課堂筆記：2012年刑法分則貪污賄賂罪

5/9第28章貪污賄賂罪一、貪污罪二、挪用公款罪 三、受賄罪四、單位受賄罪五、行賄罪 六、對單位行賄罪七、介紹賄賂罪八、單位行賄罪九、巨額財產(chǎn)來源不明罪十、隱瞞境外存款罪十一、私分國有資產(chǎn)罪十二、私分罰沒財物罪貪污罪（一）貪污罪的概念貪污罪，是指國家工作人員和受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。（二）貪污罪的構(gòu)成要件是：1、客體（1）復(fù)雜客體本罪既侵犯國家工作人員的職務(wù)廉潔性（主要），也侵犯公共財產(chǎn)的所有權(quán)。（2）何謂“公共財產(chǎn)”

國有財產(chǎn)；勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。

在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。2、客觀方面（1）行為人利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。利用職務(wù)上的便利和非法占有公共財物二者缺一不可。（2）利用職務(wù)上的便利：“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手公共財物的權(quán)力及方便條件。利用因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境、憑工作人員身份便于進出某些單位，較易接近作案目標或者對象等與職權(quán)無關(guān)的方便條件。（3）侵吞、竊取、騙取侵吞：行為人利用職務(wù)上的便利將自己主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手的公共財物非法占為己有。竊取：行為人利用職務(wù)上的便利采取秘密的方式將自己合法管理的公共財物占為己有。騙取：行為人利用職務(wù)上的便利采取虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法非法占有公共財物。其他情形：相關(guān)司法解釋的解讀國有保險公司的工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。中國人民財產(chǎn)保險，中國人壽，中國再保險，太平人壽思考：非國有保險公司的工作人員如何處理？國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。3、主體特殊主體。（1）國家工作人員A、國家機關(guān)從事公務(wù)的人員；包括權(quán)力、行政、審判、檢察、軍事機關(guān)，黨機關(guān)、政協(xié)會議機關(guān)B、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員；C、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員；D、其他依照法律從事公務(wù)的人員。1．挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別是否有非法占有的目的對于攜帶挪用的公款潛逃的，應(yīng)當(dāng)依照貪污罪定罪處罰。2．挪用公款罪與挪用資金罪的主要區(qū)別主體不同3．因挪用公款索取、收受賄賂、進行非法活動構(gòu)成犯罪的，數(shù)罪并罰。4、與挪用特定款物罪挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫，扶貧、移民、救濟款物如果挪用歸個人使用——挪用公款罪從重處罰如果挪用非歸個人使用——挪用特定款物罪（三）挪用公款罪的刑事責(zé)任根據(jù)刑法第384條的規(guī)定處罰。最高無期徒刑。挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰。多次挪用公款不還，按挪用公款數(shù)額累計計算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款歸還前次挪用的公款，挪用公款數(shù)額以案發(fā)時未還的實際數(shù)額認定。三、受賄罪受賄罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。賄賂的本質(zhì)——權(quán)錢交易。1.本罪的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。2．客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。（1）受賄行為在客觀上必須利用職務(wù)上的便利。（2）賄賂本質(zhì)是財物思考（3）受賄行為表現(xiàn)為索取或者收受賄賂。（4）索取賄賂不要求為他人謀取利益；收受賄賂的只有為他人謀取利益的才成立受賄罪。所謂“為他人謀取利益”，包括以下4種情形：第一，已謀取到全部利益；第二，已謀取到部分利益；第三，行為人已經(jīng)著手為他人謀取利益；第四，行為人許諾為他人謀取利益，包括明示與暗示。斡旋受賄：國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取他人財物或者收受請托人財物的，以受賄罪論處。（沒有隸屬、制約關(guān)系）同單位不同部門的國家工作人員之間，上下級單位沒有職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系等3．主體必須是國家工作人員。4．主觀方面是故意。（二）認定與非國家工作人員受賄罪：后者要求以為他人謀取利益為條件利用影響力受賄罪——修正案七增加的“第388條之一”國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件、通過其他國家工作人員職務(wù)上行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的。離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為情托人謀取不正當(dāng)利益，依照前款的規(guī)定定罪處罰。1、客觀行為（1）國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的（2）上述人員利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，（3）離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。2、主體近親屬：刑事法上的近親屬與民法上的近親屬此處近親屬：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女刑事訴訟法上民法上關(guān)系密切人：有血緣或者親屬關(guān)系或者情婦（夫），或者是同學(xué)、戰(zhàn)友、部下、上級或者老朋友與受賄罪共同犯罪的區(qū)別：有無共同的犯罪故意處3年以下有期或者拘役，并罰罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處3-7年有期，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處7年以上有期，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。六、行賄罪（－）行賄罪的概念與構(gòu)成行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的行為。1．本罪客觀方面表現(xiàn)為給予國家工作人員以財物的行為。表現(xiàn)為4種情況：（1）主動給予。（2）被索取而給予。根據(jù)刑法第389條第3款的規(guī)定，因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。（3）根據(jù)刑法第389條第2款的規(guī)定，在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的，以行賄論處。（4）在國家工作人員利用職務(wù)上的便利為自己謀取利益時或者之后，主動給予賄賂。2.主體是自然人。3．主觀方面是故意，目的是為了謀取不正當(dāng)利益。至于實際上謀取了不正當(dāng)利益，不影響行賄罪的成立。（二）行賄罪的刑事責(zé)任根據(jù)刑法第390條的規(guī)定處罰。最高無期。行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕或者免除處罰。八、介紹賄賂罪介紹賄賂罪，是指向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴重的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為在行賄人與國家工作人員之間進行引見、勾通、撮合，促使行賄與受賄得以實現(xiàn)。如果是向非國家工作人員（如集體性質(zhì)的公司、企業(yè)的工作人員）介紹賄賂或者向單位介紹賄賂，則不成立介紹賄賂罪。刑事責(zé)任：根據(jù)刑法第392條的規(guī)定處罰。3年以下有期徒刑或者拘役介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為的，可以減輕或者免除處罰。十、巨額財產(chǎn)來源不明罪（一）概念和構(gòu)成（二）認定（三）刑事責(zé)任刑法修正案七將刑法第三百九十五條第一款修改為：“國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令該國家工作人員說明來源，不能說明來源的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役；差額特別巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑。財產(chǎn)的差額部分予以追繳?！本揞~財產(chǎn)來源不明罪，是指國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大，本人不能說明其來源的行為?？陀^方面表現(xiàn)為行為人的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大，在有關(guān)機關(guān)責(zé)令該國家工作人員說明來源時，行為人不能說明來源的（修正案七取消“來源合法”）?！安荒苷f明來源”：拒不說明；故意編造虛假來源主體只限于國家工作人員。主觀上只能是故意。（二）認定1、能查明巨額財產(chǎn)來源與行為人的貪污、受賄行為貪污罪、受賄罪2、查明其中一部分來源于行為人的貪污、受賄等違反犯罪活動，另一部分不能查明且“數(shù)額較大”數(shù)罪并罰檢察機關(guān)接到關(guān)于張三受賄的群眾舉報，對其展開立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)，張三作為某市法院副院長，其名下的房產(chǎn)為6套，折合人民幣1000萬元，銀行存款600萬。經(jīng)查，其中銀行存款100萬為受賄所得。對于房產(chǎn)與銀行存款中的500萬元的來源，張三供認是朋友所贈，但是經(jīng)檢察機關(guān)落實，并無該朋友的存在。對于張三應(yīng)當(dāng)如何定罪？十二、私分國有資產(chǎn)罪/私分罰沒財物罪私分國有資產(chǎn)罪，是指國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的行為。私分罰沒財物罪，是