國際貿(mào)易法期末重點

簡述題一、國際貿(mào)易法的法律淵源。(國際貨物買賣法的法律淵源)1、國際公約:關(guān)于貨物買賣的國際公約中最為重要的是CISG,其規(guī)定了貨物買賣合同成立、買賣雙方合同權(quán)利義務及違約救濟等。2、國內(nèi)法:各國有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法也是國際貨物買賣法的法律淵源之一。即使在適用CISG的情況下,由于CISG對國際貨物買賣合同效力以及貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移等一些法律問題未作規(guī)定,爭議解決時仍需根據(jù)國際私法規(guī)則指引適用某國國內(nèi)法。3、國際貿(mào)易慣例:與國際貨物買賣有關(guān)的重要國際貿(mào)易慣例包括國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》。二、FOB、FCA賣方義務與風險的比較1、運輸方式:FOB術(shù)語只適用于海洋運輸或內(nèi)河運輸,而FCA術(shù)語則適用于任何運輸方式,既包括單一的運輸方式也包括多種運輸方式同時使用的國際多式聯(lián)運。2、運輸單據(jù):運輸單據(jù)是指承運人簽發(fā)給托運人的表示收到貨物的證明文件,它是交接貨物、向銀行結(jié)算貨款或進行議付所必需的重要單據(jù)。FOB術(shù)語通常要求賣方提交海運提單而不是海運單。FCA術(shù)語由于適用于任何運輸方式,因此賣方可以提交的運輸單據(jù)的種類也比較多,如海運單、公路運單、鐵路運單、航空運單或國際多式聯(lián)運單等等。3、風險轉(zhuǎn)移:FOB術(shù)語下,賣方在指定轉(zhuǎn)運港將貨物裝上買方指定船只后完成交貨義務,風險因此而轉(zhuǎn)移至買方,即賣方負擔將貨物裝上指定船只前貨物損壞或滅失的一切風險。FCA術(shù)語下,賣方將貨物交予內(nèi)陸承運人控制之下即完成交貨義務,風險由此而轉(zhuǎn)移至買方,賣方負擔將貨物交予承運人掌管之前貨物損壞或滅失的一切風險。4、費用負擔:(1)運費、保險費的負擔:FOB術(shù)語下,由賣方承擔貨物從工廠倉庫到轉(zhuǎn)運港船上之間的陸路運費和保險費用。FCA術(shù)語下,賣方無需承擔運費和保險費。(2)裝貨費用的負擔:FOB術(shù)語下,賣方必須支付將貨物裝上船為止的一切費用,故裝運港的裝船費用是由賣方負擔。FCA術(shù)語下,若賣方在其所在地交貨,則由賣方承擔裝貨費用;若賣方在任何其他地點交貨,則由支付運費的買方實際負擔裝貨費用。(3)倉儲費用的負擔:FOB術(shù)語下,賣方為使船貨銜接恰當,往往是先將貨物從工廠倉庫運往裝運港口,等到約定的裝運期將貨物裝上船,賣方要承擔一定的倉儲費。FCA術(shù)語下,賣方可以將貨物存放在自己的工廠倉庫,等待承運人接運,所以不會產(chǎn)生額外的倉車費用。5、關(guān)于交單結(jié)匯:FOB術(shù)語會推遲運輸單據(jù)的出單時間,從而延緩賣方交單結(jié)匯的時間,影響其資金周轉(zhuǎn),增加其利息負擔。FCA術(shù)語下,賣方在指定地點交貨后,取得承運人簽發(fā)的運輸單據(jù),即可用于交單結(jié)匯。6、交貨方式:FOB術(shù)語下,交貨地點是在指定裝運港的船上,賣方將合同項下貨物裝上指定船只即完成交貨義務。在FCA術(shù)語下,交貨地點是在內(nèi)陸指定地點,賣方將合同項下貨物交予內(nèi)陸承運人處置之下即完成交貨義務。三、信用證議付行的法律地位議付行是指按信用證指示實施議付的銀行。根據(jù)UCP600第2條,議付是指被指定銀行在其應獲得償付的銀行日或在此之前,通過向受益人預付或者同意向受益人預付款項的方式購買相符提示項下的匯票(匯票付款人為被指定銀行以外的銀行)及/或單據(jù)。議付行根據(jù)開證行的付款保證和受益人的請求,按信用證規(guī)定對受益人交付的跟單匯票進行墊款或貼現(xiàn),并向信用證規(guī)定的付款行索賠。若遭付款行拒付,議付行有權(quán)向受益人進行追索。在實務操作中,開證行通常會限定必須由出口國的任何銀行或某一銀行議付,如在信用證規(guī)定由中國的銀行議付或指定由某國銀行議付。四、信用證欺詐的例外信用證欺詐是指國際貿(mào)易信用支付中,一方當事人故意制造假象或隱蔽事實真相,誘使其他當事人陷入錯誤認識,并且依賴于該認識而失去屬于自己的優(yōu)價財產(chǎn)或放棄某項法律權(quán)利,從而達到從中獲取一定不當利益的目的而為的行為。信用證欺詐的例外是指如果受益人的行為構(gòu)成了對信用證開證人或開證申請人的實質(zhì)性欺詐,開證人可自行決定拒付信用證;或者當開證人不同意拒付是,開證申請人可向有管轄權(quán)的法院申請采取禁令或類似措施阻止信用證的兌付。這實際上允許以基礎交易中發(fā)生的受益人的實質(zhì)性欺詐去阻止信用證本身的履行,從而突破了將基礎交易與信用證本身分開和隔離的獨立性原則,排除了獨立性原則在此種條件下的適用,成為獨立性原則適用的一項例外規(guī)定。處理信用證欺詐的三個重要原則:(1)只有在欺詐出現(xiàn)的時候,信用證項下的付款義務才可能終止,如果只是違反保證并不能成為付款義務終止的條件。(2)只有在欺詐已被證明時,才能終止信用證項下的付款。如果只是聲稱出現(xiàn)欺詐的情況,并不足以阻止銀行付款。(3)雖然的確存在欺詐并被證明,如果正當程序持票人或具有類似地位的人要求付款時,則銀行仍應按信用證進行付款。為避免對信用證獨立原則的損害,信用證欺詐必須達到"實質(zhì)性"的程度才能豁免支付。對于單據(jù)種的欺詐,"實質(zhì)性欺詐"須達到令單據(jù)無效的嚴重程度,破壞了其作為信用證交易所特定要求的本質(zhì);對于基礎交易中的欺詐,受益人非根本性的違約一般不能認為構(gòu)成欺詐,只有受益人的行為嚴重違背包括基礎合同在內(nèi)的整個交易安排,導致對方的根本合同目的或者主要目的已經(jīng)落空時,才構(gòu)成"實質(zhì)性欺詐"。受益人是否存在欺詐的主觀意圖并不影響對"實質(zhì)性欺詐"的認定。五、ASCM所約束的補貼行為構(gòu)成要件1、主體上,即由政府、公共機構(gòu)以及受政府或公共機構(gòu)委托或指示的私營機構(gòu)提供。2、方式上,即提供財政資助或任何形式的收入和價格支持,包括在第1項第(i)至(iv)段和第2項中所列舉的各種行為。從規(guī)定看,財政資助并不限于政府提供資金或政府支出的行為,而是涵蓋貸款、投股、稅收減免、提供貨物或服務等范圍廣泛的行為。3、效果上,即對財政資助的接受者授予一項利益。ASCM沒有專門對“利益”這一術(shù)語進行定義。一般認為,“利益”是指補貼的接受者從政府補貼中獲得了在正常的市場條件下本不能獲得的好處。主要表現(xiàn)為企業(yè)獲得稅收減免、優(yōu)惠貸款或低價原材料投入物等。利益使受益者獲得了市場競爭優(yōu)勢。4、專向性,即僅向某些企業(yè)、產(chǎn)業(yè)或地區(qū)提供。一般認為,將所有的政府干預經(jīng)濟的行為認定為補貼既不合理也不可行。因此,ASCM下的禁止性補貼、可訴補貼以及可以再各成員國內(nèi)采取反補貼措施的補貼必須具有專向性。不具有專向性的補貼不受ASCM的約束。六、保障措施與反傾銷、反補貼措施的區(qū)別。1、這三者本質(zhì)區(qū)別是:保障措施在性質(zhì)上完全不同于反傾銷措施和反補貼措施,反傾銷和反補貼措施針對的是不公平貿(mào)易,而保障措施針對的是公平貿(mào)易條件下的進口產(chǎn)品。2、針對主體及其行為方式不同。反傾銷制度針對的主體是企業(yè)和特定行業(yè),其行為方式是出口價格低于正常價格。反補貼制度針對的主體是出口國政府,其行為方式是向本國的生產(chǎn)者或者出口經(jīng)營者提供資金或財政上的優(yōu)惠措施。保障措施針對的主體也是企業(yè)和特定行業(yè),其行為方式是由于不可預見的發(fā)展或因一成員承擔協(xié)定(《1994年GATT》)義務而產(chǎn)生的影響導致一產(chǎn)品的進口數(shù)量增加,以致對生產(chǎn)同類或直接競爭產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成嚴重損害或嚴重損害威脅3、實施的前提條件不同。反傾銷制度實施的條件是:傾銷存在、實質(zhì)損害或?qū)嵸|(zhì)威脅存在、兩者存在因果關(guān)系。反補貼制度實施的條件是:補貼存在、嚴重損害或?qū)嵸|(zhì)威脅存在、兩者存在因果關(guān)系。保障措施制度實施的條件是:進口急增、嚴重損害或嚴重威脅存在、兩者存在因果關(guān)系。4、發(fā)起調(diào)查的條件不同。反傾銷制度和反補貼制度必須由國內(nèi)企業(yè)、企業(yè)聯(lián)合體申請。而保障措施制度則既可以由企業(yè)申請,也可以在沒有企業(yè)申請時由政府直接進行調(diào)查。與反傾銷調(diào)查相比,保障措施調(diào)查要簡單得多,但采取保障措施所要求達到的標準要比反傾銷或反補貼高得多,它不象反傾銷案件只需證明進口涉訴產(chǎn)品給本國產(chǎn)業(yè)造成了實質(zhì)損害,還必須證明這種損害是“嚴重的”。5、實施范圍和實施期限不同。反傾銷制度和反補貼制度都是屬于歧視性的,是僅對特定國家的特定產(chǎn)品實施的。而保障措施屬于非歧視性的,它對所有國家出口的同一種產(chǎn)品都實施。反傾銷和反補貼制度實施的期限一般都是5年,如果具備條件可以不斷使用。而保障措施的實施期限只能是4年,且延長后不能超過8年。6、實施的具體措施不同。反傾銷制度的措施有:臨時反傾銷措施、價格承諾、征收反傾銷稅。反補貼制度的措施有:臨時反補貼措施、取消補貼的承諾、征收反補貼稅。保障措施制度的措施有:提高進口關(guān)稅、數(shù)量限制、維持關(guān)稅配額。7、從實施對象看,反傾銷只涉及某一個或某幾個國家或地區(qū),而且針對性很強,而保障措施涉及的范圍要廣泛得多,且關(guān)系錯綜復雜。案例題案例一:中國工藝品A廠與美國貿(mào)易公司B廠,長期進行工藝品交易。96年3月10號,A廠電告B廠以CIF條件向?qū)Ψ匠隹谝慌に嚻?總價值30萬美元,用不可撤消跟單信用證制服。3月15日,B廠復電提出降價到27萬元,A廠經(jīng)研究同意B廠要求,于3月19日發(fā)電報給B廠,3月20日,B廠收到電報,隨后A廠將貨物運到寧波港交由C運輸公司承運整批貨物分別裝入兩集裝箱并吊裝到船上,4月4日承運行駛到公海時,由于船長的疏忽,船上發(fā)生了火災,其中一個集裝箱被燒毀,另一個完好無損,5月初貨物運抵舊金山港,B廠拒絕接受貨物,并向A廠提出索賠,雙方起訴到中國法院。答案:1、雙方的合同爭議是否運用聯(lián)合國國際售貨合同公約來解決,為什么?不是、是國際商會(ICC)的條約和海運保險公約,因為最終交易合同是按不可撤消跟單信用證條款進行交易。2、根據(jù)有關(guān)規(guī)定,這個合同在何時何地成立,為什么?用不可撤消跟單信用證交易的、那信用證就是最終合約、雙方一經(jīng)銀行確認即時生效,在有效期內(nèi)在開立地和付運地即時成立。3、該批貨物運輸保險應由哪方當事人辦,保險費由誰支付?為什么?CIF什么港口=即‘運費加保險費加貨物價到指定的港口’的意思,故保費已經(jīng)由買主支付了、不過是由賣方以總貨物價和110%的保額代為購買而已,而受益人一般是開證銀行。4、貨物在還上受到損失,B廠能否要求A廠給予賠償,為什么?原則上不可以,因為在交單到銀行議付時,貨物的所有權(quán)已轉(zhuǎn)移到開證銀行為受益人或收貨人,這樣、開證銀行才可以通知買主來支付貨款(贖單)并交付提單買主提貨;在未到交付港前、如一旦發(fā)生任何事故,都由保障公司及船公司負責。銀行和買主是一點損失都沒有的。只要貨物有銷路、他們還是要再下訂單來購入不足的部分的。但此對買主來說就非常的不利了,因為他要的商品已經(jīng)不能如期的銷售或交付其客戶、甚或?qū)λ目蛻魜碚f,他已經(jīng)違約、可能要理賠其客戶的損失,為此、一般國外的生意人為了自身的信用起見并證明錯誤并不在己方,貨物不能都會如期銷售或交付其客戶的理由,就需要向他的客戶說明了,會發(fā)索賠信函又或興訟以示公眾,唯一般都以賣方的一封理解和同情信解決。5、假設A廠向銀行提交了全套信用證,收到貨款后又要將正在運輸?shù)呢浳锾峁┙o其他公司,那么A廠是否有權(quán)向承運人發(fā)出指示,要求把貨物運回來,或交給其他的收獲人,為什么?不能、因為提單也是不可撤消的。此等貨物的所有權(quán)已經(jīng)是收貨人的了。等于、你把信件已投入郵箱后,你告訴郵局說:“我不寄給這收信人了,我要寄給某地的某某人?！蹦悴虏驴脆]局回把信還給你并讓你在信封上改寫收信人及地址嗎?!6、由何方當事人來向銀行申請信用證,何方為信用證的受益人,為什么?當然是買主或其代理人向銀行申請開戶信用證,賣方當然是信用證的受益人,否則誰會付運貨物和誰來付貨款。7、假設A廠向銀行提交了全套單證,要求付款,而B廠得知貨物在途中遭受損失,立刻通知銀行停止付款,那么銀行是否有權(quán)拒絕付款,為什么?不可以,否則“不可撤消跟單信用證”就變成“可撤的消跟單信用證”了。那要信用證何用?不如做TT(電匯)!記住:跟單信用證是銀行的單和證的業(yè)務,不可撤消跟單信用證一經(jīng)開立、已經(jīng)與買主(Buyers)及賣方(Sellers)的交易無關(guān),是開證銀行與議付銀行間的業(yè)務了,對銀行來說只要單和證齊全,銀行就付款,并且、在國際商會(ICC)500條款中對不可撤消跟單信用證的公約中,規(guī)定是“銀行在單和證齊全的情況下、如買主(Buyers)在收貨后對商品的任何不滿、以先支付貨款再打官司”的原則辦理。1、適用聯(lián)合國國際售貨合同公約,因為雙方采用的是CIF格式2、合同的訂立要約與承諾要一致。公約采用的是到達主義,案例中有要約和反要約,所以成立時間是B公司最后一次收到的電報時間3月20日3、GIF的保險費由賣方即A公司付4、無權(quán)因為貨的所有權(quán)自發(fā)貨港轉(zhuǎn)移風險轉(zhuǎn)移5、無權(quán)因為貨的所有權(quán)自發(fā)貨港轉(zhuǎn)移6、由買方申請7、不行,票據(jù)的無因性案例二:中方某出口公司與美商按CIF紐約即期信用證方式付款的條件達成交易,出口合同和收到的信用證均規(guī)定不準轉(zhuǎn)運。我方在信用證有效期內(nèi)將貨物裝上直駛目的港的班輪,并以直運提單付了款,承運船只駛離我港。中途經(jīng)某港時,船公司為載其他貨物,擅自將我方貨物卸下,換裝其他船只繼續(xù)運往目的港。由于中途耽擱,加上換裝的船舶設備陳舊,駛抵目的港的時間比正常直運船的抵達時間晚了兩個月,影響了進口方對貨物的使用。為此買方向我出口方提出索賠,理由是我方提交的是直運提單,而實際上是轉(zhuǎn)船運輸,,是弄虛作假的行為。問我方應如何處理?答案:1、根據(jù)CIF術(shù)語的性質(zhì)及信用證結(jié)算的規(guī)則,我方可不予理睬,讓買方憑提單與承運人交涉。2、這樣做法不正確。因為CIF貿(mào)易合同,貨物越過船舷后的風險及費用都應由買方負責;“船公司為接載其他