企業(yè)法律意識淡薄

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淺談企業(yè)法律風險的防范

一、什么是企業(yè)法律風險

（一）企業(yè)法律風險的概念

“企業(yè)法律風險”這一用語第一次被正式提出是在2022年6月1日實施的《國有企業(yè)法律顧問管理方法》中。所謂企業(yè)法律風險是指企業(yè)預期與將來實際結(jié)果發(fā)生差異而導致企業(yè)必需擔當法律責任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性（引自國務(wù)院國資委法規(guī)局于吉局長的講話）。當企業(yè)違反了法律，或者行為不符合法律規(guī)范，或者缺乏防范意識，都會產(chǎn)生法律風險。

（二）企業(yè)法律風險的分類

企業(yè)法律風險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營各個環(huán)節(jié)和各項業(yè)務(wù)活動中，存在于企業(yè)從設(shè)立到終止的全過程。依據(jù)引發(fā)法律風險的因素來源，可以分為外部環(huán)境法律風險和企業(yè)內(nèi)部法律風險。所謂外部環(huán)境法律風險，是指由于企業(yè)以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等因素引發(fā)的法律風險。包括立法不完備，執(zhí)法不公正，合同相對人失信、違約、欺詐等。由于引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠掌握的，因而企業(yè)不能從根本上杜絕外部環(huán)境法律風險的發(fā)生。所謂企業(yè)內(nèi)部法律風險，是指企業(yè)戰(zhàn)略決策、內(nèi)部管控、經(jīng)營行為、經(jīng)營決策等因素引發(fā)的法律風險。表現(xiàn)為企業(yè)自身法律意識淡薄，未設(shè)置較為完備的法律風險防范機制；對法律環(huán)境認知不夠，經(jīng)營決策欠考慮法律因素，甚至違法經(jīng)營等。

目前企業(yè)法律風險防范中問題存在的根源在于企業(yè)的全面風險管理與法律環(huán)境變化之間存在著差距，由于引發(fā)因素是企業(yè)自身能夠把握掌握的，所以企業(yè)內(nèi)部法律風險是防范的重點。

（三）企業(yè)法律風險的表現(xiàn)

1、企業(yè)設(shè)立中的法律風險：在設(shè)立企業(yè)的過程中，企業(yè)的發(fā)起人是否對擬設(shè)立的企業(yè)進行充分的法律設(shè)計，是否對企業(yè)設(shè)立過程有了充分的熟悉和方案，是否完全履行了設(shè)立企業(yè)的義務(wù)，以及發(fā)起人本人是否具有相應(yīng)的法律資格，這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立企業(yè)能否具有一個合法、規(guī)范、良好的設(shè)立過程。

2、合同法律風險：指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同法律風險是企業(yè)法律風險的重點。因為市場經(jīng)濟也是契約經(jīng)濟，合作雙方中的任意一方無論主觀或客觀因素最終導致合同發(fā)生變化，且這種變化使一方當事人利益受到威逼時，風險已經(jīng)降落。因此說，合同作為一種實現(xiàn)合同當事人利益的手段或者工具，具有動態(tài)性，雙方當事人通過合同確定的權(quán)利義務(wù)的履行，最終需要確定某種財產(chǎn)關(guān)系或者與財產(chǎn)關(guān)系相關(guān)的狀態(tài)的變化，得到一種靜態(tài)財產(chǎn)歸屬或類似的歸屬關(guān)系。而在實現(xiàn)最終的靜態(tài)歸屬過程中，可能有各種因素影響最終歸屬關(guān)系的視線，當合同利益的取得或者實現(xiàn)消失障礙，一種根源于合同利益的損失風險就呈現(xiàn)出來。

3、企業(yè)并購法律風險：并購是兼并與收購的總稱。從法律風險的角度看，企業(yè)收購并沒有轉(zhuǎn)變原企業(yè)的資產(chǎn)狀態(tài)，對被收購方而言法律風險并沒有變化。因此，企業(yè)并購的法律風險主要表現(xiàn)在企業(yè)兼并中。企業(yè)兼并涉及企業(yè)法、競爭法、稅收法、學問產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作簡單，對社會影響較大，隱藏性的法律風險較高。

4、學問產(chǎn)權(quán)法律風險：學問產(chǎn)權(quán)是蘊涵制造力和才智結(jié)晶的成果，其客體是一種非物質(zhì)形態(tài)的特別財產(chǎn)，要求相關(guān)法律賜予特殊規(guī)定。多數(shù)企業(yè)沒有意識到或沒有關(guān)注學問產(chǎn)權(quán)的深化愛護，從法律風險的解決成本看，避開他人制造侵權(quán)產(chǎn)品比事后索賠更為經(jīng)濟。

5、人力資源管理法律風險：在我國，與人力資源有關(guān)的主要是勞動合同法、勞動法以及國務(wù)院制定的相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章。在企業(yè)人力資源管理過程各個環(huán)節(jié)中，從聘請開頭，面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)的勞動法律法規(guī)的約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞資糾紛，給企業(yè)造成不良影響，且這個問題處置不慎將會引發(fā)社會沖突，而這種現(xiàn)象隨著社會問題的不斷疊加而引向尖銳和簡單。

6、企業(yè)稅收法律風險：指企業(yè)的涉稅行為因為沒能正確有效遵守稅收法規(guī)而導致企業(yè)將來利益的可能損失或不利的法律后果，詳細表現(xiàn)為企業(yè)涉稅行為影響納稅精確?????性的不確定因素，結(jié)果就是企業(yè)多交了稅或少交了稅，或者因為涉稅行為而擔當了相應(yīng)的法律責任。

（四）企業(yè)法律風險的成因

企業(yè)在實際運行當中的法律風險成因主要有以下幾種：

1、決策違規(guī)。企業(yè)重大戰(zhàn)略、經(jīng)營決策和重要經(jīng)濟活動違反決策程序，不經(jīng)過法律論證，被迫擔當法律后果。例如有的企業(yè)違規(guī)出借資金、對外擔保，形成法律風險。

2、經(jīng)營違法。有的企業(yè)從事經(jīng)營活動，違反強制性規(guī)定，例如違規(guī)建設(shè)的項目，未經(jīng)環(huán)保部門、城市規(guī)劃部門批準，失去法律愛護，招致執(zhí)法部門查處和法律制裁。

3、民事違約。企業(yè)訂立與履行合同不規(guī)范，違反商定導致經(jīng)濟糾紛，被對方起訴擔當違約責任。有的企業(yè)因未能償還到期債務(wù)，被銀行起訴，造成企業(yè)資產(chǎn)被法院強制執(zhí)行。

4、遭受不法侵害。企業(yè)維權(quán)意識不強，經(jīng)營行為存在漏洞，防范機制不健全，遭受不法侵害、惡意訴訟或突發(fā)危機時，被動應(yīng)付。

二、如何防范企業(yè)法律風險

現(xiàn)就企業(yè)在經(jīng)營管理過程中最常見的事項提出以下建議和提示。

一、訂立合同時的留意

提示一：請簽署完備的書面合同

經(jīng)濟形勢變化導致部分企業(yè)不能正常履約，少數(shù)企業(yè)會利用企業(yè)之間合同手續(xù)上的欠缺躲避違約責任。完備的書面合同對于保證交易平安乃至維系與客戶之間的長期關(guān)系非常重要。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，保持多份合同內(nèi)容的完全全都并妥當保存。

提示二：請妥當保管合同相關(guān)證明資料

受經(jīng)濟形勢變化影響，在合同履行過程中雙方變更合同內(nèi)容，包括數(shù)量、價款、交貨、付款期限等現(xiàn)象較多，但為避開紛爭，建議您妥當保管對于證明雙方之間合同詳細內(nèi)容具有證明力的下述資料：與合同簽訂和履行相關(guān)的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。

提示三：請完善公章保管、使用制度

建議您完善有關(guān)公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴峻危及企業(yè)利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶實行換頁、添加等方法轉(zhuǎn)變合同內(nèi)容侵害您的權(quán)益。

提示四：請細化業(yè)務(wù)人員的簽約授權(quán)

企業(yè)業(yè)務(wù)人員對外簽約時需要授權(quán)。建議您在有關(guān)介紹信、授權(quán)托付書、合同等文件上盡可能明確具體地列舉授權(quán)范圍，以避開不必要的爭議。業(yè)務(wù)完成后建議您盡快收回尚未使用的

介紹信、授權(quán)托付書、合同等文件。

提示五：請務(wù)必通知客戶相關(guān)業(yè)務(wù)人員的離職狀況

企業(yè)業(yè)務(wù)人員離開您的企業(yè)后，建議您在與其辦理交接手續(xù)的同時，向該業(yè)務(wù)人員負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶業(yè)務(wù)人員離職狀況。

提示六：請在一年內(nèi)行使撤銷權(quán)

假如您認為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者您事后發(fā)覺簽署合同時對合同內(nèi)容有重大誤會，或者您認為合同權(quán)利義務(wù)支配顯失公正的，您可以懇求法院撤銷合同。但是務(wù)必自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，否則您將失去懇求法院撤銷合同的權(quán)利。當然，您在撤銷權(quán)行使期限內(nèi)提出的懇求是否能得到法院支持還將取決于您所舉證據(jù)是否充分。

提示七：請留意“訂金”、“保證金”不等于“定金”

您在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定法律含義，請您務(wù)必注明“定金”字樣。您假如使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內(nèi)容，法院將無法將其作為定金看待。

提示八：保證擔保請明確相關(guān)意思表示

假如您的業(yè)務(wù)需要對方供應(yīng)保證擔保的，在與相關(guān)客戶簽署保證合同時請務(wù)必表述由保證人為債務(wù)的履行供應(yīng)保證擔保的明確意思，避開使用由對方“負責解決”、“負責協(xié)調(diào)”等含義模糊的表述，否則法院將無法認定保證合同成立。

您也可能為了業(yè)務(wù)需要向他人供應(yīng)保證擔保。無論您是債權(quán)人還是保證人，建議您在簽署保證合同時寫明保證期間起止點。假如您與對方商定的保證期間長于兩年，法律將視保證期間為兩年。假如沒有明確商定，法律將視保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務(wù)必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。假如沒有明確商定，法院將認為是連帶責任保證。假如您是債權(quán)人，實行“一般保證”方式的保證合同所擔保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)向債務(wù)人和保證人提起訴訟或者仲裁。實行“連帶保證”方式的保證合同擔保的債務(wù)到期后沒有償還的，請務(wù)必在保證期間內(nèi)以可以證明的有效方式向保證人明確要求其馬上履行擔保義務(wù)。假如您沒有在保證期間內(nèi)行使您的權(quán)利，保證人將免除對您的擔保責任。

提示九：抵押擔保請辦理登記

假如您的業(yè)務(wù)需要對方供應(yīng)抵押擔保的，建議您在簽署抵押合同時馬上與您的客戶到有關(guān)登記機關(guān)辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將可能使您的權(quán)益丟失實現(xiàn)的基礎(chǔ)。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權(quán)利劣后于在您之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。假如您的客戶在簽署抵押合同后拖延、拒絕幫助您辦理抵押登記手續(xù)的，建議您盡快向法院起訴懇求法院關(guān)心您強制辦理登記手續(xù)。

提示十：質(zhì)押擔保請確保交付質(zhì)物

假如您的業(yè)務(wù)需要對方供應(yīng)質(zhì)押擔保的，建議您在簽署合同時馬上與您的客戶辦理質(zhì)押擔保物或者權(quán)利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質(zhì)押合同而沒有實際占有質(zhì)押物的，法院將無法愛護您實現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的懇求。

二、合同履行過程中的留意事項

提示十一：請按約履行合同義務(wù)

依法成立的合同受法律愛護。企業(yè)和客戶之間訂立的合同假如不存在違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定、損害社會公共利益等情形，即為受法律愛護的有效合同，雙方有義務(wù)嚴格遵循商定，全面履行合同。無論是單位轉(zhuǎn)變名稱、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負責

人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽的重要保證。提示十二：請樂觀尋求利益最大化的糾紛解決方法

經(jīng)濟形勢的變化往往導致貨物市場價格發(fā)生猛烈波動。建議您不要輕易選擇主動違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，與您的客戶公平協(xié)商、查找雙方都能接受的解決方案更加有利于削減損失。即便是在訴訟程序之中，接受法院主持下的調(diào)解將也更加有助于企業(yè)利益的愛護。不主動尋求和解一味等待裁決不肯定最符合您的利益。

提示十三：請盡量通過銀行結(jié)算

當您在確定付款方式時，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結(jié)算，現(xiàn)金結(jié)算可能會給您帶來不必要的麻煩。

提示十四：請留意準時驗收貨物、提出異議

購進貨物是企業(yè)經(jīng)營的日常業(yè)務(wù)，請您留意準時驗收貨物，發(fā)覺貨物不符合合同商定的，請務(wù)必在法律規(guī)定或者合同商定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導致您丟失索賠權(quán)。

提示十五：請不要泄露商業(yè)隱秘

您在磋商、履行合同過程中，常常不行避開地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)隱秘，請在磋商、履行合同乃至履行完畢后務(wù)必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能擔當相應(yīng)責任。

提示十六：請適當行使擔心抗辯權(quán)

在合同履行過程中，假如您有準確證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴峻惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者抽逃資金以躲避債務(wù)、丟失商業(yè)信譽、有丟失或者可能丟失履行債務(wù)力量的其他情形的，您可以準時通知對方中止履行您依照合同商定應(yīng)當先履行的義務(wù)，等待對方供應(yīng)適當擔保。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行力量并且未供應(yīng)適當擔保的，您可以解除合同。提示十七：請按期提出解除合同的異議

一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議，假如合同中商定了異議期限，請您務(wù)必在商定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢?。您假如在商定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；假如合同中沒有商定異議期間，請您務(wù)必在解除合同通知到達之日起三個月內(nèi)向法院起訴，否則法院將不能支持您對合同解除的異議。

提示十八：請履行減損義務(wù)

假如您的客戶違約，不管是什么理由，您都應(yīng)當準時實行措施，防止損失擴大，由此產(chǎn)生的合理費用將由違約方擔當。假如您消極對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以愛護。

提示十九：請留意訴訟時效的相關(guān)規(guī)定

客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營過程中時有發(fā)生，請您留意法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定，向法院懇求愛護民事權(quán)利的訴訟時效期間一般為兩年。您也可能出于維系與客戶關(guān)系等因素不情愿在兩年內(nèi)實行提起訴訟、仲裁等激烈措施，為了愛護您的權(quán)利不至于因為時間消逝而丟失，您可以在訴訟時效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明您主見權(quán)利的有效方式進行處理。您的信件中務(wù)必要有催請盡快支付拖欠貨款的內(nèi)容。

三、企業(yè)治理方面的留意事項

提示二十：請保證注冊資本的真實與充分

企業(yè)注冊資本的真實與充分不僅有利于愛護您的客戶利益，更與企業(yè)及股東的切身利益親密相關(guān)。企業(yè)注冊資本虛假、或者在經(jīng)營過程中被抽逃，將使企業(yè)股東丟失有限責任制度的愛護而可能被卷入債權(quán)人提起的訴訟中。

提示二十一：請關(guān)注您的合作伙伴是否履行了投資義務(wù)

您在與他人共同對外投資設(shè)立企業(yè)時，請您務(wù)必關(guān)注您的合作伙伴是否履行了投資義

務(wù)，這不僅關(guān)系到您所投資的企業(yè)的利益，更關(guān)系到您的切身利益。假如您的合作伙伴沒有履行投資義務(wù)，在企業(yè)對外負債的狀況下，您可能要就您的合作伙伴的過錯向債權(quán)人擔當責任，盡管您在對外擔當責任后可以向您的合作伙伴追討，但這無疑將增加您的風險。提示二十二：請務(wù)必親自簽署重要法律文件

設(shè)立公司時的登記手續(xù)較為繁雜，請您務(wù)必親自簽署公司章程等法律文件，否則一旦發(fā)生紛爭，他人代簽名行為會給你造成極大麻煩，甚至可能對公司股權(quán)歸屬造成不測因素。提示二十三：請盡量避開隱名投資

隱名投資雖然不被法律完全禁止，但隱藏較大法律風險，法律對隱名投資人的股東資格認定標準要求特別嚴格，建議您不選擇以隱名方式與他人共同設(shè)立公司。

提示二十四：收購股權(quán)后請盡快辦理變更登記

假如您向他人收購公司股權(quán)，收購合同生效后請務(wù)必盡快辦理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，否則您將面臨無法真正獲得股權(quán)的風險。

提示二十五：請慎重制定公司章程

公司章程是公司最重要的法律文件之一，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約