民事訴訟法課件

民事訴訟法（第八版）主編江偉肖建國新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材導(dǎo)論民事訴訟法研習(xí)方法新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材2本章概要一、民訴法的重要性二、法典是革命的圣經(jīng)三、功夫在法外四、學(xué)習(xí)民訴法的兩條思維路徑五、民訴法與民法：車之兩輪、鳥之雙翼（一）注意與實(shí)體法用語上的差異（二）注意訴訟法與實(shí)體法的交錯(cuò)（三）注意民訴法的實(shí)體基準(zhǔn)性新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材3第一章民事訴訟與民事訴訟法新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材4本章概要第一節(jié)民事訴訟解決機(jī)制新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第四節(jié)

民事訴訟法律關(guān)系第二節(jié)

民事訴訟第三節(jié)

民事訴訟法5第一節(jié)民事訴訟解決機(jī)制新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材民事糾紛，又稱民事爭議，是法律糾紛和社會(huì)糾紛的一種。所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。其特點(diǎn)是：（1）民事糾紛主體之間法律地位平等（2）民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議（3）民事糾紛的可處分性一、民事糾紛的概念6第一節(jié)民事訴訟解決機(jī)制新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事糾紛解決機(jī)制（一）自力救濟(jì)：包括自決與和解。它是指糾紛主體依靠自身力量解決糾紛，以達(dá)到維護(hù)自己的權(quán)益的目的。自力救濟(jì)是最原始、最簡單的民事糾紛的處理機(jī)制。（二）社會(huì)救濟(jì)：包括調(diào)解（訴訟外調(diào)解）和仲裁，它是指依靠社會(huì)力量處理民事糾紛的一種機(jī)制。（三）公力救濟(jì)：公力救濟(jì)是指訴訟和行政裁決。行政裁決是行政機(jī)關(guān)基于法律規(guī)定處理民事糾紛的制度。訴訟的實(shí)質(zhì)是由審判機(jī)關(guān)在糾紛主體參加下，處理糾紛的一種最有權(quán)威和最有效的機(jī)制。（四）各類糾紛解決機(jī)制的關(guān)系：在上述多元化的糾紛解決體制中，民訴訴訟具有基礎(chǔ)性的作用。而且，民事訴訟制度作為民事權(quán)利的最后一道防線，具有支撐、維持其他糾紛解決方式的作用。7第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、民事訴訟的概念和特點(diǎn)訴訟是由訴訟活動(dòng)和訴訟關(guān)系兩方面的內(nèi)容構(gòu)成的。訴訟活動(dòng)能夠產(chǎn)生、變更或消滅訴訟關(guān)系，而訴訟關(guān)系又通過訴訟活動(dòng)表現(xiàn)出來。（一）民事訴訟的概念民事訴訟是指人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。8第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、民事訴訟的概念和特點(diǎn)（二）民事訴訟的特點(diǎn)1、民事訴訟必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行。2、法院的審判活動(dòng)在訴訟過程中起重要作用3、民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性。9第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事訴訟的目的（一）民事訴訟目的的概念和意義1、民事訴訟目的是指民事訴訟制度是為什么而設(shè)立的。更為準(zhǔn)確的表述應(yīng)當(dāng)是，民事訴訟目的是指國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。2、研究民訴訴訟目的的意義（1）可以為民事訴訟法學(xué)的其他基本理論提供一個(gè)更高層次的理念，從而在對其他基本理論的研究中，在民事訴訟的出發(fā)點(diǎn)上獲得共識(shí)，推動(dòng)其他基本理論縱深發(fā)展。（2）可以為我國民事訴訟立法的完善提供一個(gè)基本指導(dǎo)方向。（3）可以為法官進(jìn)行法律解釋提供方向性的指導(dǎo)。10第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事訴訟的目的（二）國外學(xué)者關(guān)于民事訴訟目的論的學(xué)說1、私權(quán)保護(hù)說－－19世紀(jì)初期，德國薩維尼2、維護(hù)私法秩序說－－20世紀(jì)初期，德國標(biāo)羅3、糾紛解決說－－二戰(zhàn)后，日本兼子一4、程序保障說－－英美、日本（井上治典）5、權(quán)利保障說－－日本，竹下守夫6、多元說11第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事訴訟的目的（三）我國學(xué)者關(guān)于民事訴訟目的論的學(xué)說1、多元說或多層次說2、糾紛解決說3、程序保障說4、利益保障說12第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、民事訴訟的模式（一）民事訴訟模式的含義指民事訴訟制度和程序運(yùn)作所形成的結(jié)構(gòu)中各種基本要素及其關(guān)系的抽象形式。（1）民事訴訟模式是對民事訴訟程序及制度結(jié)構(gòu)的抽象概括。（2）民事訴訟模式還對民事訴訟結(jié)構(gòu)的構(gòu)成要素及各要素之間的基本關(guān)系進(jìn)行抽象和概括。（3）民事訴訟模式作為一種理論構(gòu)架，表現(xiàn)為一種形式，圍繞模式的民事訴訟的要素及關(guān)系才是其內(nèi)容。13第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、民事訴訟的模式（二）當(dāng)事人主義與職權(quán)主義1、當(dāng)事人主義的含義和成因：當(dāng)事人主義是英美法系國家賴以解決民事糾紛的民事訴訟原則，是指在民事糾紛解決中，訴訟請求的確定，訴訟資料、證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。2、職權(quán)主義的含義和成因：職權(quán)主義是指法院在訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)。具體是指在民事訴訟中，程序的進(jìn)行以及訴訟資料、證據(jù)的收集等權(quán)能由法院擔(dān)當(dāng)。可分為職權(quán)進(jìn)行主義和職權(quán)探知主義。14第二節(jié)民事訴訟新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、民事訴訟的模式（三）案件審理中法院與當(dāng)事人的作用分擔(dān)訴訟指揮權(quán)——是法院為了保證程序的進(jìn)行而依據(jù)運(yùn)行訴訟程序的權(quán)能。它是職權(quán)主義的具體體現(xiàn)和核心。1、能動(dòng)司法的提出2、能動(dòng)司法的主要內(nèi)容

（1）把追求社會(huì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)作為司法的基本導(dǎo)向

（2）以多元社會(huì)規(guī)則、多重社會(huì)價(jià)值作為司法的考量依據(jù)

（3）把調(diào)解作為處理社會(huì)糾紛的常規(guī)性司法方式

（4）把便民、利民作為司法運(yùn)行中應(yīng)當(dāng)考慮的重要因素3、能動(dòng)司法的限度（四）訴訟模式與能動(dòng)司法15第三節(jié)民事訴訟法新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、民事訴訟法的概念和性質(zhì)狹義：指國家頒布的關(guān)于民事訴訟的專門性的法律。廣義：又稱實(shí)質(zhì)意義上的民事訴訟法，除了《民訴法》外，還指憲法和其他實(shí)體法、程序法有關(guān)民事訴訟的規(guī)定，以及最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)民事訴訟的規(guī)范性文件。（一）民事訴訟法的概念（二）民事訴訟法的性質(zhì)1、民事訴訟法是部門法2、民事訴訟法是基本法3、民事訴訟法是程序法16第三節(jié)民事訴訟法新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事訴訟法的效力（四）時(shí)間效力（一）對事的效力1、平等主體之間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議2、法律規(guī)定適用民訴法審理的其他案件（二）對人的效力1、中國公民、法人和其他組織2、居住在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織3、不在我國境內(nèi)居住但要求在我國進(jìn)行民事訴訟的外國人、無國籍人以及外國企業(yè)和組織4、享有外交特權(quán)和豁免權(quán)，但根據(jù)國際慣例和我國有關(guān)規(guī)定其民事案件應(yīng)受我國法院管轄的外國人（三）空間效力中國領(lǐng)域：領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空，以及領(lǐng)土的自然延伸部分民事訴訟法的效力期間17第三節(jié)民事訴訟法新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系（一）與民事實(shí)體法的關(guān)系1、從實(shí)質(zhì)意義上說，程序法與實(shí)體法是密不可分的，兩者必須同時(shí)存在，互為依存，表現(xiàn)為形式與內(nèi)容的統(tǒng)一。2、程序法是法律的形式和內(nèi)在生命的表現(xiàn)。（二）與刑事訴訟法的關(guān)系1.相同：都是為了保證實(shí)體法關(guān)系的實(shí)現(xiàn)而規(guī)定的訴訟程序的法律。2.區(qū)別：

具體的目的和任務(wù)不同

起訴的主體不同

某些基本原則不同

·某些審判程序不同

執(zhí)行程序不同18第三節(jié)民事訴訟法新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系（三）與破產(chǎn)法的關(guān)系破產(chǎn)法是實(shí)體法和程序法的統(tǒng)一體。民事訴訟法的許多基本原則和基本制度都適用于破產(chǎn)程序。（四）與其他民事程序法的關(guān)系1、與公證法的關(guān)系2、與人民調(diào)解法的關(guān)系3、與仲裁法的關(guān)系19第四節(jié)民事訴訟法律關(guān)系新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、民事訴訟法律關(guān)系概述（一）民事訴訟法律關(guān)系的概念民事訴訟法律關(guān)系，是指民事訴訟法律、法規(guī)調(diào)整的人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會(huì)關(guān)系。（二）民事訴訟法律關(guān)系的特征1、民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會(huì)關(guān)系。2、民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)同當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合。（三）民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說的發(fā)展1、國外民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說的發(fā)展2、我國民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說的發(fā)展20第四節(jié)民事訴訟法律關(guān)系新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事訴訟法律關(guān)系的要素（一）民事訴訟法律關(guān)系的主體指在民事訴訟中享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的國家機(jī)關(guān)、公民、法人和其他組織。包括：人民法院、人民檢察院、訴訟參加人、其他訴訟參與人。（二）民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容民事訴訟法律關(guān)系主體依訴訟法律規(guī)范所享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)（三）民事訴訟法律關(guān)系的客體民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象21問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1.王某戀愛期間承擔(dān)了男友劉某的開銷計(jì)20萬元。后劉某提出分手，王某要求劉某返還開銷費(fèi)用。經(jīng)過協(xié)商，劉某自愿將該費(fèi)用轉(zhuǎn)為借款并出具了借條，不久劉某反悔，以不存在真實(shí)有效借款關(guān)系為由拒絕還款，王某訴至法院。法院認(rèn)為，“劉某出具該借條系本人自愿，且并未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定”，遂判決劉某還款。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2014年司法考試真題卷一53題）A“劉某出具該借條系本人自愿，且并未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定”是對案件事實(shí)的認(rèn)定B出具借條是導(dǎo)致王某與劉某產(chǎn)生借款合同法律關(guān)系的法律事實(shí)之一C因王某起訴產(chǎn)生的民事訴訟法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系D本案的裁判是以法律事件的發(fā)生為根據(jù)作出的22問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材2.肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時(shí)不慎摔傷，住院治療兩個(gè)多月，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)若干。甲公司認(rèn)為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2007年4月9日解除了與肖某的勞動(dòng)合同。因與公司協(xié)商無果，肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區(qū)法院起訴，要求甲公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同并安排其工作，支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2006年三季度優(yōu)秀員工獎(jiǎng)獎(jiǎng)金等共計(jì)3

6萬元。（2008年司法考試真題卷四第六題）問題：糾紛發(fā)生后，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛？23第二章訴與訴權(quán)新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材24本章概要第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第二節(jié)

反訴第三節(jié)

民事訴權(quán)25第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、訴的含義與構(gòu)成要素（一）民事之訴的含義從名詞的角度來界定“訴”，則指特定原告對特定被告向法院提出的審判特定的實(shí)體（法）主張的請求。（二）訴訟的構(gòu)成要素1、訴的主體－－原告與被告2、訴的客體－－訴訟標(biāo)的與訴訟請求3、訴的原因－－案件實(shí)體事實(shí)，包括民事法律事實(shí)和民事糾紛事實(shí)26第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、訴訟標(biāo)的與訴訟請求（一）訴訟標(biāo)的指當(dāng)事人之間爭議的請求法院審判的民事實(shí)體法律關(guān)系或者民事實(shí)體權(quán)利。1、訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間存在的民事實(shí)體法律關(guān)系或者當(dāng)事人所享有的民事實(shí)體權(quán)利。2、訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的民事實(shí)體法律關(guān)系或者當(dāng)事人所享有的民事實(shí)體權(quán)利。3、訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的請求法院審判的民事實(shí)體法律關(guān)系或者當(dāng)事人所享有的民事實(shí)體權(quán)利。27第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、訴訟標(biāo)的與訴訟請求（二）訴訟標(biāo)的與訴訟請求訴訟請求（或稱訴的聲明、請求旨意）是原告以訴訟標(biāo)的為基礎(chǔ)提出的具體實(shí)體請求。換言之，訴訟請求是指原告獲得實(shí)體（法）上的具體法律地位或具體法律效果的訴訟主張。訴的類型訴訟標(biāo)的訴訟請求給付之訴請求權(quán)給付什么或給付多少確認(rèn)之訴支配權(quán)確認(rèn)法律關(guān)系存在或不存在形成之訴形成權(quán)請求法院變動(dòng)實(shí)體法律關(guān)系28第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、訴的類型與訴的識(shí)別（一）訴的類型1.給付之訴——給付之訴，是指原告請求被告履行一定給付義務(wù)之訴。原告所主張的給付，包括被告的金錢給付、物之給付及行為給付（包括作為和不作為）。2.確認(rèn)之訴——確認(rèn)之訴，是指原告請求法院確認(rèn)其主張的民事法律關(guān)系（或民事權(quán)益）或者特定的法律事實(shí)是否存在或者是否合法有效之訴。確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的是原告擁有的支配權(quán)。3.形成之訴——形成之訴，是指原告請求法院運(yùn)用判決變動(dòng)已成立或既存的民事法律關(guān)系（或民事權(quán)益）或者特定的法律事實(shí)之訴。29第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、訴的類型與訴的識(shí)別（二）訴的識(shí)別1、根據(jù)訴的主體來識(shí)別訴2、根據(jù)訴訟標(biāo)的來識(shí)別訴（1）根據(jù)民事實(shí)體法律關(guān)系的具體內(nèi)容,識(shí)別訴訟標(biāo)的。（2）若根據(jù)民事實(shí)體法律關(guān)系難以或無法識(shí)別訴訟標(biāo)的,則可根據(jù)民事實(shí)體權(quán)利來識(shí)別。（3）若兩個(gè)訴的訴訟標(biāo)的均是同一類權(quán)利,則需根據(jù)具體內(nèi)容來識(shí)別是否是同一個(gè)權(quán)利。3、結(jié)合訴的原因（事實(shí)）來識(shí)別訴30第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材四、訴的合并與訴的變更（一）訴的合并1、訴的合并含義訴的合并包括兩種基本形態(tài)：訴的主觀合并和訴的客觀合并。

2、訴的客觀合并要件（1）合并的數(shù)個(gè)訴訟標(biāo)的或數(shù)個(gè)訴須由同一原告（包括反訴原告）向同一被告（包括反訴被告）在同一訴訟程序中提出。（2）合并的數(shù)個(gè)訴訟標(biāo)的或數(shù)個(gè)訴須適用相同的訴訟程序。

（3）受訴法院對合并的數(shù)個(gè)訴均有管轄權(quán)。

3、訴的客觀合并種類（1）單純合并（又稱普通合并、并列合并）（2）預(yù)備合并（又稱順位合并、假定合并）（3）選擇合并（又稱擇一合并）31第一節(jié)民事之訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材四、訴的合并與訴的變更（一）訴的變更1、訴的變更含義訴的變更包括訴的主觀變更和訴的客觀變更。狹義上，訴的客觀變更僅指替換變更，即訴訟標(biāo)的變更，是指在同一訴訟程序中，同一原告（包括反訴原告）對同一被告（包括反訴被告），以新的訴訟標(biāo)的替換原訴的訴訟標(biāo)的（訴訟標(biāo)的替換變更），從而將原訴替換為新訴，請求法院審判新訴而不再審判原訴。2、請求權(quán)競合與訴的變更、合并（1）由原告就侵權(quán)之訴和違約之訴選擇其一起訴。

（2）選擇之后，通過訴的變更獲得有效保護(hù)。

3、訴的客觀變更要件和程序32第二節(jié)反訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、反訴的含義反訴，是指在本訴的訴訟程序中，本訴的被告以本訴的原告為被告，提起的與本訴相關(guān)的訴。本訴被告被稱為“反訴原告”，本訴原告被稱為“反訴被告”。二、反訴的要件1、反訴應(yīng)由本訴被告對本訴原告提起的。2、應(yīng)在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，提起反訴。3、反訴與本訴應(yīng)當(dāng)適用相同的訴訟程序。4、反訴與本訴在訴訟標(biāo)的、訴訟請求或案件事實(shí)方面存在著法律上的牽連關(guān)系。5、反訴的管轄?wèi)?yīng)當(dāng)合法。33第二節(jié)反訴新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、反訴的程序1.債務(wù)抵銷在訴訟之前或訴訟之外進(jìn)行的，叫訴訟外抵銷。債務(wù)抵銷在民事訴訟中進(jìn)行的，則叫訴訟抵銷。2.反訴與訴訟抵銷存在如下主要區(qū)別：四、反訴與訴訟抵銷區(qū)別反訴訴訟抵銷性質(zhì)獨(dú)立的訴非獨(dú)立的訴要件符合起訴要件、合并要件、反訴要件無此要求審判本訴撤回或終結(jié)，反訴繼續(xù)審理并判決只能合并審理，附隨于原訴，不能單獨(dú)判決既判力有既判力抵銷的債權(quán)有既判力；未抵銷的債權(quán)無既判力34第三節(jié)民事訴權(quán)新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、民事訴權(quán)的含義民事訴權(quán)是當(dāng)事人享有的請求國家給予民事訴訟保護(hù)的權(quán)利，亦即當(dāng)民事權(quán)益受到侵害或就民事法律關(guān)系發(fā)生爭議時(shí)，當(dāng)事人請求國家法院行使司法權(quán)來保護(hù)民事權(quán)益或者解決民事糾紛的權(quán)利。申言之，訴權(quán)是一種向法院行使的請求權(quán)，是國民平等享有的一種憲法權(quán)利，兼有程序內(nèi)涵和實(shí)體內(nèi)涵。關(guān)于民事之訴的權(quán)利：程序內(nèi)涵（程序性）和實(shí)體內(nèi)涵（實(shí)體性）當(dāng)事人向國家法院行使的請求權(quán)（公權(quán)性）：基本權(quán)利（一）民事訴權(quán)的含義35第三節(jié)民事訴權(quán)新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、民事訴權(quán)的含義（二）訴權(quán)與訴訟權(quán)利訴權(quán)與訴訟權(quán)利的聯(lián)系，主要有：1、訴權(quán)的行使是當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的前提條件，因?yàn)樵V權(quán)的合法行使能夠啟動(dòng)訴訟程序，在訴訟程序中當(dāng)事人才能享有和行使訴訟權(quán)利。2、證明權(quán)、辯論權(quán)等訴訟權(quán)利的行使有助于實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的實(shí)體內(nèi)容或行使訴權(quán)的目的。訴權(quán)與訴訟權(quán)利的區(qū)別，主要有：1、訴權(quán)主體是當(dāng)事人，而訴訟權(quán)利主體包括當(dāng)事人、法院和證人等。2、與訴權(quán)主體相對的義務(wù)主體是法院，而與訴訟權(quán)利主體相對的義務(wù)主體是法院、對方當(dāng)事人或證人等。3、根據(jù)一事不二訟原則，同一糾紛的訴權(quán)通常僅可一次行使（當(dāng)事人提起再審之訴為法定例外），而許多訴訟權(quán)利（如辯論權(quán)、申請回避權(quán)等）可由雙方當(dāng)事人多次行使。4、訴權(quán)的實(shí)體內(nèi)涵使其有別于訴訟權(quán)利。36第三節(jié)民事訴權(quán)新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事訴權(quán)的要件和消滅（一）民事訴權(quán)的要件“訴的要件”通常是根據(jù)“訴的構(gòu)成要素”并結(jié)合其他必要訴訟事項(xiàng)來設(shè)立的。我國起訴要件基本上是根據(jù)訴的構(gòu)成要素來確立的?！睹裨V法》第119條規(guī)定的是一般起訴條件。我國現(xiàn)行公益訴訟、第三人撤銷之訴、再審之訴等除須具備通常起訴要件外，還應(yīng)具備其他條件。37第三節(jié)民事訴權(quán)新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、民事訴權(quán)的要件和消滅（二）民事訴權(quán)的消滅1、已被合法提起訴訟或處于審理過程中的；2、法院已經(jīng)作出確定判決的（再審除外）；3、已經(jīng)作出具有既判力的其他法律文書的，比如法院調(diào)解書、法院支付令、仲裁裁決、仲裁調(diào)解書等；4、法院按照《民訴法》第151條的規(guī)定，裁定終結(jié)訴訟的；5、撤訴后，法律規(guī)定不得再起訴的；6、法院依法裁定執(zhí)行被執(zhí)行人對他人的到期債權(quán),對該債權(quán)糾紛,被執(zhí)行人沒有訴權(quán)；7、對于涉外民事糾紛，外國法院作出的判決或者國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決等，被我國法院承認(rèn)的；8、對于涉港、澳、臺(tái)民事糾紛，港、澳、臺(tái)地區(qū)法院作出的判決或者其仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決等，被大陸或內(nèi)地人民法院承認(rèn)的。38第三節(jié)民事訴權(quán)新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、民事訴權(quán)的保護(hù)（一）在制度層面保護(hù)民事訴權(quán)（二）在實(shí)務(wù)層面保護(hù)民事訴權(quán)四、濫用訴權(quán)的規(guī)制（一）濫用訴權(quán)和濫用訴訟的概念我國《民訴法》第112條和第113條。根據(jù)訴權(quán)的程序內(nèi)涵和實(shí)體內(nèi)涵，濫用訴權(quán)體現(xiàn)為：（1）濫用起訴權(quán)（包括反訴權(quán)、當(dāng)事人提起再審之訴）；（2）提出顯無事實(shí)根據(jù)的訴訟請求。（二）濫用訴權(quán)和濫用訴訟的構(gòu)成要件濫用訴訟和濫用訴權(quán)的構(gòu)成要件如下：惡意、實(shí)施了惡意訴訟的行為、存在損害后果、濫用訴訟行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。39第三節(jié)民事訴權(quán)新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（三）對濫用訴權(quán)和濫用訴訟的規(guī)制對濫用訴權(quán)和濫用訴訟行為的規(guī)制，我國《民訴法》第112條和第113條區(qū)別情節(jié)輕重，規(guī)定了相應(yīng)的規(guī)制或處罰措施：（1）法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求；（2）采取“對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施”，即法院根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；（3）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。冒充他人提起訴訟或者參加訴訟雖然不屬于濫用訴訟或?yàn)E用訴權(quán)的范疇，但是《民訴解釋》第189條中規(guī)定，法院可以適用《民訴法》第111條的規(guī)定處理。四、濫用訴權(quán)的規(guī)制40問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1關(guān)于訴的分類的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2013年國家司法考試卷三）A孫某向法院申請確認(rèn)其妻無行為能力，屬于確認(rèn)之訴B周某向法院申請宣告自己與吳某的婚姻無效，屬于變更之訴C張某在與王某協(xié)議離婚后，又向法院起訴，主張離婚損害賠償，屬于給付之訴D趙某代理女兒向法院訴請前妻將撫養(yǎng)費(fèi)從每月1000元增加為2000元，屬于給付之訴41問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材2李某駕車不慎追尾撞壞劉某的轎車，劉某向法院起訴要求李某將車修好。在訴訟過程中，劉某變更訴訟請求，要求李某賠償損失并賠禮道歉。針對本案的訴訟請求變更，下列哪一說法是正確的？（）（2015年國家司法考試卷三）A該訴的訴訟標(biāo)的同時(shí)發(fā)生變更B法院應(yīng)依法不允許劉某變更訴訟請求C該訴成為變更之訴D該訴仍屬給付之訴42問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材3關(guān)于反訴，下列哪些表述是正確的？（）（2012年和2013年國家司法考試卷三）A反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出，且該法院對反訴所涉及的案件也享有管轄權(quán)B反訴中的訴訟請求是獨(dú)立的，它不會(huì)因?yàn)楸驹V的撤銷而撤銷C反訴如果成立，將產(chǎn)生本訴的訴訟請求被依法駁回的法律后果D本訴與反訴的當(dāng)事人具有同一性，因此當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的E反訴與本訴之間須存在牽連關(guān)系，因此必須源于同一法律關(guān)系43第三章民事訴訟法的基本原則新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材44本章概要第一節(jié)基本原則概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第二節(jié)

當(dāng)事人平等原則第三節(jié)

辯論原則第四節(jié)

誠信原則第五節(jié)

處分原則第六節(jié)

檢查監(jiān)督原則45第一節(jié)基本原則概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、基本原則的概念民事訴訟法的基本原則，是在民事訴訟的整個(gè)過程中或在重要的訴訟階段起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則具有概括性、穩(wěn)定性、包容性等特點(diǎn)，在民事訴訟中承載著立法準(zhǔn)則、行為準(zhǔn)則以及引導(dǎo)法官進(jìn)行創(chuàng)造性司法的功能二、基本原則的功能（一）立法準(zhǔn)則的功能（二）行為準(zhǔn)則的功能（三）引導(dǎo)創(chuàng)造性司法的功能三、基本原則的體系根據(jù)規(guī)定基本原則的法律與適用范圍的不同，可以將上述9項(xiàng)基本原則劃分為共有原則與特有原則兩類。共有原則是依據(jù)《憲法》，參照《人民法院組織法》的有關(guān)規(guī)定所確立的，普遍適用于民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟的原則。特有原則是反映民事訴訟的特點(diǎn)和規(guī)律，根據(jù)民事訴訟的特殊要求所確立的基本原則。46第二節(jié)當(dāng)事人平等原則新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、當(dāng)事人平等原則的含義當(dāng)事人平等原則，是指當(dāng)事人在民事訴訟中享有平等的訴訟權(quán)利，人民法院審理民事案件應(yīng)當(dāng)平等地保障當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。二、當(dāng)事人平等原則的內(nèi)容（一）當(dāng)事人的訴訟地位平等（二）人民法院應(yīng)平等地保障當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利三、當(dāng)事人平等原則的法理根據(jù)（一）當(dāng)事人平等原則是公民在法律面前一律平等的憲法性原則在民事訴訟法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)（二）當(dāng)事人平等原則是程序公正的基本要求（三）當(dāng)事人平等原則是民事實(shí)體法平等原則在民事糾紛解決領(lǐng)域的必然延伸47第三節(jié)辯論原則新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、辯論原則的含義辯論原則，是指民事訴訟的當(dāng)事人就有爭議的事實(shí)問題和法律問題，在法院的主持下陳述各自的主張和意見，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己合法權(quán)益的原則。二、辯論原則的內(nèi)容（一）辯論原則貫穿于民事訴訟的全過程（二）辯論的范圍包括程序與實(shí)體兩方面的內(nèi)容（三）辯論可采用口頭和書面兩種形式（四）人民法院應(yīng)當(dāng)保障當(dāng)事人充分行使辯論權(quán)三、大陸法系國家民事訴訟中的辯論主義48第四節(jié)誠信原則新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、誠信原則的含義誠信原則，即誠實(shí)信用原則，是指法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人在審理民事案件和進(jìn)行民事訴訟時(shí)必須公正、誠實(shí)和善意。二、誠信原則確立的根據(jù)首先，誠信原則在民事訴訟法中的確立，是個(gè)人本位主義的傳統(tǒng)訴訟觀向社會(huì)本位主義的現(xiàn)代訴訟觀轉(zhuǎn)變的需要；其次，誠信原則在民事訴訟法中的確立，是適應(yīng)現(xiàn)實(shí)訴訟關(guān)系多樣化與復(fù)雜化的需要；再次，誠信原則在民事訴訟法中的確立，也是該原則在全部法領(lǐng)域中不斷得到重視的結(jié)果。盡管我國1991年頒布的《民訴法》并沒有誠實(shí)信用原則的明確規(guī)定，但其后出臺(tái)的相關(guān)司法解釋從解釋論的角度可以認(rèn)為體現(xiàn)出誠實(shí)信用原則所蘊(yùn)涵的精神。49第四節(jié)誠信原則新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、誠信原則的適用（一）誠信原則對當(dāng)事人的適用1、禁止惡意制造訴訟狀態(tài)2、禁止矛盾行為3、禁止濫用訴訟權(quán)利4、真實(shí)義務(wù)5、訴訟上的權(quán)利失效（二）誠信原則對法院的適用1、禁止濫用自由裁量權(quán)2、禁止突襲裁判（三）誠信原則對其他訴訟參與人的適用誠信原則要求其他訴訟參與人在民事訴訟中實(shí)施訴訟行為時(shí)應(yīng)誠實(shí)善意。例如訴訟代理人在訴訟中不利濫用和超越訴訟代理權(quán)；證人不得作虛假證言；鑒定人不得作與事實(shí)不符的鑒定結(jié)論等。50第五節(jié)處分原則新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、處分原則的含義處分原則是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配和處置自己依法享有的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的原則。二、處分原則的內(nèi)容（一）處分權(quán)的主體是當(dāng)事人（二）處分權(quán)的對象是民事權(quán)利和訴訟權(quán)利（三）處分原則在民事訴訟中的體現(xiàn)（四）處分權(quán)的行使不利違反法律的禁止性規(guī)定三、處分權(quán)與審判權(quán)的關(guān)系（一）處分權(quán)制約審判權(quán)（二）審判權(quán)監(jiān)督處分權(quán)（三）審判權(quán)應(yīng)保障處分權(quán)的行使51第六節(jié)檢察監(jiān)督原則新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、檢察監(jiān)督原則的含義檢察監(jiān)督原則，是指人民檢察院有權(quán)對人民法院的民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督。人民檢察院是我國的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，對民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督是人民檢察院法律監(jiān)督職能的重要組成部分。二、檢察監(jiān)督的范圍和方式根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，檢察監(jiān)督的對象是人民法院的民事審判活動(dòng)和民事執(zhí)行活動(dòng)，主要監(jiān)督法官的審判行為和執(zhí)行行為。具體而言：1.是對人民法院作出的生效判決、裁定、調(diào)解書實(shí)行監(jiān)督，監(jiān)督的方式是依法定條件和程序提出抗訴或提出再審檢察建議。2.是對審判人員在民事審判中的違法行為實(shí)行監(jiān)督。3.是對民事執(zhí)行活動(dòng)實(shí)行監(jiān)督。52問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材2006年5月，王某向法院起訴，稱被告劉某曾于2004年4月向其借款5萬元，當(dāng)時(shí)約定1年后返還，利息1萬元。雖經(jīng)多次催要，但劉某至今未還，請求法院判令劉某償還借款及利息。問：（1）如果在訴訟中原告王某放棄訴訟請求，法院應(yīng)如何處理?王某可否再次起訴?（2）如果在訴訟中雙方經(jīng)協(xié)商，達(dá)成被告同意償還5萬元借款和1萬元利息，原告承擔(dān)訴訟費(fèi)用的和解協(xié)議后，原告申請撤訴，法院應(yīng)如何處理?王某可否再次起訴?（3）如果雙方當(dāng)事人請求法院將上述和解協(xié)議的內(nèi)容制作調(diào)解書，法院應(yīng)如何處理?（4）如果在訴訟中被告雖承認(rèn)雙方存在借貸關(guān)系，但提出目前無力償還，而法院在審理中查明雙方不存在借貸關(guān)系，5萬元系原告向被告所作的贈(zèng)與，并以此為依據(jù)駁回了原告的訴訟請求。法院的審判活動(dòng)是否違背了辯論原則?53第四章民事訴訟法的基本制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材54本章概要第一節(jié)合議制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第二節(jié)

回避制度第三節(jié)

公開審判制度第四節(jié)

兩審終審制度第五節(jié)

陪審制度55第一節(jié)合議制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、合議制度的概念和意義（一）合議制度的概念合議制度，又稱為合議制，是指由三名以上的審判人員組成審判集體，代表人民法院行使審判權(quán)，對案件進(jìn)行審理并作出裁判的制度。（二）合議制度的意義1、實(shí)行合議制度，使事實(shí)的認(rèn)定更趨客觀、全面和準(zhǔn)確，防止和減少單個(gè)人在事實(shí)認(rèn)定上的片面性；2、實(shí)行合議制度，有助于審判人員更加準(zhǔn)確地理解和適用法律，防止和其認(rèn)識(shí)上的偏差，從而使裁判更趨公正、法律的適用更趨統(tǒng)一；3、合議制度有利于實(shí)現(xiàn)法院系統(tǒng)內(nèi)部的自行監(jiān)督和制約，防止法官個(gè)人武斷和對審判權(quán)的濫用。56第一節(jié)合議制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、合議庭的組成（一）第一審案件合議庭的組成1、由審判員和人民陪審員共同組成合議庭。2、由審判員組成合議庭。（二）第二審案件合議庭的組成必須由審判員組成合議庭。（三）重審、再審案件合議庭的組成1、發(fā)回重審的案件，無論原來是否組成合議庭，重審時(shí)需要組成合議庭進(jìn)行審理；2、重審時(shí)應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭；3、另行組成合議庭，不受原來合議庭組成形式的限制。57第一節(jié)合議制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、合議庭的活動(dòng)規(guī)則合議庭組成后，各項(xiàng)審判活動(dòng)原則上應(yīng)當(dāng)由合議庭集體進(jìn)行。在審理前的準(zhǔn)備階段，可以由合議庭指定某個(gè)成員負(fù)責(zé)完成某些工作，如調(diào)查、詢問當(dāng)事人等，但開庭審理，作出裁判，都必須由合議庭集體進(jìn)行。（一）合議庭審判長的確定及其職責(zé)（二）案件承辦法官的確定及其職責(zé)（三）合議庭的職責(zé)（四）合議庭的評議規(guī)則四、合議庭與審判委員會(huì)、院長、庭長的關(guān)系58第二節(jié)回避制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、回避制度的概念和意義回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的情形時(shí)，退出對某一案件的審理活動(dòng)的制度?；乇苤贫仁菫榱吮ＷC案件公正處理所設(shè)立的一項(xiàng)制度。一方面，它是實(shí)體裁判公正性的重要保障。另一方面，它是程序公正性的重要體現(xiàn)。二、回避的法定原因與適用對象（一）回避的法定原因1、是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；2、與本案有利害關(guān)系；3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件的公正審理。59二、回避的法定原因與適用對象第二節(jié)回避制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材審判人員書記員翻譯人員鑒定人員勘驗(yàn)人員執(zhí)行員檢察人員三、回避的方式和程序（一）回避的方式1、自行回避2、申請回避3、指令回避（二）回避的程序60一、公開審判制度的概念和意義第三節(jié)公開審判制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材公開審判制度，是指人民法院對民事案件的審理和宣判應(yīng)當(dāng)依法公開進(jìn)行的制度。公開審判制度反映了訴訟公正的一般要求，體現(xiàn)了訴訟民主的價(jià)值，其重要意義在于：1、有利于促進(jìn)和保障司法公正。2、有利于增強(qiáng)司法裁判的公信力。3、有利于促使當(dāng)事人和其他訴訟參與人正確行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)。4、有利于進(jìn)行法制宣傳教育。61二、公開審判制度的內(nèi)容第三節(jié)公開審判制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1、審判主體應(yīng)當(dāng)公開，即審理案件的審判人員和參與決定案件結(jié)果的人員及其記錄人員應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人和社會(huì)公開；2、公開的對象包括向當(dāng)事人公開和向社會(huì)公開兩個(gè)方面；3、公開的程序階段，即除合議庭評議案件階段之外的審判全過程的公開。4、公開審判不僅是指形式上的公開，更重要的是貫徹實(shí)質(zhì)上的公開。5、從公開的方式看，既可以采取在法院宣傳欄、公告牌等場所發(fā)布通知、公告的傳統(tǒng)方式公開，也可以在報(bào)紙、電視上等媒體上公開，還可以通過互聯(lián)網(wǎng)公開。62三、公開審理的例外第三節(jié)公開審判制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1、涉及國家秘密的案件；2、涉及個(gè)人隱私的案件；3、離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理；4、法院調(diào)解，原則上不公開進(jìn)行。5、法律另有規(guī)定的其他不公開審理的案件。63一、兩審終審制度的含義第四節(jié)兩審終審制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材兩審終審制度，是指一個(gè)民事案件經(jīng)過兩級法院的審判就宣告終結(jié)的制度。根據(jù)這一制度，一個(gè)民事案件經(jīng)過第一審人民法院審判后，當(dāng)事人如果不服，其有權(quán)依法向上一級人民法院提起上訴，由其進(jìn)行第二審。該第二審法院所作出的判決、裁定是終審判決、裁定，當(dāng)事人不得再行上訴。二、我國實(shí)行兩審終審制的理由1、當(dāng)時(shí)我國的經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展水平較低，兩審終審制被認(rèn)為便利于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，減少訟累；2、兩審終審制可以使高級人民法院和最高人民法院擺脫審理上訴案件的工作負(fù)擔(dān)，從而集中精力搞好審判業(yè)務(wù)的指導(dǎo)、監(jiān)督；3、認(rèn)為兩審終審制能夠保證案件的公正審判；4、認(rèn)為我國的審判監(jiān)督程序可以彌補(bǔ)較少的不足。64三、兩審終審制的缺陷及其完善第四節(jié)兩審終審制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）缺陷1、不利于法律適用的統(tǒng)一；2、一些終審法院的審判水平相對較低，第一審不當(dāng)裁判難以通過上訴審得到糾正；3、不利于消除地方保護(hù)主義以及法官與當(dāng)事人之間的人情關(guān)系的影響。（二）完善建議實(shí)行多元化的審級，即以兩審終審為基礎(chǔ)，有條件地實(shí)行三審終審和一審終審；第三審僅限于法律審；最高人民法院僅承擔(dān)第三審職能；第一審案件只能由基層法院和中級法院管轄；完善再審的適用條件和程序；等等65一、陪審制度的概念與類型第五節(jié)陪審制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材陪審制度，是指審判機(jī)關(guān)吸收法官以外的公民參與案件審判活動(dòng)的制度。1.英美法系的陪審團(tuán)制，或稱為典型形態(tài)的陪審制。2.大陸法系的參審制，或稱為非典型形態(tài)的陪審制、混合陪審制。二、陪審制度的意義1、更好地實(shí)現(xiàn)司法民主和訴訟民主；2、更好地實(shí)現(xiàn)普通民眾對司法的監(jiān)督，維護(hù)司法權(quán)的健康運(yùn)行；3、能夠彌補(bǔ)職業(yè)法官在知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和能力上的不足。4、有利于普法教育。66三、我國陪審制度的內(nèi)容第五節(jié)陪審制度新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）擔(dān)任人民陪審員的條件（二）人民陪審員的選任與職務(wù)免除（三）人民陪審員參審民事案件的范圍與合議庭的組成（四）人民陪審員參審時(shí)的權(quán)利義務(wù)（五）人民陪審員履行職責(zé)的保障機(jī)制67問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1據(jù)報(bào)道，2001年9月，廣州海事法院對一起損害賠償糾紛作出判決，在判決書中記載了合議庭成員中兩種截然相反的意見，最后根據(jù)多數(shù)意見作出裁判。這一判決書的出爐標(biāo)志著我國司法界開始嘗試“公開合議庭少數(shù)意見”這一審判方式改革。其后，上海市第二中級人民法院于2002年8月也首次嘗試在裁判文書中公開表述合議庭的不同意見，北京市第一中級人民法院則于2005年6月在一起判決中首度公開了合議庭的少數(shù)意見。上述做法經(jīng)媒體報(bào)道后，引起了法學(xué)界的較大關(guān)注。請思考：（1）兩大法系在是否公開合議庭的少數(shù)意見問題上有何差異?（2）公開合議庭的不同意見對于合議制度的充實(shí)、完善是否有促進(jìn)作用?（3）如何理解公開合議庭的少數(shù)意見與審判公開原則的關(guān)系?（4）公開合議庭的少數(shù)意見是否會(huì)影響法官的獨(dú)立性?（5）公開合議庭的少數(shù)意見對于司法裁判的權(quán)威性是否有影響?68第五章受案范圍新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材69本章概要第一節(jié)受案范圍概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第二節(jié)

法院受案范圍的立法規(guī)定及存在的問題第三節(jié)

法院受案范圍的界定70一、受案范圍的含義第一節(jié)受案范圍概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材受案范圍，又稱民事審判權(quán)的作用范圍或民事裁判權(quán)的范圍，即確定人民法院和其他國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體之間解決民事、經(jīng)濟(jì)糾紛的分工和職權(quán)范圍。二、受案范圍的意義（一）有助于當(dāng)事人訴權(quán)的保護(hù)與實(shí)現(xiàn)（二）有助于審判功能的發(fā)揮（三）有助于訴訟與非訴訟機(jī)制的協(xié)調(diào)發(fā)展（四）有助于實(shí)現(xiàn)訴權(quán)與審判權(quán)的協(xié)調(diào)71一、立法規(guī)定第二節(jié)法院受案范圍的立法規(guī)定及存在的問題新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材《民訴法》第3條從適用民事訴訟法的角度，對法院受案范圍予以了抽象的界定，即“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定?！保?）主體標(biāo)準(zhǔn)。這一方面指提起民事訴訟的主體是公民、法人和其他組織，其中包括外國公民、企業(yè)、組織和無國籍人；另一方面是指主體之間在法律地位上完全平等，相互沒有隸屬關(guān)系，各自有表達(dá)利益意愿的自由。（2）內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)，即糾紛內(nèi)容只能是民事領(lǐng)域的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系爭議，也就是民事法律關(guān)系爭議。72一、立法規(guī)定第二節(jié)法院受案范圍的立法規(guī)定及存在的問題新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)，一般認(rèn)為我國民事訴訟受案范圍主要有以下幾類：1、民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛的案件；2、婚姻法調(diào)整的婚姻家庭關(guān)系發(fā)生糾紛的案件；3、商法調(diào)整的商事關(guān)系發(fā)生糾紛的案件；4、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的部分經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)生糾紛的案件；5、勞動(dòng)法調(diào)整的部分勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生糾紛的案件；6、法律規(guī)定由法院運(yùn)用民事訴訟法解決的其他案件。73二、問題與評析第二節(jié)法院受案范圍的立法規(guī)定及存在的問題新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材我國《民訴法》關(guān)于法院受案范圍的界定是十分模糊、籠統(tǒng)的，且缺乏應(yīng)有的涵蓋力，此外，案件定性不準(zhǔn)，導(dǎo)致法院受案范圍標(biāo)準(zhǔn)未能得到始終如一的貫徹。實(shí)踐中在確定法院受案范圍時(shí)產(chǎn)生了不少問題 1、無限擴(kuò)大法院民事受案范圍。 2、完全以制定法為依據(jù)確定案件是否屬于法院受案范圍。 3、完全從法院的角度和立場出發(fā)，濫用司法解釋權(quán)，對法院受案范圍予以任意克減，嚴(yán)重侵犯當(dāng)事人訴權(quán)。74一、確定法院受案范圍時(shí)應(yīng)考慮的因素第三節(jié)法院受案范圍的界定新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）法院在國家政治生活中的地位

法院在國家政治生活中的地位越重要，表明其自身能力越強(qiáng)，因而處理的糾紛就越多。（二）法院司法權(quán)的本質(zhì)屬性 1、案件性原則 2、國家行為例外原則（三）司法干預(yù)社會(huì)生活的必要性與可能性（四）司法政策的調(diào)整75二、人民法院受案范圍的界定第三節(jié)法院受案范圍的界定新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）界定人民法院受案范圍時(shí)應(yīng)遵循的原則 1、保障當(dāng)事人接近司法救濟(jì)的原則 2、兼顧公正與效益原則 3、實(shí)定法依據(jù)為主，衡平正義觀念為輔原則（二）界定人民法院受案范圍時(shí)應(yīng)遵行的標(biāo)準(zhǔn) 1、訴訟主體地位平等 2、具有訴的利益76三、受案范圍爭議的解決機(jī)制第三節(jié)法院受案范圍的界定新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）審判權(quán)作用范圍（法院主管）異議制度（二）違反法院受案范圍規(guī)定所作裁判效力否定制度訴的利益：是當(dāng)民事權(quán)利受到或者與他人發(fā)生民事糾紛時(shí)，需要運(yùn)用民事訴訟予以救濟(jì)的必要性與實(shí)效性。判斷訴的利益應(yīng)考慮的因素：（1）社會(huì)主流價(jià)值取向（2）公共政策77問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1簡述確定我國法院受案范圍的標(biāo)準(zhǔn)。2簡述研究民事訴訟受案范圍的意義。78第六章管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材79本章概要第一節(jié)管轄概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第二節(jié)

級別管轄第三節(jié)

地域管轄第四節(jié)

裁定管轄第五節(jié)

管轄權(quán)異議80一、管轄的概念和意義第一節(jié)管轄概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）概念民事訴訟中的管轄，是指各級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。它是在人民法院內(nèi)部具體落實(shí)民事審判權(quán)的一項(xiàng)制度。（二）意義1.對法院來說，管轄的確定可以使審判權(quán)得到落實(shí)，能有效避免各法院之間相互推諉或互爭管轄權(quán)的現(xiàn)象，從而使各個(gè)法院能及時(shí)、正確地行使其審判職權(quán)和履行審判職責(zé)。2.對當(dāng)事人來說，明確管轄有利于當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。3.對社會(huì)來說，科學(xué)合理地確定管轄，也有助于社會(huì)公平正義的實(shí)現(xiàn)，尤其是地方保護(hù)主義比較嚴(yán)重的情況下，這一意義顯得更為突出。此外，管轄權(quán)是國家主權(quán)的重要組成部分，正確地確定管轄，有利于人民法院處理涉外案件和維護(hù)國家主權(quán)，保護(hù)國家、集體和人民的利益。81二、確定管轄的原則第一節(jié)管轄概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）便于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟（二）便于案件的審理和執(zhí)行（三）保證案件的公正審判（四）均衡各級人民法院的工作負(fù)擔(dān)（五）確定性與性相結(jié)合（六）有利于維護(hù)國家主權(quán)82二、確定管轄的原則第一節(jié)管轄概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）便于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟（二）便于案件的審理和執(zhí)行（三）保證案件的公正審判（四）均衡各級人民法院的工作負(fù)擔(dān)（五）確定性與性相結(jié)合（六）有利于維護(hù)國家主權(quán)83三、管轄恒定第一節(jié)管轄概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材管轄恒定，是指原告起訴時(shí)，若受訴法院依民訴法規(guī)定享有對本案的管轄權(quán)，則此后不論確定管轄的事實(shí)在訴訟中發(fā)生何種變化，均不影響受訴法院對本案所享有的管轄權(quán)。1.級別管轄恒定主要指級別管轄按起訴時(shí)的訴訟標(biāo)的額確定后，不因?yàn)樵V訟過程中標(biāo)的額增加或減少而變動(dòng)。2.地域管轄恒定指地域管轄按起訴時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)確定后，不因訴訟過程中確定管轄的因素的變動(dòng)而改變。84四、管轄的分類第一節(jié)管轄概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）管轄在法律上的分類級別管轄地域管轄移送管轄指定管轄（二）管轄在理論上的分類1、法定管轄和裁定管轄2、韌性管轄和協(xié)議管轄3、共同管轄和合并管轄85一、級別管轄的概念第二節(jié)級別管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材級別管轄，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。級別管轄是在法院系統(tǒng)內(nèi)部對各級法院的分工和權(quán)限所作的縱向劃分，它解決的是哪些一審案件應(yīng)由哪級人民法院管轄的問題。二、確定級別管轄的標(biāo)準(zhǔn)（一）案件的性質(zhì)（二）案件的繁簡程度（三）案件的影響范圍（四）案件爭議標(biāo)的金額的大小86三、各級人民法院管轄的第一審民事案件第二節(jié)級別管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材《民訴法》第17條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外?！备鶕?jù)本條規(guī)定可以看出，基層人民法院作為法院組織體系中的最基層單位，其主要任務(wù)是審理各類第一審民事案件。除法律規(guī)定由中級人民法院、高級人民法院、最高人民法院管轄的第一審民事案件外，所有第一審民事案件均由基層人民法院管轄。（一）基層人民法院管轄的第一審民事案件（二）中級人民法院管轄的第一審民事案件1、重大涉外案件；2、在本轄區(qū)有重大影響的案件；3、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件，主要有：87第二節(jié)級別管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（1）海事、海商案件；（2）公益訴訟案件；（3）專利糾紛案件；（4）著作權(quán)糾紛案件；（5）重大的涉港、澳、臺(tái)民事案件；（6）訴訟標(biāo)的金額大或者訴訟單純屬省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟(jì)糾紛案件；（7）證券虛假陳述民事賠償案件。（8）涉及馳名商標(biāo)認(rèn)定的民事糾紛案件。（9）公司強(qiáng)制清算案件（10）壟斷民事糾紛案件。88三、各級人民法院管轄的第一審民事案件第二節(jié)級別管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材根據(jù)《民訴法》第19條規(guī)定，高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。至于什么是“重大影響”，實(shí)踐中往往將訴訟標(biāo)的金額作為一個(gè)最為重要的考量因素。（三）高級人民法院管轄的第一審民事案件（四）最高人民法院管轄的第一審民事案件根據(jù)《民訴法》第20條規(guī)定，最高人民法院管轄的第一審民事案件有兩類：

一是在全國有重大影響的案件；

二是認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。89一、地域管轄的概念第三節(jié)地域管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材地域管轄又稱土地管轄、區(qū)域管轄，它是以人民法院的轄區(qū)和案件的隸屬關(guān)系確定訴訟管轄，亦即確定同級人民法院之間在各自的區(qū)域內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。二、確定地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)其一是訴訟當(dāng)事人的所在地（尤其是被告的住所地）與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系；其二是訴訟標(biāo)的、訴訟標(biāo)的物或法律事實(shí)與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系。90三、一般地域管轄第三節(jié)地域管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（一）原則規(guī)定——被告所在地人民法院管轄（二）例外規(guī)定——原告所在地人民法院管轄1、對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；2、對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；3、對被采取強(qiáng)制性教育措施的人提起的訴訟；4、對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。補(bǔ)充規(guī)定：1、被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口，由原告所在地人民法院管轄；2、追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所在人民法院管轄；3、夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄；91四、特殊地域管轄第三節(jié)地域管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材特殊地域管轄，又稱特別管轄，是指以訴訟標(biāo)的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。一般合同糾紛被告住所地、合同履行地保險(xiǎn)合同糾紛被告住所地、保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地票據(jù)糾紛被告住所地、票據(jù)支付地公司設(shè)立解散等糾紛公司住所地運(yùn)輸合同糾紛被告住所地、運(yùn)輸始發(fā)地、目的地侵權(quán)糾紛被告住所地、侵權(quán)行為地交通事故損害賠償被告住所地、交通工具最先到達(dá)地海損事故損害賠償被告住所地、碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地海難救助費(fèi)用糾紛救助地、被救助船舶最先到達(dá)地共同海損分擔(dān)糾紛船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地、航程終止地92五、專屬管轄第三節(jié)地域管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材專屬管轄，是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人民法院管轄。（一）不動(dòng)產(chǎn)糾紛訴訟－不動(dòng)產(chǎn)所在地（二）港口作業(yè)糾紛訴訟－港口所在地（三）繼承糾紛訴訟－被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄六、一般地域管轄、特殊地域管轄與專屬管轄的關(guān)系93七、共同管轄和選擇管轄第三節(jié)地域管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材共同管轄，是指對同一訴訟依照法律規(guī)定，兩個(gè)或兩個(gè)以上的人民法院都有管轄權(quán)。選擇管轄則是在共同管轄的情況下，當(dāng)事人可以選擇其中一個(gè)人民法院提起訴訟。八、協(xié)議管轄協(xié)議管轄，又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在民事糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以書面協(xié)議的形式約定第一審民事案件的管轄法院。94第四節(jié)裁定管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材裁定管轄，是指根據(jù)人民法院的裁定確定訴訟的管轄法院。法律上設(shè)立裁定管轄制度，主要目的在于補(bǔ)充法定管轄，以適應(yīng)民事訴訟實(shí)踐中某些特殊情況的需要。我國民事訴訟法規(guī)定的裁定管轄有三種：移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。95第四節(jié)裁定管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、移送管轄（一）移送管轄的條件1、人民法院已經(jīng)受理的案件；2、受理該案的人民法院對本案無管轄權(quán)；3、受移送的人民法院依法享有該案管轄權(quán)。（二）不得移送的情形1、受移送的人民法院即使認(rèn)為本院對移送來的案件并無管轄權(quán)，也不得自行將案件移送到其他人民法院，而只能報(bào)請上級人民法院指定管轄；2、有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，根據(jù)管轄恒定的原則，其管轄權(quán)不受行政區(qū)域的變更，當(dāng)事人住所地或居住地變更的影響，因此，不得以上述理由移送管轄；3、兩個(gè)以上人民法院對案件都有管轄權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由先立案的人民法院具體行使管轄權(quán)，先立案的人民法院不得將案件移送至另一有管轄權(quán)的人民法院。96第四節(jié)裁定管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、指定管轄指定管轄，是指上級人民法院依法以裁定方式指定其轄區(qū)內(nèi)的下級人民法院對某具體案件行使管轄權(quán)。指定管轄制度的設(shè)置，旨在賦予上級法院一定的權(quán)力，以便在下級法院管轄出現(xiàn)困難或發(fā)生爭議時(shí)，及時(shí)依職權(quán)指定案件的管轄法院。適用指定管轄的情形：1、受移送的人民法院認(rèn)為自己對移送來的案件無管轄權(quán)的，應(yīng)報(bào)請上級法院指定管轄；2、有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)，由上級法院指定管轄；3、法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議而又協(xié)商不成的應(yīng)報(bào)請他們的共同上級人民法院指定管轄。97第四節(jié)裁定管轄新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指依據(jù)上級人民法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的人民法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的人民法院，使無管轄權(quán)的人民法院因此而取得管轄權(quán)。根據(jù)《民訴法》第38條的規(guī)定，管轄權(quán)轉(zhuǎn)移有以下兩種情形。（一）上調(diào)性轉(zhuǎn)移（二）下放性轉(zhuǎn)移98第五節(jié)管轄權(quán)異議新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、管轄權(quán)異議的概念管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人認(rèn)為受訴人民法院對該案無管轄權(quán)，而向該法院提供的不服該法院管轄的意見或主張。管轄權(quán)異議制度的設(shè)立，主要目的是保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和人民法院正確行使管轄權(quán)，在程序上體現(xiàn)出案件審理的正當(dāng)性。二、管轄權(quán)異議的條件（一）提出異議的主體必須是本案的當(dāng)事人（二）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)（三）提出管轄權(quán)異議的時(shí)間須是提交答辯狀期間三、人民法院對管轄權(quán)異議的處理99問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1確定管轄的原則和不同管轄的標(biāo)準(zhǔn)是什么?2孔某在A市甲區(qū)擁有住房兩間，在孔某外出旅游期間，位于A市乙區(qū)的建筑工程隊(duì)對孔某隔壁李某房屋進(jìn)行翻修。在翻修過程中，施工隊(duì)不慎將孔某家的山墻磚塊碰掉，磚塊落入孔某家中，損壞電視機(jī)等家用物品。孔某旅游回來后發(fā)現(xiàn)此情形，遂交涉，但未獲結(jié)果?？啄诚蛞覅^(qū)法院起訴。乙區(qū)法院認(rèn)為甲區(qū)法院審理更方便，故根據(jù)被告申請裁定移送至甲區(qū)法院，甲區(qū)法院卻認(rèn)為由乙區(qū)法院審理更便利，不同意接受移送。以下哪些說法是正確的?（）（2002年司法考試真題）A甲、乙二區(qū)對本案都有管轄權(quán)B向何法院起訴，由原告選擇決定C乙區(qū)法院的移送管轄是錯(cuò)誤的D甲區(qū)法院不得再自行移送，如果認(rèn)為無管轄權(quán)，應(yīng)報(bào)A市中級法院指定管轄100第七章當(dāng)事人和訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材101本章概要第一節(jié)當(dāng)事人概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第二節(jié)

當(dāng)事人能力與訴訟能力第三節(jié)

當(dāng)事人適格第四節(jié)

訴訟輔佐人第五節(jié)

訴訟代理人102第一節(jié)當(dāng)事人概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、當(dāng)事人的概念一般來說，當(dāng)事人是指民事訴訟程序中起訴和應(yīng)訴的人，起訴的人為原告，被訴的人為被告。但是，起訴和應(yīng)訴的人是否都能作為民事訴訟的當(dāng)事人，在理論上歷來存在著不同的見解。我國民事訴訟理論對當(dāng)事人概念的界定有一個(gè)發(fā)展過程，即從利害關(guān)系當(dāng)事人概念到程序當(dāng)事人概念的演變。（一）利害關(guān)系當(dāng)事人概念（二）權(quán)利保護(hù)當(dāng)事人概念（三）程序當(dāng)事人概念103第一節(jié)當(dāng)事人概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、當(dāng)事人的結(jié)構(gòu)當(dāng)事人在訴訟中的名稱： 1、第一審普通程序和簡易程序——原告、被告 2、第二審程序——上訴人、被上訴人 3、特別程序——申請人、債務(wù)人等 4、審判監(jiān)督程序 5、執(zhí)行程序——申請人、被申請人一般情況：兩造對立特殊情況：三面訴訟104第一節(jié)當(dāng)事人概述新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、當(dāng)事人的確定當(dāng)事人的確定，是指就具體的訴訟案件來說，應(yīng)確定何人為當(dāng)事人。主要有以下幾種學(xué)說：1、意思說：即原告本意實(shí)際想起訴的人為當(dāng)事人。2、行為說：即以在訴訟中實(shí)施訴訟行為的人為當(dāng)事人。3、表示說：即以訴狀所記載的當(dāng)事為準(zhǔn)。105第二節(jié)當(dāng)事人能力與訴訟能力新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、當(dāng)事人能力（一）當(dāng)事人能力的概念當(dāng)事人能力，又稱訴訟權(quán)利能力，是指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格。（二）當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的一致性有民事權(quán)利能力的人同時(shí)有當(dāng)事人能力。（三）當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的分離性表現(xiàn)為，當(dāng)事人能力獨(dú)立于民事權(quán)利能力而存在，無民事權(quán)利能力的人卻有當(dāng)事人能力，無當(dāng)事人能力的人卻有民事權(quán)利能力。1、自然人

；2、法人106第二節(jié)當(dāng)事人能力與訴訟能力新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、當(dāng)事人能力（四）需要明確的幾種特殊情形1.經(jīng)工商登記的企業(yè)集團(tuán)是否有當(dāng)事人能力2.商品交易市場是否具有當(dāng)事人能力3.相關(guān)活動(dòng)組織委員會(huì)是否具有當(dāng)事人能力4.農(nóng)工商總公司、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)總公司，管委會(huì)等的訴訟地位5.有限責(zé)任公司設(shè)立中的籌備級是否具有當(dāng)事人能力6.職工持股會(huì)是否具有當(dāng)事人能力107第二節(jié)當(dāng)事人能力與訴訟能力新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、訴訟能力（一）訴訟能力的概念訴訟能力，也稱訴訟行為能力，是指能夠以自己的行為實(shí)現(xiàn)訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的能力。沒有訴訟行為能力的人所為的訴訟行為，不具有法律效力。（二）訴訟能力與民事行為能力的對應(yīng)性訴訟能力與民事行為能力是相對應(yīng)的。具有民事行為能力的人，一般也具有民事訴訟能力。但兩者又不完全一致，民事行為能力存在有行為能力、無行為能力和限制行為能力三種，而訴訟能力只存在有訴訟行為能力和無訴訟行為能力兩種。108第二節(jié)當(dāng)事人能力與訴訟能力新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)（一）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利（四類）：1、保障當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的權(quán)利2、維護(hù)當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的訴訟權(quán)利3、處分實(shí)體權(quán)利的訴訟權(quán)利4、實(shí)現(xiàn)民事權(quán)益的訴訟權(quán)利（二）當(dāng)事人的訴訟義務(wù)：1、必須依法行使訴訟權(quán)利，不得濫用權(quán)利、無理纏訟。2、必須遵守法庭秩序和訴訟程序。3、必須履行發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解協(xié)議。109第三節(jié)當(dāng)事人適格新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、當(dāng)事人適格的概念當(dāng)事人適格，也稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。這種以自己的名義作為當(dāng)事人并受本案判決拘束的權(quán)能，稱為訴訟實(shí)施權(quán)。具有訴訟實(shí)施權(quán)的原告，稱為正當(dāng)原告；具有訴訟實(shí)施權(quán)的被告，稱為正當(dāng)被告。二、當(dāng)事人適格的理論基礎(chǔ)之一管理權(quán)或處分權(quán)110第三節(jié)當(dāng)事人適格新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、當(dāng)事人適格的理論基礎(chǔ)之二訴訟擔(dān)當(dāng)（一）訴訟擔(dān)當(dāng)?shù)母拍睿ǘ┪覈袷略V訟中的訴訟擔(dān)當(dāng)1、我國民事訴訟中的法定訴訟擔(dān)當(dāng)2、我國民事訴訟中的任意訴訟擔(dān)當(dāng)（三）訴訟擔(dān)當(dāng)與訴訟承擔(dān)我國民事訴訟中的訴訟擔(dān)當(dāng)都是法定的訴訟擔(dān)當(dāng)，并且只在特別需要的情況下才予以承認(rèn)。如果權(quán)利由他人繼受，則構(gòu)成訴訟承擔(dān)。所謂訴訟承擔(dān)，即訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，它是基于民事權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，不同于法定的訴訟擔(dān)當(dāng)。111第三節(jié)當(dāng)事人適格新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材四、當(dāng)事人適格的理論基礎(chǔ)之三訴的利益（一）訴的利益的概念和功能（二）不同類型訴訟的訴的利益1、給付之訴的利益2、確認(rèn)之訴的利益3、形成之訴的利益112第三節(jié)當(dāng)事人適格新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材五、欠缺當(dāng)事人適格要件的處理（一）當(dāng)事人適格要件的性質(zhì)及欠缺該要件的后果（二）非正當(dāng)當(dāng)事人的更換在當(dāng)前司法解決糾紛的功能不斷擴(kuò)大的情況下，更換非正當(dāng)當(dāng)事人具有以下積極意義。1.在民事訴訟中，法院并不是完全不作任何調(diào)查，只管坐堂問案的“中立者”。2.我國司法實(shí)踐中強(qiáng)調(diào)職權(quán)的作用，并不重視訴的形式的特殊性，但也具有程序簡明、力求在一個(gè)訴訟中解決相關(guān)糾紛的特點(diǎn)。3.更換非正當(dāng)當(dāng)事人的做法，不僅維護(hù)了法的安定性，而且考慮了有關(guān)糾紛當(dāng)事人的意志。

113第四節(jié)訴訟輔佐人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、訴訟輔佐人的概念和地位訴訟輔佐人是陪著當(dāng)事人、法定訴訟代理人或委托代理人在辯論期日出庭，起補(bǔ)充他們陳述作用的人。就訴訟地位而言，訴訟輔佐人屬于一種新類型的訴訟參與人。二、我國的規(guī)定及其評價(jià)（一）對《民訴法》第79條的解釋《民訴法》第79條規(guī)定：當(dāng)事人可以申請人民法院通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見?！蹲C據(jù)規(guī)定》第61條、《民訴解釋》第122條也做出了相似的規(guī)定。114第四節(jié)訴訟輔佐人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材（二）自行出庭與許可出庭我國《民訴法》第79條明確規(guī)定，具有專門知識(shí)的人要成為訴訟輔佐人，“當(dāng)事人可以向法院申請”。一方面，“可以”這種表述方式，將申請輔佐人出庭以說明案件的專門性問題作為當(dāng)事人的一項(xiàng)訴訟權(quán)利予以確立，似乎輔佐人不需征得法院許可；另一方面，當(dāng)事人“向法院申請”訴訟輔佐人的程序又表明法院的許可是當(dāng)事人或訴訟代理人偕同輔佐人到庭的前提。從體系上解釋，我們認(rèn)為，訴訟輔佐人制度的適用實(shí)質(zhì)上仍然奉行法院許可的要件。對此，《民訴解釋》第122條第3款明文規(guī)定申請?jiān)V訟輔佐人需要“人民法院準(zhǔn)許”。115第四節(jié)訴訟輔佐人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、訴訟輔佐人的權(quán)限及其行為的效力訴訟輔佐人只被承認(rèn)為當(dāng)事人本人的隨行人員，不能像普通代理人那樣代替當(dāng)事人在期日出庭，并在期日之外實(shí)施訴訟行為。輔佐人只有隨同當(dāng)事人或訴訟代理人一起在期日里出庭才能實(shí)施訴訟行為。訴訟輔佐人可以在法庭上代替當(dāng)事人作一切陳述，如果當(dāng)事人不當(dāng)場撤銷或更正其陳述，就視為當(dāng)事人本人的陳述，直接對當(dāng)事人發(fā)生效力。116第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、訴訟代理人概述（一）訴訟代理人的概念和特征訴訟代理人，是指依照代理權(quán)，以當(dāng)事人名義代為實(shí)施或接受訴訟行為，從而維護(hù)該當(dāng)事人利益的訴訟參加人。訴訟代理人代理當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的權(quán)限，稱為訴訟代理權(quán)。訴訟代理人具有下列特征：1、訴訟代理人須具有訴訟行為能力。2、訴訟代理人須在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟活動(dòng)。3、訴訟代理人須以被代理人名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。4、訴訟代理的法律后果直接歸屬于被代理人。5、訴訟代理人在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。6、訴訟代理人是相對獨(dú)立的訴訟參加人。117第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材一、訴訟代理人概述（二）訴訟代理人的種類我國民事訴訟法以代理權(quán)發(fā)生的根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，將訴訟代理人分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種。118第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、法定訴訟代理人（一）法定訴訟代理人的概念和特征法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。法律賦予法定訴訟代理人的權(quán)限，稱為法定訴訟代理權(quán)。法定訴訟代理是為無訴訟行為能力人在法律上設(shè)立的一種代理制度，其適用于被代理人是無訴訟行為能力人的情形。119第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、法定訴訟代理人（一）法定訴訟代理人的概念和特征法定訴訟代理人有以下幾個(gè)特點(diǎn)：1、法定訴訟代理人的代理權(quán)源于法律的直接規(guī)定。2、法定訴訟代理人代理的對象僅為無訴訟行為能力人。3、法定訴訟代理人的范圍限于對當(dāng)事人享有親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)的人。4、法定訴訟代理人的代理權(quán)既是一項(xiàng)權(quán)利，又是一項(xiàng)義務(wù)。5、當(dāng)監(jiān)護(hù)人和無訴訟行為能力的被監(jiān)護(hù)人成為共同被告時(shí)，監(jiān)護(hù)人可能具有雙重的訴訟地位：一方面監(jiān)護(hù)人是被告，另一方面監(jiān)護(hù)人同時(shí)充當(dāng)被監(jiān)護(hù)人的法定訴訟代理人。120第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、法定訴訟代理人（二）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位法定訴訟代理是一種全權(quán)代理。在民事訴訟中，法定訴訟代理人處于與當(dāng)事人相類似的訴訟地位。（三）對法定訴訟代理人的指定無訴訟行為能力人的法定訴訟代理人由其監(jiān)護(hù)人擔(dān)任（《民訴法》第57條），《民法通則》第16條和第17條對監(jiān)護(hù)人的順序和范圍又作了明確規(guī)定，因此，通常情況下，法定訴訟代理人不需要再通過法院專門指定。但訴訟實(shí)踐紛繁復(fù)雜，在法定代理人之間相互推諉代理責(zé)任等特殊情況下，究竟由誰擔(dān)任法定訴訟代理人，可能處于懸而未決或爭執(zhí)狀態(tài)。此時(shí)，為使無訴訟行為能力人的合法權(quán)益得到及時(shí)、有效的保護(hù)，需要通過法院的指定使法定訴訟代理人得以明確。121第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材二、法定訴訟代理人（四）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅法定訴訟代理權(quán)源于民事實(shí)體法所規(guī)定的親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)。法定代理權(quán)消滅的原因有：1、法定訴訟代理人死亡或喪失訴訟行為能力；2、被代理的當(dāng)事人取得或恢復(fù)了訴訟行為能力；3、法定訴訟代理人喪失了對當(dāng)事人的或監(jiān)護(hù)權(quán)；4、被代理的當(dāng)事人死亡。122第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、委托訴訟代理人（一）委托訴訟代理人的概念和特征委托訴訟代理人，是指接受當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代表人或法定代表人的授權(quán)委托，代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。1、律師2、基層法律服務(wù)工作者。3、當(dāng)事人的近親屬4、當(dāng)事人的工作人員。5、當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及社會(huì)團(tuán)體推薦的人（二）委托訴訟代理人的范圍123第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、委托訴訟代理人（三）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位1、委托訴訟代理人的代理權(quán)限2、委托訴訟代理人的訴訟地位1、委托訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而發(fā)生。2、委托訴訟代理關(guān)系建立在被代理人與委托訴訟代理人相互信任的基礎(chǔ)上，具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，故委托訴訟代理人一般不得擅自進(jìn)行轉(zhuǎn)委托。3、在訴訟過程中，遇到一定情況時(shí)，委托人可與訴訟代理人協(xié)商對訴訟代理權(quán)進(jìn)行變更。4、引起委托訴訟代理權(quán)消滅的原因（四）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更和消滅124第五節(jié)訴訟代理人新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材三、委托訴訟代理人（五）委托訴訟代理中的轉(zhuǎn)委托民事訴訟法學(xué)界有人提出轉(zhuǎn)委托的訴訟代理問題，認(rèn)為《民訴法》雖然沒有委托訴訟代理中可以轉(zhuǎn)委托的規(guī)定，但《民法通則》第68條明確規(guī)定民事代理中代理人可以轉(zhuǎn)委托他人代理。從審判實(shí)踐來看，委托訴訟代理轉(zhuǎn)委托的客觀事實(shí)是存在的。為了滿足訴訟機(jī)制運(yùn)轉(zhuǎn)的實(shí)際需要，保護(hù)當(dāng)事人的合法利益，應(yīng)當(dāng)允許轉(zhuǎn)委托，但對轉(zhuǎn)委托的條件及其相關(guān)問題應(yīng)作出規(guī)范性規(guī)定。（六）離婚案件委托訴訟代理人的特殊規(guī)定我國《民訴法》第62條對離婚案件中的訴訟代理作出了特別規(guī)定：離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。125問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材1.精神病人姜某沖入向陽幼兒園將入托的小明打傷，小明的父母與姜某的監(jiān)護(hù)人朱某及向陽幼兒園協(xié)商賠償事宜無果，擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2016年司法考試真題卷三第36題）A姜某是被告，朱某是無獨(dú)立請求權(quán)第三人B姜某與朱某是共同被告，向陽幼兒園是無獨(dú)立請求權(quán)第三人C向陽幼兒園與姜某是共同被告D姜某、朱某、向陽幼兒園是共同被告126問題與思考新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材2.甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為