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《法律是什么》讀后感

作為法學(xué)專業(yè)的大一同學(xué),對“法律是什么”的概念現(xiàn)在已經(jīng)有了初步的熟悉和了解,而在讀完劉星教授的著作《法律是什么》后,則對法律是什么這個概念有了更深的熟悉。劉星教授從讀者的角度深化地對西方法理學(xué)進(jìn)行批判解讀,用語平實易懂,例證簡潔明白,在此基礎(chǔ)上,劉星教授也抒發(fā)了自己對法理學(xué)的熟悉:我們對法律的看法往往是由我們的姿勢打算的。

本書分為七個章節(jié),以下是我對七個章節(jié)的總結(jié)和熟悉。

第一章,實際存在的法律命令。嚴(yán)格的說,常識法律觀念在19世紀(jì)后才可稱為常識觀點。這種觀點被認(rèn)為是一般性的沒有錯誤的法律學(xué)問。分析法學(xué)的核心包括三個基本內(nèi)容:法律的命令說;“實然”與“應(yīng)然”的分野;法律可以作為科學(xué)的討論對象。其概括為三個基本模式:自上而下的強(qiáng)制打算;摒棄法律的抱負(fù)因素;客觀中立的法律學(xué)問。法律是一種命令。這種命令實質(zhì)是表達(dá)制定者的意志,這種意志必需為他人接受,否則制定者將給以暴力式的制裁。這種觀念來自對法律現(xiàn)象的思索。法律是義務(wù)性執(zhí)行的規(guī)定,這一點,在我們?nèi)粘I钪芯畜w現(xiàn),例如,不得盜竊他人財物,不得侵害他人的財產(chǎn)及平安,不得破壞國家平安和利益等等,這些要求都被權(quán)威機(jī)關(guān)規(guī)定為一種必需遵守的法律義務(wù),法律規(guī)定,公民可以訂立買賣契約,可以編寫作品,可以訂立遺囑等。也就是說,當(dāng)某人自愿訂立遺囑時,他人便不得干涉。劉星由此得出一個結(jié)論:全部法律規(guī)定最終應(yīng)以權(quán)威機(jī)構(gòu)的強(qiáng)制義務(wù)的意愿和刑事懲罰即暴力制裁為依托,沒有這種實

質(zhì)有效的意愿和暴力威懾,法律規(guī)定便會失去實際意義,將無法區(qū)分于道德規(guī)范或其他社會規(guī)范。法律是一種命令,這種命令是社會的主權(quán)者為支配社會成員而發(fā)布的。由于法律是一種命令,法律的淵源便來自主權(quán)者的意志。依據(jù)分析法學(xué)的觀點,法律的存在依靠一個社會中的大多數(shù)人對某個或某些人的習(xí)慣聽從。劉星還認(rèn)為法律命令說的動身點是將權(quán)力性規(guī)章視為暗含著義務(wù)性規(guī)章的法律。而英國哲學(xué)家邊沁則認(rèn)為,主權(quán)者的命令存在好壞之分。但是,不論其好壞,都必需將其視為法律。分析法學(xué)試圖引進(jìn)客觀觀看的科學(xué)方法解讀法律現(xiàn)象,這種愿望導(dǎo)致分析法學(xué)主見閱歷地中立地分析法律的一般特征和概念。

第二章,行動中的法律。分析法學(xué)認(rèn)為,法律是主權(quán)者的命令,法律命令說暗含著一種司法推理模式。在法律實踐中,人們將有爭議的案件稱為疑難案件。它有兩個特征:

一是在法律規(guī)定和案件之間缺乏明確單一的規(guī)律關(guān)系;二是從法律規(guī)定推出的若干結(jié)論之間沒有明顯的正誤之分,各個結(jié)論都有道理。法律存在于法律適用者的行動中,這種法律的特征在于只可猜測不行預(yù)知,它是不確定的。由于法律適用者的在解決詳細(xì)法律問題時,并不以白紙黑字的規(guī)章作為唯一依據(jù),其所形成的判決依據(jù)的淵源因而是多方面的。再者,法律適用者的詳細(xì)推斷要比通常所說的規(guī)章,對人們具有更強(qiáng)的真實有力的影響?,F(xiàn)實主義法律理論的核心觀念是:法律存在于法律適用者的行動中;這種法律的特征在于只可猜測不行預(yù)知,它是不確定的。從價值論的角度來看,現(xiàn)實主義法學(xué)在確

定“行動中的法律”概念的基礎(chǔ)上,指出了有用主義的期盼與展望,并試圖轉(zhuǎn)變通常理解的確定性、可猜測性及不溯及既往的法律價值。

第三章,官員統(tǒng)一實踐中的法律。法律,存在于官員行為模式“內(nèi)在方面”展現(xiàn)的次要規(guī)章之一的“承認(rèn)規(guī)章”之中,因為“承認(rèn)規(guī)章”具有確定的意思中心,因而可以存在明確規(guī)章內(nèi)容的法律。一句話,法律存在于官員的統(tǒng)一實踐中。道德逆境的簡單性,有時并未表明廣義的法律觀念優(yōu)于狹義的,尤其在消失較為全都的對邪惡的憎惡時,后者可能優(yōu)于前者。但是,在價值觀念的影響下,一方面,人們對日常語言的正常用法本身就會產(chǎn)生爭辯,另一方面,上述社會現(xiàn)象呈現(xiàn)的“出處”、“形式”和“結(jié)構(gòu)”,并不肯定可以使人真正熟悉法律現(xiàn)象。

第四章,解釋性質(zhì)的法律。法律源自于解釋,法律具有解釋的性質(zhì),其不僅包括詳細(xì)的規(guī)章,而且包括作為詳細(xì)規(guī)章背景“依據(jù)“的原則、政治、政策道德標(biāo)準(zhǔn),甚至一般性質(zhì)的法律理論和政治道德姿勢。在德沃金眼里,法律與道德或政治存在著內(nèi)在的聯(lián)系,法律具有深刻的人文性質(zhì)和政治道德性質(zhì)。在法律實踐者的“理論爭議”中,正像“明確法律”是法律的一部分一樣,“隱含法律”也是其中的一部分。法律自始至終都是人們對抱負(fù)的追求,“法律的帝國是由態(tài)度界定的”。法律學(xué)問可說是“客觀的”,因為它始終是隱含于實際存在的法律制度中,也可說是“主觀的”,因為,它始終是依靠人們用抱負(fù)來確證。但是,它總會存在一個唯一正確的答案。

第五章,關(guān)于意識形態(tài)中的法律。法律文本存在著內(nèi)在沖突,法

律認(rèn)知存在著內(nèi)在結(jié)構(gòu),于是最終形成的法律內(nèi)容是不確定的。從法律最終形成的機(jī)制上看,這種不確定性的終極根源在于意識形態(tài)的滋擾與破壞。意識形態(tài)的概念,在批判法律理論中具有獨特的含義。但是,法律本文中的內(nèi)在沖突,依靠讀者的閱讀姿勢的選擇,或許它并非是客觀存在的。從學(xué)問論看,主見法律不確定,必定主見法律詳細(xì)內(nèi)容的不行知,而法律詳細(xì)內(nèi)容不行知意味著一般性質(zhì)的法律學(xué)問是沒有意義的。

第六章和第七章主要寫到地方性學(xué)問的法律和需求中的法律,在這兩章中,提及到法律在地方實施和使用中的困難,作為地方性學(xué)問的法律,其權(quán)威往往得不到很好的保障,存在著“霸權(quán)”。而對話中法律則認(rèn)為由于理在法律實踐中存在不同的“看法”對話,是不同政治道德觀念的對立,因此有時好像不能達(dá)成共識。無論在地方性的法律還是對話中的法律,都引入道德與之比較,并指出兩者的沖突與不同,最終就是對于“惡法”的如何作答,因為我們無法保證法律適用者肯定會給出一個確定性的解釋,這是一個很難解決的實踐逆境。人們的學(xué)問和需求存在不同,在法律事實踐中又必需實現(xiàn)特定的共識,這樣,人們只能而且應(yīng)當(dāng)通過交往對話來獲得法律是什么的理解。而這一過程,使法律本身終究成為實踐語境化的詳細(xì)存在。新有用法律理論將有限度的彈性法治,視為實際存在而且應(yīng)當(dāng)存在的政治設(shè)計,并以為,法律正值性本身并不拒絕法律結(jié)論的多樣性。在回答“法律是什么”這一問題時,好像應(yīng)當(dāng)首先回答:我們的姿勢是什么?

這是我對整本書七個篇章的熟悉和了解,從整體而言,我認(rèn)為法律是一種特別的行為規(guī)章。它是統(tǒng)治階級調(diào)整社會關(guān)系、維護(hù)社會秩序、實現(xiàn)階級統(tǒng)治的必不行少的手段。法是由國家制定認(rèn)可并保證明施用以規(guī)范各種行為的體系。但是,如此“簡潔”的問題在西方很多學(xué)者眼中卻如此“簡單”,換言之,中國語境的讀者很難在同一視角去審查西方法理學(xué)的語境,本書嘗試將兩種語境“融合”,并在其中運用大量正反雙方面的例子,讓讀者在與本身同等的學(xué)問狀態(tài)下進(jìn)入西方法學(xué)語境,從而建立一個漸進(jìn)的圍繞中心問題而綻開的規(guī)律思路,因而把握更為廣泛深刻的法律學(xué)問。

而對于法律是什么的問題,并沒有作正面的回答,而是從不同的角度運用分析法學(xué)理論和現(xiàn)實主義法學(xué)等方法向我們一一陳述。法律是什么,可以從兩個層次上分析,其一是“一般”層次,即是從抽象方面來解釋法律是什么,如“法律是民族精神的體現(xiàn)”,“法律是正義的象征”,“法律是國家意志的體現(xiàn)”等等便是在解說法律的抽象含義。其二是“詳細(xì)”層次。在此層次上,人們會針對一個詳細(xì)實踐問題來問法律的詳細(xì)規(guī)定是什么,這便詳細(xì)到相關(guān)的案例。除了這些熟悉之外,本文所引用的案例也值得

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