三民事審判的基本制度

第三章民事審判的

基本制度真誠(chéng)是公正的基礎(chǔ)

——（古羅馬）西塞羅2014年9月29日

10月10日

民事審判的基本制度含義--民事審判--基本制度四個(gè)重要的基本制度合議制度回避制度公開(kāi)審判制度兩審終審制度陪審制度民事審判的基本制度1、民事審判的基本制度主要規(guī)定民事審判的基本方式和結(jié)構(gòu)公開(kāi)審判制度和合議制度兩審終審制度2、民事審判基本價(jià)值要求的制度化

回避制度3、側(cè)重于從審判主體的角度加以規(guī)范，

而不是從當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利和義務(wù)角度加以規(guī)范。

有學(xué)者稱(chēng)為“民事訴訟的基本制度”

第一節(jié)合議制度一、合議制由三名以上為奇ji數(shù)的審判人員組成審判庭，以人民法院的名義，具體行使民事審判權(quán)，對(duì)民事案件進(jìn)行審理并做出裁判的制度?！?dú)任制獨(dú)任制

指一名審判員對(duì)案件進(jìn)行審理并作出裁判的制度。

獨(dú)任制的適用—適用簡(jiǎn)易程序—適用特別程序，但選民資格案件和重大、疑難的非訴訟案件—適用督促程序—適用公示催告程序，可以由審判員一人獨(dú)任審理；但判決宣告票據(jù)無(wú)效的除外。二、合議庭的構(gòu)成

合議制的具體組織形式——合議庭1、第一審案件的合議庭構(gòu)成審判員3名審判員2名+陪審員1名

（同等的權(quán)利義務(wù)）《民事訴訟法》第39條“人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，由審判員一人獨(dú)任審理。

陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)?！?/p>

《民事訴訟法》第40條“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。

2、第二審案件的合議庭構(gòu)成3名審判員《民事訴訟法》第40條“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。

3、重審案件的合議庭構(gòu)成

即第二審人民法院發(fā)回重審的案件按照第一審程序另行組成合議庭—合議制—另行組成合議庭—第一審程序4、再審案件的合議庭構(gòu)成原來(lái)是第一審案件，申請(qǐng)?jiān)賹彽?，按照第一審程序另行組成合議庭原來(lái)是第二審案件，申請(qǐng)?jiān)賹彽?，按照第二審程序另行組成合議庭原來(lái)是上級(jí)人民法院提審的，申請(qǐng)?jiān)賹彽?，按照第二審程序另行組成合議庭。

！！！再審案件

——合議制+另行組成合議庭《民事訴訟法》第40條第3款“審理再審案件，原來(lái)是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來(lái)是第二審的或者是上級(jí)人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。”—再審

指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判，在該判決確有錯(cuò)誤時(shí)，依照法定程序再次進(jìn)行審理以糾正其錯(cuò)誤的審判程序?！釋?/p>

顧名思義，就是上級(jí)人民法院將下級(jí)人民法院生效的、且確有錯(cuò)誤的民事案件，依法“提”上來(lái)，并由自己直接審理的制度。

（實(shí)踐中很少，多是指定再審。）

三、合議庭的內(nèi)部關(guān)系1、合議庭：

集體性審判員擔(dān)任審判長(zhǎng)，負(fù)責(zé)內(nèi)部工作和對(duì)外代表2、合議庭審判長(zhǎng)的擔(dān)任

中國(guó)特色：責(zé)任制；目標(biāo)管理

—實(shí)踐中常設(shè)化3、合議庭不同意見(jiàn)的處理1、合議庭“審判長(zhǎng)”的擔(dān)任？？院長(zhǎng)參加合議庭

——院長(zhǎng)？？庭長(zhǎng)參加合議庭

——庭長(zhǎng)？？只有審判員參加

——院長(zhǎng)或庭長(zhǎng)指定《民事訴訟法》第41條“

合議庭的審判長(zhǎng)由院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)指定審判員一人擔(dān)任；院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)參加審判的，由院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)擔(dān)任。”

2、合議庭不同意見(jiàn)的處理

！?。∩贁?shù)服從多數(shù)的原則?。?！意見(jiàn)保留在筆錄里第42條“

合議庭評(píng)議案件，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評(píng)議應(yīng)當(dāng)制作筆錄，由合議庭成員簽名。評(píng)議中的不同意見(jiàn)，必須如實(shí)記入筆錄?！?/p>

第二節(jié)回避制度一、回避制度

指在民事訴訟中，審判人員以及其他可能影響案件公正審理的有關(guān)人員，在遇有法律規(guī)定的情形時(shí)，退出該案訴訟活動(dòng)的制度。二、法定回避的主體范圍和情形1、主體（某些人）近親屬型：

是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；利害關(guān)系型：

與本案有利害關(guān)系的；可能影響對(duì)案件公正審理型的：

與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。

！??！書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人2、法定回避的情形（審判人員的行為）審判人員接受當(dāng)事人、訴訟代理人的請(qǐng)客送禮審判人員違反規(guī)定會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人、訴訟代理人的

法律規(guī)定、司法解釋1、《民事訴訟法》第44條

“審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書(shū)面方式申請(qǐng)他們回避：

（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；

（二）與本案有利害關(guān)系的；（三）與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。審判人員接受當(dāng)事人、訴訟代理人請(qǐng)客送禮，或者違反規(guī)定會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人、訴訟代理人的，當(dāng)事人有權(quán)要求他們回避。審判人員有前款規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。前三款規(guī)定，適用于書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。2、最高人民法院2011年發(fā)布的《回避規(guī)定二》三、回避的方式1、自行回避

——審判員的自知之明2、申請(qǐng)回避

——當(dāng)事人申請(qǐng)3、指令回避

——法院依職權(quán)要求四、申請(qǐng)回避的程序1、申請(qǐng)回避時(shí)間

取決于回避事由的知曉時(shí)間案件開(kāi)始審理時(shí)法庭辯論終結(jié)前2、申請(qǐng)形式口頭書(shū)面3、回避的決定權(quán)？？院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避

——審判委員會(huì)？？審判人員的回避

——院長(zhǎng)？？其他人員的回避

——審判長(zhǎng)第46條“院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定；其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定?！?、申請(qǐng)回避的程序及其處理當(dāng)事人申請(qǐng)法院3日內(nèi)作出決定被申請(qǐng)回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。申請(qǐng)人對(duì)決定不服

申請(qǐng)復(fù)議一次人民法院在3日內(nèi)做出決定

復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員不停止工作第三節(jié)公開(kāi)審判制度一、公開(kāi)審判制度

指人民法院在審理民事案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其審判活動(dòng)依法公開(kāi)的制度。二、公開(kāi)的內(nèi)容1、公開(kāi)參加審判的法院有關(guān)人員2、公開(kāi)訴訟活動(dòng)的當(dāng)事人姓名、案由、開(kāi)庭審理時(shí)間、地點(diǎn)；3、審判活動(dòng)向當(dāng)事人公開(kāi)4、審判活動(dòng)向社會(huì)公開(kāi)公民旁聽(tīng)，除法律規(guī)定外新聞?dòng)浾卟稍L(fǎng)案件報(bào)道5、公開(kāi)判決和裁定（宣讀；查閱）三、公開(kāi)審理的例外即，不公開(kāi)審理的案件絕對(duì)不公開(kāi)（法定）相對(duì)不公開(kāi)（當(dāng)事人處分權(quán)）1、絕對(duì)不公開(kāi)審理涉及國(guó)家秘密的案件

（執(zhí)政黨、政府、軍隊(duì)）涉及個(gè)人隱私的案件

法律另有規(guī)定的案件？？？？？？個(gè)人隱私王利明、楊立新：

個(gè)人信息的保密、個(gè)人生活的不受干擾和個(gè)人私事決定的自由；

——《人格與新聞侵權(quán)》張新寶：

又稱(chēng)私人生活秘密或私生活秘密，指私人生活安寧不受他人非法干擾，私信息保密不受他人非法搜集、刺探和公開(kāi)

——《隱私權(quán)的法律保護(hù)》張衛(wèi)平：狹義理解

即有可能對(duì)當(dāng)事人個(gè)人感情帶來(lái)傷害的那些有關(guān)當(dāng)事人個(gè)人生活的信息

主要是關(guān)于個(gè)人生理、家庭不幸、性生活、戀愛(ài)經(jīng)歷以及其他有傷感情的個(gè)人信息，而不是所有關(guān)于個(gè)人生活的信息。？？？法律另有規(guī)定《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》第42條：14周歲以上不滿(mǎn)16周歲的未成年人犯罪的案件，一律不公開(kāi)審理。16周歲以上不滿(mǎn)18周歲的未成年人犯罪的案件，一般也不公開(kāi)審理。

對(duì)未成年人犯罪案件，在判決前，新聞報(bào)道、影視節(jié)目、公開(kāi)出版物不得披露該未成年人的姓名、住所、照片及可能推斷出該未年成人的資料。

最高人民法院關(guān)于《人民法院民事調(diào)解工作若干問(wèn)題的規(guī)定》第7條“當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)進(jìn)行調(diào)解的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許?！?、相對(duì)不公開(kāi)離婚案件涉及商業(yè)秘密的案件

16周歲以上不滿(mǎn)18周歲的未成年人犯罪案件《民事訴訟法》第134條“人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。

離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理?！钡谒墓?jié)兩審終審制一、兩審終審制

指一個(gè)民事案件經(jīng)過(guò)兩級(jí)人民法院審理和判決，即告終結(jié)的制度。

上一級(jí)人民法院終結(jié)地方各級(jí)人民法院？？？最高人民法院審理的案件例外一審終審二、一審終審1、最高人民法院直接受理和審判的一審民事案件2、簡(jiǎn)單的、小額訴訟案件簡(jiǎn)單：事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件。小額：標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資30%以下的案件。

（2013江蘇在崗職工平均工資57985元）3、適用特別程序?qū)徖淼陌讣?、適用督促程序?qū)徖淼陌讣?、適用公示催告程序?qū)徖淼陌讣?、《破產(chǎn)法》關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)程序中，可以上訴的兩種裁定（不予受理；駁回破產(chǎn)申請(qǐng)）除外。7、申請(qǐng)宣告婚姻無(wú)效的案件。

判決一經(jīng)做出，即發(fā)生法律效力，不允許上訴。2012民事訴訟法增加《民事訴訟法》第162條

“基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第157條第一款規(guī)定的簡(jiǎn)單的民事案件，標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下的，實(shí)行一審終審?！?/p>

第157條

“基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件，適用本章規(guī)定。

基層人民法院和它派出的法庭審理前款規(guī)定以外的民事案件，當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡(jiǎn)易程序?！庇兄静辉谀旮?；

正義（法治）不在標(biāo)的額大小2013年12月，地鐵卡充值，開(kāi)發(fā)票被拒，鄭州律師發(fā)起“一元錢(qián)”維權(quán)訴訟

2014年1月7日，王輝接到了鄭州市管城回族區(qū)人民法院的通知，由于他只要求一元錢(qián)賠償，所以案件已經(jīng)被列為小額訴訟，進(jìn)入訴前調(diào)解程序。受理訴訟的法院工作人員已經(jīng)向鄭州軌道公司、鄭州一卡通公司和鄭州公交總公司了解了情況，各方還是堅(jiān)持即使乘客使用的是充值卡，也要每次乘坐之后領(lǐng)取發(fā)票的做法

律師王輝表示“如果最終調(diào)解是這樣的結(jié)果，我絕對(duì)不會(huì)認(rèn)可，會(huì)繼續(xù)走訴訟程序，請(qǐng)求法院判令收款方按照法律規(guī)定履行其義務(wù)?！甭蓭熅痛哼\(yùn)火車(chē)票漲價(jià)狀告鐵道部

石家莊三和時(shí)代律師事務(wù)律師喬占祥。2001年的1月，到外地辦案。那段時(shí)間北方雪下得很大，霧也很大，放棄了自己開(kāi)車(chē)外出的念頭，好多年不坐火車(chē)后就這么偶然地又坐了一次火車(chē)。

趕上了春運(yùn)，在那趟車(chē)上，發(fā)現(xiàn)乘客們對(duì)春運(yùn)火車(chē)票漲價(jià)一事議論紛紛。當(dāng)時(shí)腦海中突然一閃念：“鐵老大”說(shuō)漲價(jià)就漲價(jià)，有何法律依據(jù)??？于是，一出差回來(lái)，就開(kāi)始收集資料仔細(xì)研究。

經(jīng)研究就發(fā)現(xiàn)了問(wèn)題，認(rèn)為鐵道部公布的春運(yùn)火車(chē)票上浮的這一行政行為是違法的，因?yàn)榛疖?chē)票價(jià)不是市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)，根據(jù)價(jià)格法相關(guān)規(guī)定，火車(chē)票價(jià)屬于政府定價(jià)，鐵道部未經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)而擅自漲價(jià)是違法的。而且，依據(jù)價(jià)格法，火車(chē)票票價(jià)上浮應(yīng)該舉行價(jià)格聽(tīng)證會(huì)，鐵道部在決定上浮方案時(shí)沒(méi)有走這個(gè)程序，所以漲價(jià)行為是違法的。

找到法律上的問(wèn)題后，為形成自己權(quán)益受損的事實(shí)，我又購(gòu)買(mǎi)了從石家莊到磁縣的車(chē)票和從石家莊到邯鄲的車(chē)票。第一張車(chē)票比漲價(jià)前多了5塊錢(qián)，第二張比漲價(jià)前多了4塊錢(qián)。

2001年1月18日，給鐵道部傳真了一份《行政復(fù)議申請(qǐng)書(shū)》。

3月21日，鐵道部給我發(fā)來(lái)了行政復(fù)議決定書(shū)。鐵道部做出維持票價(jià)上浮的決定北京一中院提起行政訴訟。法院一審判決敗訴。這時(shí)候，許多人打電話(huà)聲援。

也有人勸放棄訴訟，不然瞎忙活一場(chǎng)。但我有自己的考慮。我把整個(gè)事情看作一場(chǎng)足球比賽，行政復(fù)議是賽前熱身，法院一審是正式比賽的上半場(chǎng)，二審就是下半場(chǎng)，既然比賽開(kāi)踢了，我就要把整個(gè)程序都走完，這對(duì)大眾本身也是個(gè)普法的過(guò)程。

上訴至北京市高級(jí)人民法院。

高院經(jīng)審理認(rèn)為，鐵道部的通知是向主管部門(mén)上報(bào)了具體通知方案并得到批準(zhǔn)之后所做的。判決書(shū)說(shuō)，在價(jià)格法配套措施出臺(tái)前，鐵道部?jī)r(jià)格上浮的行為并無(wú)不當(dāng)之處。2002年，鐵道部就舉行了春運(yùn)價(jià)格聽(tīng)證會(huì)。聽(tīng)證制度的實(shí)施，才是最重要的，也是我之前的訴求。

我來(lái)到北京繼續(xù)做律師，平時(shí)接的一些案子也有涉及到行政訴訟的。

五次進(jìn)京，為一元錢(qián)討說(shuō)法1998年，家住山西省的消費(fèi)者A在北京旅游期間在書(shū)店購(gòu)買(mǎi)了一本圖書(shū)《走向法庭》，回到住所后發(fā)現(xiàn)該書(shū)缺幾十頁(yè)，遂乘坐公共汽車(chē)返回書(shū)店，要求換書(shū)并賠償因此支出的一元錢(qián)路費(fèi)。書(shū)店同意換書(shū)，但拒絕支付一元錢(qián)路費(fèi)，理由是無(wú)此法律規(guī)定和行業(yè)規(guī)定，無(wú)法下帳。A遂到該區(qū)消費(fèi)者協(xié)會(huì)投訴，區(qū)消費(fèi)者協(xié)會(huì)通過(guò)電話(huà)與書(shū)店協(xié)商，但書(shū)店斷然拒絕消費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解。A返回山西省后，為尋求一元錢(qián)的賠償再次返回北京，到書(shū)店所在地的基層法院提起民事訴訟，要求賠償一元錢(qián)路費(fèi)、訴訟費(fèi)及為此訴訟所支付的往返路費(fèi)共約900元。一審法院經(jīng)合議庭審理判決A勝訴，但書(shū)店不服上訴。為此，A為二審再次往返北京，支出往返路費(fèi)及差旅費(fèi)等800余元，并追加為二審賠償要求。

二審法院再次組成合議庭審理，判決A勝訴。眾說(shuō)紛紜為一元錢(qián)花費(fèi)近2000元訴訟“不值得”

——成本計(jì)算說(shuō)（經(jīng)濟(jì)理性）“一元錢(qián)”訴訟喚起民眾權(quán)利意識(shí)，推動(dòng)訴訟觀念與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的法制觀念同步，鼓勵(lì)民眾在權(quán)利得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，選擇并通過(guò)訴訟維護(hù)和實(shí)現(xiàn)權(quán)利。

——權(quán)利意識(shí)消費(fèi)者自己的選擇，不應(yīng)支持賠償

——自愿說(shuō)應(yīng)該得到支持訴訟中看不見(jiàn)的收益：

法治精神第一層面的收益或者叫表層收益就是當(dāng)事人預(yù)測(cè)的物質(zhì)上的回報(bào)之滿(mǎn)足。

第二層面的收益則是當(dāng)事人精神上的一種滿(mǎn)足，通過(guò)表征正義