合同的訂立2教材

合同關系也像其他法律關系一樣由主體、內(nèi)容、客體三大要素構成。合同主體——指合同的當事人，可以是具有民事行為能力的自然人，也可以是法人或者其他組織。訂立合同，當事人必須具備與所訂合同相適應的民事權利能力和民事行為能力，當事人也可以委托代理人訂立合同。因此，在訂立合同時，應當注意了解對方是否有相應的民事權利能力和民事行為能力，是否受委托以及委托代理的事項、權限等。但合同的訂立需要經(jīng)過要約與承諾的過程。

課前案例：2004年5月16日，某電子有限公司（下稱甲）向某大學（下稱乙）發(fā)出一份愿意向乙出售1000套單價為100元的英語學習耳機的要約，要求乙收到要約后在15天內(nèi)答復。乙于2004年5月20日收到要約并答復同意以對方要約的條件購買這批耳機，但要求對方在耳機上加上音量調(diào)節(jié)器并于2004年8月25日前交貨。甲公司對此要求沒有表示意見，并于2004年7月15日交貨，貨到后，乙開箱檢驗，發(fā)現(xiàn)耳機上并未裝上音量調(diào)節(jié)器，因此拒收貨物。甲公司認為乙拒收貨物構成違約，要求乙負違約責任。問：乙拒收貨物構成違約嗎？要回答這個問題必須了解合同的訂立程序。課前案例的分析電子有限公司（甲）（要約人）高校（乙）（受要約人）收到要約后同意要約內(nèi)容，但要求加上音量調(diào)節(jié)器該答復是承諾嗎？不是承諾，是新要約原因：答復對要約內(nèi)容作出實質性變更。依法應視為新要約法律效果：新要約須原要約人甲接受后，合同才能成立甲對新要約未答復，因而合同不成立分析要點：乙（大學）拒收理由成立。因為該合同還未成立，乙不存在依合同規(guī)定履行接受貨物的義務。理由是：合同成立需要經(jīng)過要約和承諾的過程，在本案中只有要約沒有承諾，甲向乙發(fā)出要約，乙答復甲時并未完全接受該要約內(nèi)容而是作出實質性的變更（即要求加裝音量調(diào)節(jié)器），因此，根據(jù)法律規(guī)定，乙的答復不構成承諾而應視為新要約，該新要約必須甲完全接受，合同才能成立?，F(xiàn)在甲對此未作答復，可視為拒絕接受乙的新要約，因此從這一層面看合同并未成立。但甲在合同并未成立的情況下已交付貨物，該貨物買賣合同能否成立與生效？現(xiàn)在我們必須以民法與合同法中合同成立的推定理論進行分析，確定甲乙之間的耳機買賣合同是否成立。如甲的履行完全符合乙在新要約中規(guī)定的內(nèi)容，即可認定甲的交貨是以履行合同的行為作出承諾，合同成立，乙應當接受甲的履行而接收貨物。但現(xiàn)在甲交付的貨物并未按照乙的要求加裝音量調(diào)節(jié)器，因此，不能構成以行為作出承諾，所以合同不能成立，乙不負有接收貨物的義務，有權拒收貨物。合同的訂立（一）何謂“合同的訂立”？即指各方當事人通過協(xié)商，依法就合同的主要條款達成協(xié)議的法律行為。一、概述（二）當事人的締約資格

1.當事人要具備必要的民事權利能力。2.當事人要有相應的民事行為能力。3.當事人依法可以委托代理人訂立合同。

（三）合同的內(nèi)容與形式（1）當事人的名稱或姓名和住所

（2）標的——是合同當事人雙方權利和義務所指向的對象。包括有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)、勞務和工作成果

（3）數(shù)量——指標的的數(shù)量，是以計量單位和數(shù)字來衡量的標的的尺度。

（4）質量——質量是標的的具體特征，是用來衡量標的優(yōu)劣的尺度，它是標的的內(nèi)在素質和外觀形態(tài)的綜合。1.合同法規(guī)定的主要條款：（5）價款或報酬——一方當事人向對方當事人所付代價的貨幣表現(xiàn)。

（6）履行期限、地點和方式履行的期限——指合同中規(guī)定的一方當事人向對方當事人履行義務的時間界限。它是衡量合同能否按時履行的標準。履行地點——指合同規(guī)定的當事人履行合同義務和對方當事人接受履行的地點。它關系到合同履行費用、風險的承擔，有時還是確定所有權是否轉移、何時轉移的依據(jù)，也是發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。

履行方式——指合同當事人履行合同的具體做法。

（7）違約責任（8）解決爭議的方法——指合同當事人對合同的履行發(fā)生爭議時解決的途徑和方式?？梢赃x擇的解決爭議的方法主要有：當事人協(xié)商和解；第三人調(diào)解；仲裁；訴訟。

解決爭議的方法的選擇對于糾紛發(fā)生后當事人利益的保護是非常重要的，應慎重對待。

如果意圖通過訴訟解決爭議可以不作約定

2.合同的形式合同的形式——是指合同當事人意思表示一致的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外在表現(xiàn)。

合同有三種形式：書面形式、口頭形式和其他形式。

（1）書面形式——是指以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（edi）、電子郵件（e-mail）、計算機傳真等，則是計算機網(wǎng)絡普遍應用后而出現(xiàn)的合同形式。

（2）口頭形式——指當事人各方就合同內(nèi)容達成一致的口頭協(xié)議。

（3）其他形式——法律沒有列舉具體的其他形式，如推定形式等。一般認為，不屬于上述兩種形式，但根據(jù)當事人的行為或者特定情形能夠推定合同成立的形式或者根據(jù)交易習慣所采用的形式，也是法律上認可的其他形式。

案例裕仁公司因生產(chǎn)急需一批鋁材，于是該廠采購部人員打電話給成成機械廠，要求成成機械廠馬上送一批鋁材到裕仁公司。雙方在電話中對鋁材的規(guī)格、數(shù)量和價格達成了一致意見。但當成成機械廠將鋁材送到裕仁公司時，裕仁公司卻以“雙方未簽署正式的合同”為由，拒絕接受成成機械廠送來的鋁材，于是成成機械廠訴至法院。問：雙方當事人的合同是否有法律效力？為什么？分析：雙方當事人之間采取的是口頭合同，雙方平等自愿，符合法律規(guī)定，屬于生效的買賣合同，同時根據(jù)合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效”，雙方當事人訂立的合同具有法律約束力。

（一）合同的訂立程序

1.要約

（1）要約的概念——是一方當事人向對方提出簽定合同的建議和要求。它是要約人希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方為要約人，接受要約一方稱為受要約人。

（2）要約的構成要件：二、要約與承諾

要約人發(fā)出要約這一意思表示的目的在于訂立合同，而這訂立合同的意圖只有通過其發(fā)出的要約充分表達出來，才能在受要約人承諾的情況下產(chǎn)生合同。是否存在締約意圖，具體可根據(jù)當事人的措辭、交易習慣等相關情況判斷。

①要約必須包括訂立合同的意圖②要約必須由要約人向希望與其訂立合同的受要約人發(fā)出注意：在某些情況下，向不特定的人發(fā)出的訂約的意思表示也具有要約的效力。如正在工作的自動售貨機、超級市場標價陳列的自選商品等都是針對不特定當事人發(fā)出的要約。（因為即使不用說明，別人也熟知使用方式）③要約內(nèi)容應當具體確定具體——要約內(nèi)容必須具有足以使合同成立的全部必要條款。確定——要約內(nèi)容必須明確，不能含糊不清，引人誤解或產(chǎn)生歧義。④要約應表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束要約邀請——要約邀請是邀請對方向自己發(fā)出要約的意思表示。其是當事人訂立合同的預備行為，當事人處于訂約的準備階段。要約邀請與要約的主要區(qū)別是：①依法律規(guī)定作出區(qū)分。②根據(jù)當事人的意愿來作出區(qū)分。（后案例）③根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約邀請還是要約。④根據(jù)交易的習慣即當事人歷來的交易做法來區(qū)分。小案例某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關事宜?！鞭r(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真立即組織10個車皮貨物給果品公司發(fā)過去，并隨即回電：“10個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收?！闭l知在果品公司發(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立刻復電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨我公司不能接收，請通知承運方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責果品公司違約，向法院起訴。分析根據(jù)當事人已經(jīng)表達出來的意思來判斷，果品公司的傳真顯然是要約。要約中含有當事人受要約拘束的意旨。而要約邀請只是希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示，所以，若電報中含有“須以我方最后確認為準”或“僅供參考”，則表明當事人不愿意接受要約的拘束力，即是要約邀請。

我國合同法列舉了幾種常見的要約邀請的形式：（1）寄送價目表；（2）拍賣公告；（3）招股說明書；（4）商業(yè)廣告；（5）招標廣告。其中商業(yè)廣告，視其內(nèi)容確定是要約還是要約邀請，若內(nèi)容符合要約規(guī)定的條件的，則視為要約，如在其內(nèi)容中明確表明為“要約”或者聲明“欲購請匯款至….，保證供貨”或懸賞廣告等視為要約，否則就是要約邀請。

要約的生效——指要約從什么時間開始發(fā)生法律效力。

以口頭形式發(fā)出要約的，要約一經(jīng)表示，受要約人立即知悉，要約立即生效。

在非對話方式發(fā)出要約即書面形式的要約中，究竟何時生效，在各國的立法中存在截然不同的立法例：

（1）表示主義——要約人作出要約表示即發(fā)生法律效力；

（2）發(fā)信主義，即要約人發(fā)出要約，使要約脫離自己的控制后，就發(fā)生法律效力，而不問受要約人實際上是否收到；

（3）受信主義，又稱到達主義，是指要約從到達受要約人時開始生效；（4）了解主義，認為要約從受要約人了解要約的內(nèi)容時開始生效，因了解是一個很難判斷的問題，該觀點已遭摒棄。我國采用受信主義。

我國合同法規(guī)定要約在到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的首次時間，視為到達時間（這一規(guī)定同樣適用承諾到達時間）。需要注意的是，要約到達受要約人，并不是指要約一定實際送達到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為送達。（1）要約開始生效的時間（2）要約的存續(xù)期間。應區(qū)分如下兩種情況：①以口頭形式發(fā)出的要約；②以書面形式發(fā)出的要約（3）要約法律效力的內(nèi)容。①要約對要約人的拘束力。②要約對受要約人的拘束力。（4）要約的撤回和撤銷。

（1）要約的撤回——指要約人在發(fā)出要約后，要約生效前發(fā)出阻止要約發(fā)生法律效力的意思表示。（合同法第17條）

要約撤回的條件——撤回要約的通知應當先于要約或者與要約同時到達受要約人。

撤銷要約的條件——撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。（2）要約的撤銷——指要約人在要約生效后，作出消滅要約法律效力的意思表示。（第18條）兩者的區(qū)別在哪？在于撤回與撤銷通知的到達時間要求不不同，前者在要約生效之前到達受約人，后者在要約生效之后承諾作出之前到達受約人。

不得撤銷的要約：

（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

要約的失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人。即受要約人明確表示完全不同意要約的內(nèi)容；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更。即受約人對要約的主要條款作了變更。2.承諾

1.承諾的概念——指受要約人同意要約的意思表示。要約一經(jīng)受要約人承諾并到達要約人，合同即告成立。

2.承諾的有效要件

（1）承諾必須由受要約人或其代理人作出。

（2）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。

（3）承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。

（4）承諾的方式符合要約的要求。

現(xiàn)代合同法為鼓勵交易，不再堅持承諾的內(nèi)容與要約的“完全一致”，如果承諾對要約的內(nèi)容所作的補充不涉及要約的實質內(nèi)容，一般不認為無效。

合同的實質性內(nèi)容包括：標的、數(shù)量、質量、價款或報酬、履行期限、地點和方式、違約責任和解決爭議的辦法等，其余為非實質性內(nèi)容。承諾內(nèi)容變更的法律后果：★實質性變更——不視為承諾，而視為新要約。

★非實質性變更——視為承諾，合同成立。但是，要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的除外。

3.承諾的方式承諾的表示方式有通知和行為兩種形式

（1）通知——通常情況下，受要約人應通過口頭、信件、文書或數(shù)據(jù)電文等形式，將接受要約的意思告知要約人。

如要約對通知方式有規(guī)定的，按要約指定的方式通知。

（2）行為——依交易習慣或要約表明可以通過行為方式作出承諾的，可以特定的行為表示承諾，毋須另行通知。

4.承諾期限的起算時間（1）要約以信件或電報作出——承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。（2）要約以電話、傳真等快速通訊方式作出——承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。小案例甲公司有一批貨物代售。4月2日，寫了封向乙公司要約的信件，信件特別注明，希望在15日內(nèi)得到答復。但由于工作人員的疏忽，信件沒有說明該起算日期，信件的落款也沒有寫明日期。4月4號，甲公司員工才將信件投寄（郵戳日期是4.4）。由于郵政編碼和地址書寫失誤，直到4月17日乙公司才收到信件。4月18號，乙公司發(fā)電報表示接受一切條件，并要求盡快發(fā)貨。4月19號郵局才將電報發(fā)出并送達甲公司。甲公司否認合同的成立，理由是承諾期限應該從4.2算起，這樣4.17就到15天了，乙公司則認為應從4.4算起，4.19才是15天。分析乙主張正確。以郵戳日期為起算日對雙方來說都公平，不易發(fā)生爭議。即使發(fā)生爭議，取證也比較容易。

5.承諾的到達時間要求：

1）要約規(guī)定承諾期限的——應當在要約規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。

2）要約未規(guī)定承諾期限的——應當依照下列時間到達：（1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，當事人另有約定除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。

6.承諾的生效——我國法律規(guī)定到達即生效以通知方式為承諾，通知到達要約人時生效。以行為方式為承諾，行為作出時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達時間與前面所述要約到達時間相同。

7.承諾的撤回—它是阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

8.逾期承諾和承諾遲到

1）逾期承諾——指受要約人在要約人限定的承諾期限之后，向要約人發(fā)出的承諾。

《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！庇馄诔兄Z有兩個特點：一是逾期承諾必須是受要約人向要約人發(fā)出的，完全接受要約的意思表示。二是逾期承諾必須是在承諾期限屆滿后發(fā)出的。

2）承諾遲到——指承諾人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但是承諾達到要約人時，已經(jīng)超出了承諾期限。承諾遲到和逾期承諾不同，在逾期承諾中受要約人發(fā)出承諾的時間也已經(jīng)超出了承諾期限。遲到承諾的法律后果：（1）要約人愿意接受，承諾生效合同成立；（2）要約人及時發(fā)出通知不愿意接受的，承諾不生效，合同不成立；（3）要約人怠于遲發(fā)通知的，視為承諾未遲到，具有承諾的效力，合同成立。三、簽訂合同的招投標方式和拍賣方式（一）招投標方式一般要經(jīng)過招標、投標、開標、定標等階段。（二）拍賣方式三、合同的成立一、合同成立的概念和要件合同的成立，是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。合同的成立必須具備如下條件：1.存在雙方或多方訂約當事人。2.訂約當事人對主要條款達成合意。3.合同的成立應具備要約和承諾階段。

二、合同成立的時間、地點

1.成立時間

承諾生效時合同成立，當事人另有約定或法律另有規(guī)定者除外，這類合同成立有以下方式：（1）簽字成立；（2）確認成立；（3）法定條件成立。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。

合同成立的例外情況：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方當事人接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

2．成立地點

（1）確定合同成立地點的一般原則：承諾生效的地點為合同成立的地點。

（2）當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章的地點為合同的成立地點。（3）當事人以確認書或公證形式等特定方式訂立的合同，以特定形式作成的地點為合同的成立地點。（4）合同成立地點也可又當事人約定。當事人有約定時，約定的地點為合同成立地點。合同的成立地有可能成為確定法院管轄權及其選擇法律的適用等問題的重要因素，因而合同成立地點十分重要。四、格式條款

（一）格式條款的定義

——是為了重復使用而預先擬訂的，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

（二）格式條款的特征

1.格式條款由當事人一方擬訂，而非雙方協(xié)議產(chǎn)生。

2.格式條款是為了重復使用而向不特定的多數(shù)人提供。

3.格式條款在訂立合同時未與相對人協(xié)商（二）格式條款訂立合同的相關限制

1.遵循公平原則擬訂格式條款

2.履行提示對方注意的義務

3.履行說明的義務（三）格式條款的無效

格式條款除違反合同法關于無效合同和無效免責條款的一般規(guī)定而無效外，還因如下原因無效：（1）格式條款含有免除提供格式條款一方違反合同基本義務的責任的；（2）排除對方當事人主要權利的。其他法律中對格式條款合同的規(guī)定：

（四）格式條款的解釋規(guī)則

1.對格式條款理解發(fā)生爭議的，執(zhí)行不利于格式條款擬定方的解釋。格式條款為一方所提供，提供方應使格式條款含義明確，沒有歧義。否則應承擔意思表示不清而導致的風險。

2.當格式條款和非格式條款同在一個合同文件中（包括合同附件中出現(xiàn)），而格式條款與非格式條款相沖突時，應當執(zhí)行非格式條款的規(guī)定。案例05年6月15日，北京瑞華公司通過北京平安貨運公司托運IBM1858-2WC筆記本電腦一臺及電腦包一個給河北唐山的客戶。在平安貨運向瑞華公司出具的運單下部，用小號字體印有：發(fā)貨須聲明貨物價值繳納保險金后，如運輸途中發(fā)生貨物損壞短少，承運人按實際損失賠償，……有下列情況之一的承運人不負責賠付：人力不可抗拒、暴力搶劫等。托運貨物交付一個月后，瑞華公司突然收到唐山客戶發(fā)來的催貨通知書，稱未收到訂購的貨物。經(jīng)查，發(fā)貨當晚托運貨物被搶走，平安貨運以向公安機關報案。平安貨運認為，雙方簽署的運單中明確約定了若因犯罪原因造成貨物丟失貨運公司不予賠償，因此不同意瑞華公司的求償。問：平安貨運能否以運單中的免責條款來拒絕承擔賠償？分析：運單是平安公司單方面制作的格式單證，其中運輸合同條款是由平安公司單方面預先擬定的格式條款，而不是雙方協(xié)商一致的結果。在我國現(xiàn)行法律沒有相應規(guī)定的情況下，此項約定免除了平安貨運自身的賠償責任，加重了瑞華公司的損失，故應視為無效條款，對瑞華公司不產(chǎn)生法律約束力。平安公司負有將瑞華公司委托運輸?shù)呢浳锼徒皇肇浫说暮贤x務，并依法負有對運輸過程中貨物損毀、滅失的損害賠償責任。五先合同義務——締約過失責任（一）締約過失責任的概念——指當事人在訂立合同的過程中，因違背誠信原則給對方造成損失時所應承擔的法律責任。也稱先契約或締約過失責任。

一般情況下，當事人根據(jù)自愿和誠信原則進行協(xié)商，決定是否訂立合同，與誰訂立合同，訂立怎樣的合同。為訂立合同與他人進行協(xié)商，協(xié)商不成，也無需承擔責任。但是如果當事人違背了誠信原則，給對方造成損失，就應當承擔損害賠償責任。

案例：某供銷社向許多農(nóng)民發(fā)出要約，讓他們在兩天之內(nèi)來買化肥，并明確介紹了化肥的價格。由于其化肥價格比較便宜，不少農(nóng)民退掉了已在別處訂購的化肥，來購買供銷社的化肥。但該供銷社進的化肥數(shù)量有限，不能滿足眾多農(nóng)民的購買要求，而且供銷社看到來購買的人數(shù)很多，便單方宣布提高化肥價格，給農(nóng)民造成了損失，由此引發(fā)糾紛。在該案例中，供銷社是有過錯的，應承擔締約過失責任。（二）締約過失的構成要件

1.締約一方的過失行為發(fā)生在合同訂立過程中。

2.一方違反誠實信用所產(chǎn)生的義務。依誠實信用原則，當事人在訂約過程中的負有附隨義務主要有及時通知的義務、揭示重要事實的義務、保密的義務等。

3.對方因此遭受損失。締約過失責任為損害賠償責任，須以損害事實的存在為要件，且損害事實與過失行為之間有因果關系。損害包括人身傷害和財產(chǎn)損失。（三）合同法規(guī)定應承擔締約過失責任的行為：1.假借訂立合同，惡意進行磋商；

2.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

3.有其他違背誠實信用原則的行為。第一，假借訂立合同的假借是根本沒有與對方訂立合同的意圖，與對方談判只是個借口，目的是損害對方或第三方的利益，惡意地與對方進行合同談判，即稱為惡意磋商。如甲知道乙有轉讓餐館的意圖，甲并不想購買該餐館，但為了阻止乙將餐館賣給競爭對手丙，卻假意與乙進行長時間的談判，當丙買了另一家餐館后，甲便中斷了談判，使乙錯過了出售餐館的良機，不得已以低于丙的出價賣給了丁，造成了損失。

本例甲的行為即構成締約過失行為第二，明知道存在導致合同無效的因素，不將這些情況披露、告知對方，使對方在不了解真相的情況下與之訂立合同的情形為