又啞的人或者盲人犯罪。（2）《刑法》第22條第2款規(guī)定的預(yù)備犯。法定情節(jié)9、應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié)：《刑法》第17條第3款規(guī)定的已滿14周歲不滿18周歲的犯罪。10、可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)：如《刑法》第23條第2款規(guī)定的未遂犯。11、應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié)：如《刑法》第29條第1款規(guī)定的教唆不滿18周歲的人犯罪的。再如累犯。四、酌定的量刑情節(jié)所謂酌定量刑情節(jié)，是指刑法中雖然沒有明文規(guī)定，但司法實(shí)踐中可能影響人民法院對犯罪人適用刑罰的一些與犯罪事實(shí)和犯罪人有關(guān)的情況。酌定情節(jié)的種類：1、犯罪手段。2、犯罪的侵害對象。3、犯罪造成的實(shí)際危害結(jié)果。4、犯罪的時間、地點(diǎn)。5、犯罪的動機(jī)。6、行為人犯罪前的一貫表現(xiàn)。7、行為人犯罪后的表現(xiàn)。8、其他可能影響量刑輕重的特殊情況。五、刑罰裁量情節(jié)的適用

法定量刑情節(jié)，在我國刑法典中有四種表現(xiàn)形式，即從重、從輕、減輕和免除處罰情節(jié)。1.從重、從輕處罰情節(jié)的適用刑法典第62條規(guī)定：“犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰?！?.減輕和免除處罰情節(jié)的適用刑法典第63條規(guī)定：“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰?！钡?7條又規(guī)定：“對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰”。多幅度情況下的減輕處罰將刑法第六十三條第一款修改為：“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰；本法規(guī)定有數(shù)個量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內(nèi)判處刑罰?！毙拚福ò耍┬略鰧Ψǘㄗ畹托痰睦斫饩C合前述兩種情況，所謂在法定最低刑以下判處刑罰，就是在法定最低刑種以下來選擇適用相應(yīng)的刑種，以及在法定最低刑以下的量刑幅度內(nèi)來確定相應(yīng)的刑期。(二)酌定量刑情節(jié)的適用酌定情節(jié)主要來自于刑事司法審判的經(jīng)驗和刑事政策。（三）數(shù)個量刑情節(jié)競合的問題

在同一案件中，犯罪人同時具有兩個以上的量刑情節(jié)的情形，叫量刑情節(jié)的競合。量刑情節(jié)的同向競合，是指并存兩個以上的從寬情節(jié)或并存兩個以上的從嚴(yán)情節(jié)；量刑情節(jié)的逆向競合，是指并存的兩個以上量刑情節(jié)中，既有從寬情