【未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制探究16000字（論文）】

未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制研究摘要互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)飛速發(fā)展。但在此過程中，不可避免的出現(xiàn)了一些問題，未授權(quán)彈出式廣告就是在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)革新下應(yīng)運(yùn)而生的產(chǎn)物。未授權(quán)彈出式廣告因其帶有的強(qiáng)制性以及侵?jǐn)_性設(shè)計嚴(yán)重影響了用戶的正常上網(wǎng)，同時也侵犯了用戶在瀏覽網(wǎng)頁時的自主選擇權(quán)。而我國目前缺乏健全的法律和監(jiān)管體制來對其進(jìn)行規(guī)制。而現(xiàn)實(shí)情況是，由于此類廣告的產(chǎn)生，許多涉及到網(wǎng)絡(luò)市場不正當(dāng)競爭以及糾紛的問題相繼出現(xiàn)，有待解決。相比于此，歐美發(fā)達(dá)國家對于這類廣告的規(guī)制更為成熟。通過學(xué)習(xí)這些國家的經(jīng)驗(yàn)，有助于我國完善對未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制，如界定合法性與非法性，采取針對性的立法，國家專門機(jī)構(gòu)監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合等。同時，我國也應(yīng)該將這些啟示同我國未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的現(xiàn)狀，以及我國具體國情相結(jié)合，制定出適合我國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境使用的法律規(guī)范。關(guān)鍵詞：未授權(quán)；彈出式廣告；不正當(dāng)競爭；自主選擇；法律規(guī)制目錄TOC\o"1-3"\h\u1723271588一、引言 1119145961二、未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制的必要性 21031407523（一）互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告的概念 2378240477（二）互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告的特點(diǎn) 2536101819（三）未授權(quán)彈出式廣告的負(fù)面影響 315693727681、對用戶正常瀏覽網(wǎng)頁內(nèi)容造成影響 310539593222、侵犯同類經(jīng)營者的正當(dāng)利益 41449204398三、互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告立法現(xiàn)狀及存在問題 5172375875（一）未授權(quán)彈出式廣告立法現(xiàn)狀 5165891322（二）未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制存在的問題 67016750481、缺少對“廣告畫面不干擾正常網(wǎng)頁瀏覽”及“一鍵關(guān)閉”的明確界定 612198260592、未授權(quán)彈出式廣告的責(zé)任主體難以明確 617376793513、未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的管轄問題 715467367044、未授權(quán)彈出式廣告的監(jiān)管體制不健全 8714237193四、發(fā)達(dá)國家未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)及其啟示 91898399668（一）美國未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)及其啟示 912386765971、網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管主體 107310917612、網(wǎng)絡(luò)廣告治理的手段豐富 101705282640（二）法國未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)及其啟示 11368577618（三）各國彈出式廣告法律規(guī)制對我國的啟示 1113411877781、對不同類別的網(wǎng)絡(luò)廣告進(jìn)行有針對性的立法 1213546259342、政府監(jiān)管與行業(yè)自律結(jié)合 1217239308913、網(wǎng)絡(luò)用戶共同參與參與 12257119713五、完善未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的建議一）完善彈出式廣告的相關(guān)立法 137216097111、完善《廣告法》中的未授權(quán)彈出式廣告的相關(guān)規(guī)定 1312542581682、完善《反不正當(dāng)競爭法》中未授權(quán)彈出式廣告的相關(guān)規(guī)定 146175506243、完善《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中未授權(quán)彈出式廣告的相關(guān)規(guī)定二）改進(jìn)未授權(quán)彈出式網(wǎng)絡(luò)廣告的司法與執(zhí)法舉措 153165221551.政府相關(guān)部門建立專門機(jī)構(gòu)，出臺可實(shí)施性監(jiān)管機(jī)制 154708654662.網(wǎng)站運(yùn)營商加強(qiáng)自律 153586478673.網(wǎng)絡(luò)廣告行業(yè)加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)管 1519555871874.網(wǎng)民提升網(wǎng)絡(luò)媒介素養(yǎng) 163166345745.提升監(jiān)管技術(shù)力量 16212807952六、結(jié)語 171102977009參考文獻(xiàn) 18一、引言Introduction當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)迅速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)廣告伴隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展應(yīng)運(yùn)而生。在這之中，互聯(lián)網(wǎng)彈出式廣告憑借其覆蓋面廣，成本相對較低等獨(dú)特的優(yōu)勢更是大受網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營者的歡迎。這種新的形式推動了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步，但是它雖然給我們帶來了便利，但同時也造成了一系列消極影響。由于未授權(quán)彈出式廣告在我國尚處于初步發(fā)展階段，因此我國對于未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制也仍然處在起步階段，存在許多漏洞。但如今這一廣告形式的發(fā)展有逐步擴(kuò)大的趨勢，因此對于未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制問題的探討具有相當(dāng)?shù)谋匾浴１疚膶⒅饕浴稄V告法》《反不正當(dāng)競爭法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》這三類與該問題有密切關(guān)聯(lián)的法律規(guī)范為切入點(diǎn)，結(jié)合收集到的各類文書資料，從多方面對未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制進(jìn)行討論。雖然以上三種法律在近幾年都進(jìn)行了完善，但是面對未授權(quán)彈出式廣告這一新出現(xiàn)的問題，現(xiàn)存法律似乎仍然存在很大的漏洞。本文將積極尋求解決該問題的方法與經(jīng)驗(yàn)，為我國對未授權(quán)彈出式廣告的管理提出個人建議。希望能為完善我國在該領(lǐng)域相關(guān)的法律法規(guī)，規(guī)制未授權(quán)彈出式廣告問題作出貢獻(xiàn)。二、未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制的概述Anoverviewofthelegalregulationofunauthorizedpopupadvertising廣告如今在日常生活中幾乎隨處可見，廣告的種類多種多樣，既有傳統(tǒng)的廣告形式，也有伴隨著互聯(lián)網(wǎng)時代產(chǎn)生的新型廣告形式。廣告的水平也是高低不一。在如今的互聯(lián)網(wǎng)中，最常見的就是未授權(quán)彈出式廣告。本部分首先對于未授權(quán)彈出式廣告的概念進(jìn)行界定，并對于其特點(diǎn)及發(fā)展趨勢進(jìn)行研究，最后分析由于其產(chǎn)生的負(fù)面影響而要對其進(jìn)行法律規(guī)制的必要性。互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告的概念（TheconceptofunauthorizedpopupadsontheInternet）對于互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告，我國并未在法律中給出明確定義，學(xué)術(shù)界和理論界對此也并未給出明確定義。有觀點(diǎn)認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告是點(diǎn)擊打開的某一個網(wǎng)頁在加載過程中，一個新彈出并加載的窗口或在本頁面上彈出的廣告。葉明教授將未授權(quán)彈出式廣告定義為強(qiáng)制性網(wǎng)絡(luò)廣告，即互聯(lián)網(wǎng)的廣告主體為了提高其廣告的傳播率、點(diǎn)擊率和廣告效果，利用先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對其廣告進(jìn)行設(shè)置，以達(dá)到使瀏覽網(wǎng)頁的互聯(lián)網(wǎng)用戶不得不點(diǎn)擊窗口以增加瀏覽量為目的的強(qiáng)制性廣告形式。還有學(xué)者認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告是指互聯(lián)網(wǎng)廣告經(jīng)營者或網(wǎng)站管理這一運(yùn)用自身優(yōu)勢，未經(jīng)互聯(lián)網(wǎng)用戶同意，影響其正常瀏覽，強(qiáng)迫其接受的廣告信息。[1]綜上，通過對新修訂的《廣告法》以及相關(guān)法律法規(guī)的查閱，并結(jié)合部分學(xué)者和理論界的觀點(diǎn)，我認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告是指在網(wǎng)絡(luò)用戶瀏覽某網(wǎng)頁或打開某網(wǎng)站時，在頁面加載的過程中，以彈出的方式出現(xiàn)在頁面某一特定位置，阻礙用戶正常瀏覽網(wǎng)頁從而使其不得不瀏覽廣告內(nèi)容，獨(dú)立于網(wǎng)頁存在的一種互聯(lián)網(wǎng)廣告形式?；ヂ?lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告的特點(diǎn)（CharacteristicsofunauthorizedpopupadsonInternet）作為互聯(lián)網(wǎng)時代新興的廣告形式，未授權(quán)彈出式廣告以其獨(dú)有的優(yōu)勢吸引了越來越多網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營者的注意，由此可以總結(jié)出，未授權(quán)彈出式廣告最顯著的特征為彈出窗口歐的強(qiáng)迫性、內(nèi)容以及表現(xiàn)手段多樣化，受眾面廣，具有極強(qiáng)的互動性等，以下對其特點(diǎn)進(jìn)行具體分析。（1）彈出窗口的強(qiáng)迫性。在以上總結(jié)未授權(quán)彈出式廣告的概念時，我們了解到它是網(wǎng)絡(luò)用戶在正常瀏覽頁面或網(wǎng)站時自主彈出并固定在網(wǎng)頁某一位置或在網(wǎng)頁頁面中移動的窗口廣告，強(qiáng)制用戶觀看，以致于用戶處于一個“被自愿”而不得不點(diǎn)擊或誤點(diǎn)擊，由此達(dá)到提高點(diǎn)擊率或傳播率的目的。值得一提的是，大部分未授權(quán)彈出式廣告通常具有共同的特征：首先，其內(nèi)容界面較大，往往會遮擋住用戶想要正常瀏覽的內(nèi)容。其次，關(guān)閉按鍵極小，或同時存在好幾個關(guān)閉按鍵，但只有一個按鍵甚至沒有按鍵能真正關(guān)閉該廣告。(2)內(nèi)容種類多樣化，受眾面廣。不論內(nèi)容多少均可以成為未授權(quán)彈出式廣告的一部分。由于互聯(lián)網(wǎng)自身具有巨大的包容性以及信息儲存功能，未授權(quán)彈出式廣告也借由這些特征而衍生出了多種存在形式。同時彈出式廣告的對象是使用互聯(lián)網(wǎng)的所有互聯(lián)網(wǎng)用戶，它通過互聯(lián)網(wǎng)將各類信息傳送到世界各地。其信息的覆蓋面廣、量大的特點(diǎn)也是報紙等傳統(tǒng)的廣告載體望塵莫及的。(3)表現(xiàn)手段的豐富性。彈出式廣告相比起傳統(tǒng)廣告宣傳媒介，它并不具有局限于時間和空間的特點(diǎn)；除此之外，它還具有采用文字、影像、圖像、顏色、音樂等于一體的豐富表現(xiàn)手段，因此相比于傳統(tǒng)的廣告表現(xiàn)形式來說，更加吸引受眾。且網(wǎng)絡(luò)廣告制作成本低、廣告在網(wǎng)頁留存的時間長，效果顯著的特點(diǎn)，使其逐漸成為許多工商業(yè)在需要做推廣宣傳時的首要考慮對象。(4)具有極強(qiáng)互動性。所謂的互動性是指投放廣告的主體在準(zhǔn)備好需要投放在網(wǎng)頁上的廣告內(nèi)容之后，指定，所有網(wǎng)絡(luò)用戶都可以通過上網(wǎng)及時查看，獲取廣告信息。未授權(quán)彈出式廣告的負(fù)面影響（Negativeeffectsofunauthorizedpop-upads）1、對用戶正常瀏覽網(wǎng)頁內(nèi)容造成影響網(wǎng)絡(luò)用戶是互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告的直接作用對象，因此網(wǎng)絡(luò)用戶受到此類廣告的負(fù)面影響也最大。未授權(quán)彈出式廣告彈出的強(qiáng)制性侵害了網(wǎng)絡(luò)用戶對于網(wǎng)頁瀏覽內(nèi)容的自主選擇權(quán)和獲取信息權(quán)等。從消費(fèi)和經(jīng)營的角度上看，未授權(quán)彈出式廣告與網(wǎng)絡(luò)用戶的關(guān)系可以概括為是網(wǎng)絡(luò)廣告市場中商品和直接消費(fèi)者的關(guān)系?！吨腥A人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定了消費(fèi)者具有的九項(xiàng)權(quán)利保障安全權(quán)、知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)、求償權(quán)、結(jié)社權(quán)、獲取知識權(quán)、受尊重權(quán)、監(jiān)督權(quán)保障安全權(quán)、知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)、求償權(quán)、結(jié)社權(quán)、獲取知識權(quán)、受尊重權(quán)、監(jiān)督權(quán)除此之外，還要提到保障安全權(quán)這一消費(fèi)者最基本的權(quán)利，它直接關(guān)系到消費(fèi)者的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的保障。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境變得并非相當(dāng)穩(wěn)定，新聞報道中關(guān)于網(wǎng)絡(luò)用戶被竊取個人信息、財產(chǎn)或者由于點(diǎn)擊某一圖片、鏈接而遭受新型病毒或黑客攻擊的情況屢見不鮮。大多數(shù)人都有過此類體驗(yàn)，有時此類彈出式廣告可能有好幾個關(guān)閉按鈕，點(diǎn)擊其中的一個關(guān)閉按鈕并不能將其關(guān)閉，反而可能會點(diǎn)擊載入頁面或直接跳出另一網(wǎng)頁（大多為風(fēng)險網(wǎng)站）這種現(xiàn)象被稱作“流量劫持”?！傲髁拷俪帧爆F(xiàn)象給彈出式廣告的提供者或者不法分子提供了可乘之機(jī)，甚至在一些案件里，某些不法分子可以通過迫使網(wǎng)絡(luò)用戶點(diǎn)擊或?yàn)g覽彈出式廣告這一方式獲取這些用戶的個人信息。在這種情況下，網(wǎng)絡(luò)用戶的人身或者財產(chǎn)權(quán)很難得到保障，換言之，其作為消費(fèi)者的保障安全權(quán)被侵犯。2、侵犯同類經(jīng)營者的正當(dāng)利益未授權(quán)彈出式廣告的強(qiáng)迫性，一定程度上使網(wǎng)絡(luò)用戶不得不瀏覽或點(diǎn)擊其廣告內(nèi)容，也就隨之提高了它的點(diǎn)擊率和瀏覽量（關(guān)注度），這種情況相應(yīng)地就減少了同類網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營者在同等條件下的被選擇權(quán)，即妨礙了同類經(jīng)營者之間的正當(dāng)經(jīng)營，實(shí)際上是一種不正當(dāng)?shù)母偁幮袨?。同時，部分網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營者為了攫取利潤或提高在網(wǎng)絡(luò)廣告市場經(jīng)濟(jì)中的競爭優(yōu)勢和地位，可能會采取諸如欺詐甚至一定的技術(shù)手段來妨害同類經(jīng)營者的權(quán)益，那么在我看來這種行為實(shí)際上破壞了網(wǎng)絡(luò)廣告市場的公平競爭秩序，違反了《反不正當(dāng)競爭法》第二條所規(guī)定的平等、公平原則，違反了法律和商業(yè)道德，并不利于網(wǎng)絡(luò)廣告這一產(chǎn)業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。新修訂的《反不正當(dāng)競爭法》第12條提到了對經(jīng)營者利用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的規(guī)范《反不正當(dāng)競爭法》第二條第二款規(guī)定：”《反不正當(dāng)競爭法》第二條第二款規(guī)定：”經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，影響用戶選擇或者其他方式實(shí)施下列妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為：(一)未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強(qiáng)制進(jìn)行目標(biāo)跳轉(zhuǎn);(二)誤導(dǎo)、欺騙、強(qiáng)迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù);(三)惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實(shí)施不兼容;(四)其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為。綜上，未授權(quán)彈出式廣告具有以上兩個顯著的負(fù)面效應(yīng)，給同類廣告經(jīng)營者和網(wǎng)絡(luò)用戶的合法權(quán)益都造成的較大的影響，也從側(cè)面反映出了網(wǎng)絡(luò)廣告行業(yè)內(nèi)部乃至整個網(wǎng)絡(luò)市場的競爭機(jī)制都存在一定的亂象。在現(xiàn)行法律對這一領(lǐng)域的規(guī)定尚不完善，執(zhí)法者或司法者在處理此類相關(guān)案件缺乏相關(guān)法律法規(guī)依據(jù)的情況下，對未授權(quán)彈出式廣告及諸如此類的相關(guān)廣告進(jìn)行法律規(guī)制是規(guī)范網(wǎng)絡(luò)市場經(jīng)濟(jì)秩序，保障網(wǎng)絡(luò)用戶合法權(quán)益以及為司法執(zhí)法手段提供法律依據(jù)的必要行為。三、互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告立法現(xiàn)狀及存在問題Research,legislativestatusandproblemsofunauthorizedpopupadvertisingonInternet未授權(quán)彈出式廣告立法現(xiàn)狀（Thelegislativestatusofunauthorizedpopupadvertising）我國目前并沒有出臺對未授權(quán)彈出式廣告的專門立法，規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告的規(guī)定也只是在一些法律法規(guī)中能夠窺得零星條文，將這部分法律法規(guī)進(jìn)行分類后可以得出以下三種：首先，對廣告行為進(jìn)行調(diào)整的法律，例如《中華人民共和國廣告法》《廣告管理?xiàng)l例》等。第二種，對網(wǎng)絡(luò)信息進(jìn)行調(diào)整的規(guī)定。如《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理辦法》等，但是這類規(guī)定并非是針對未授權(quán)彈出式廣告而制定的，其中相關(guān)的部分內(nèi)容甚至只是擦到了網(wǎng)絡(luò)廣告的邊，因此規(guī)制未授權(quán)彈出式廣告不能完全適用這些規(guī)定。第三種是與網(wǎng)絡(luò)彈出式廣告相關(guān)的法律規(guī)定。例如以上提到過的《反不正當(dāng)競爭法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等，雖然新修訂的《反不正當(dāng)競爭法》中已經(jīng)明確提到了網(wǎng)絡(luò)彈出廣告的相關(guān)內(nèi)容，但這類法律法規(guī)的重心仍然偏向傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)市場，就新興的網(wǎng)絡(luò)廣告市場而言，其實(shí)是具有一定的滯后性的。2016年9月1日起生效實(shí)施的《互聯(lián)網(wǎng)光改管理暫行辦法》是我國目前第一步針對互聯(lián)網(wǎng)廣告活動而制定的部門規(guī)章，也可以說是將新《廣告法》進(jìn)行落實(shí)的一部部門規(guī)章。在《暫行辦法》中，第八條對互聯(lián)網(wǎng)中的此類彈出式廣告進(jìn)行了應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志的規(guī)定，也就是在新《廣告法》中提到過的“一鍵關(guān)閉”標(biāo)志；緊接著在第二十四條對于違反設(shè)立“一鍵關(guān)閉”標(biāo)志的情況需要進(jìn)行處罰的規(guī)則進(jìn)行了規(guī)定；第十八條也對由誰管轄互聯(lián)網(wǎng)違法廣告行為的情況進(jìn)行了規(guī)定。除了以上提到的法律法規(guī)之外，由于以往的經(jīng)驗(yàn)尚不豐富，此類彈出式廣告的司法實(shí)踐案例也并不多，因此從立法上來說，還無法最大程度囊括此類廣告可能引發(fā)的問題的所有可能性，因此在面對這類信息網(wǎng)絡(luò)時代的新生產(chǎn)物時，我國現(xiàn)行的法律法規(guī)確實(shí)還存在著諸多不足。綜上所述，我國在對于未授權(quán)彈出式廣告或者類似形式的廣告的法律規(guī)制方面還存在諸多需要繼續(xù)完善之處。但目前已經(jīng)有了《廣告法》中的“一鍵關(guān)閉”規(guī)定，并且在實(shí)際操作中可實(shí)施性也較高。但是由于這些法律法規(guī)條款還不夠細(xì)致，也表明在處理此類廣告相關(guān)的案件上還存在許多問題。。（二）未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制存在的問題（Problemsinthelegalregulationofunauthorizedpopupadvertising）1、對“廣告頁面不妨礙正常網(wǎng)頁瀏覽”及“一鍵關(guān)閉”尚無明確界定《廣告法》中第三章對廣告行為規(guī)范進(jìn)行了約束《廣告法》第四十四條第二款規(guī)定:“利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布、發(fā)送廣告，不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡(luò)。在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告，應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志，確保一鍵關(guān)閉?！?，不可否認(rèn)，這一新增的規(guī)定在很大程度上遏制了一部分未授權(quán)彈出式廣告隨時隨地彈出并強(qiáng)制用戶觀看的亂象，凈化了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，比較有效地解決了大部分困擾廣大網(wǎng)民的未授權(quán)彈出式廣告問題。但是就本人所收集的信息發(fā)現(xiàn)，大部分未授權(quán)彈出式廣告確實(shí)設(shè)定了“關(guān)閉”按鈕，但是出現(xiàn)了在一條彈出式廣告上同時設(shè)定了好幾個關(guān)閉按鈕的情形，只有一個關(guān)閉按鈕能夠真正關(guān)閉該廣告，點(diǎn)擊其他幾個關(guān)閉按鈕都會載入其他頁面。這樣一來，確沒有違反可以“《廣告法》第四十四條第二款規(guī)定:“利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布、發(fā)送廣告，不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡(luò)。在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告，應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志，確保一鍵關(guān)閉?！?、未授權(quán)彈出式廣告的責(zé)任主體難以明確我國修訂后的《廣告法》對傳統(tǒng)廣告的廣告主、廣告經(jīng)營者以及廣告發(fā)布者進(jìn)入廣告市場的條件，三者應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定以及其三者的權(quán)力義務(wù)關(guān)系進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。新修訂后的《廣告法》四十四條第一款對互聯(lián)網(wǎng)廣告活動做出了規(guī)定利用互聯(lián)網(wǎng)從事廣告活動，適用本法的各項(xiàng)規(guī)定利用互聯(lián)網(wǎng)從事廣告活動，適用本法的各項(xiàng)規(guī)定上文中提到，未授權(quán)彈出式廣告與傳統(tǒng)的廣告形式大不相同，種類更多，受眾面更廣，內(nèi)容更豐富，且?guī)в袕?qiáng)迫性。它是在高科技互聯(lián)網(wǎng)時代，由虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境與廣告經(jīng)營者的需求共同孕育出的新事物。近年來隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的進(jìn)一步發(fā)展，未授權(quán)彈出式廣告的涵蓋范圍逐漸擴(kuò)大，內(nèi)容逐漸豐富，其表現(xiàn)形式也隨之變得更加多樣化，最重要的是其制造主體也不再局限于傳統(tǒng)廣告的三個責(zé)任主體。未授權(quán)彈出式廣告的發(fā)布一般需要廣告制造者和廣告服務(wù)商的共同合作，而且目前的網(wǎng)絡(luò)廣告市場中，個人也可以自行制作帶有營利目的的未授權(quán)彈出式廣告，投放在個人自建的網(wǎng)站、個人主頁或者為其提供的專門的信息投放平臺上。那么如何清晰界定未收錢彈出式廣告的投放主體就成為了一個亟待解決的問題，因?yàn)榫湍壳皞€人和組織均可以自行制作并投放未授權(quán)彈出式廣告的情況來說，幾乎所有具有設(shè)計、制作廣告的專業(yè)技術(shù)水平和互聯(lián)網(wǎng)使用權(quán)的用戶，都可以在網(wǎng)絡(luò)平臺上發(fā)布未授權(quán)彈出式廣告。那么問題也隨之而來：《廣告法》中第二條，第二三四款對傳統(tǒng)廣告責(zé)任主體的界定和相關(guān)的規(guī)定，對于未授權(quán)彈出式廣告來說并不具有適用性和針對性，這種主體界定不明確的情況則可能引起當(dāng)被侵權(quán)人或受不正當(dāng)競爭影響的其他廣告主體在追償?shù)倪^程中找不到確定的主體來進(jìn)行賠償?shù)膯栴}，相應(yīng)的，對于未授權(quán)彈出式廣告的監(jiān)管體制也不具備良好的實(shí)操性。3、未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的管轄問題我認(rèn)為目前要解決未授權(quán)彈出式廣告問題首先需要明確對其進(jìn)行法律規(guī)制的管轄權(quán)主體。我國《廣告法》第六條國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門主管全國的廣告監(jiān)督管理工作，國務(wù)院有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作?？h級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，縣級以上地方人民政府有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作。對廣告的管轄權(quán)主體進(jìn)行了劃分。由第六條的規(guī)定可見，如果傳統(tǒng)廣告發(fā)生問題，由侵權(quán)行為地或結(jié)果發(fā)生地的工商行政管理機(jī)關(guān)管理；如果往更大的方面說，國際廣告問題，也可以通過相應(yīng)的國際條約規(guī)定適用本國法或外國法。國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門主管全國的廣告監(jiān)督管理工作，國務(wù)院有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作。縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，縣級以上地方人民政府有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作。4、未授權(quán)彈出式廣告的監(jiān)管體制不健全2020年新冠疫情爆發(fā)引發(fā)全國人民居家隔離，在足不出戶的情況下，通過電子設(shè)備瀏覽互聯(lián)網(wǎng)成為茶余飯后的消遣。根據(jù)《2020年中國互聯(lián)網(wǎng)廣告數(shù)據(jù)報告》顯示，2020年互聯(lián)網(wǎng)廣告全年收入4971.61億元，比2019年度增長13.85%，增幅較上年減緩4.35個百分點(diǎn)，維持增長態(tài)勢。但這也給了一系列互聯(lián)網(wǎng)違法廣告以可乘之機(jī)。自2020年3月27日起，國家市場監(jiān)管總局于官網(wǎng)陸續(xù)公開曝光了2020年的虛假廣告典型案件。由此可見，雖然由于信息網(wǎng)絡(luò)的普及，因互聯(lián)網(wǎng)廣告產(chǎn)生的問題隨之增加，但是隨著新修訂的《廣告法》的全面落實(shí)，全國在促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)廣告的監(jiān)管方面還是取得了很明顯的成效。但我國對于互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告的監(jiān)管體制仍不健全。首先是發(fā)現(xiàn)難。由于以未授權(quán)彈出式廣告為代表的互聯(lián)網(wǎng)廣告信息量巨大，發(fā)布便捷且形式多樣，容易致使監(jiān)管對象模糊不清，就給了違法廣告以可乘之機(jī)。盡管《廣告法》第四十九條《《廣告法》第四十九條：“市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)建立健全廣告監(jiān)測制度，完善監(jiān)測措施，及時發(fā)現(xiàn)和依法查處違法廣告行為?！倍前ㄎ词跈?quán)彈出式廣告在內(nèi)的所有互聯(lián)網(wǎng)廣告的實(shí)質(zhì)為電子數(shù)據(jù)，這類數(shù)據(jù)相較于傳統(tǒng)的數(shù)據(jù)載體來說，更加容易被篡改或破壞，且一旦被破壞，相對來說也更難恢復(fù)原始數(shù)據(jù)，因此取證等工作可能因?yàn)閳?zhí)法成本高、程序復(fù)雜等因素而無法執(zhí)行。三是各主體認(rèn)定不清，法律界定仍較模糊。新修訂的《廣告法》第二條第二、三和第四款明確界定了傳統(tǒng)廣告的主體，并能夠有針對性地實(shí)施監(jiān)管。但隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及以及互聯(lián)網(wǎng)用戶專業(yè)技術(shù)水平等方面的提高，廣告投放的主體已經(jīng)不再局限于某一個組織，即便是個人，只要掌握相關(guān)技術(shù)并結(jié)合精準(zhǔn)推送功能，均能在互聯(lián)網(wǎng)特定的頁面中投放廣告。這就模糊了互聯(lián)網(wǎng)廣告中主體認(rèn)定四、發(fā)達(dá)國家未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)及其啟示的邊界，同時也使各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和法律責(zé)任變得更為復(fù)雜，導(dǎo)致執(zhí)法人員難以對廣告主體進(jìn)行認(rèn)定，執(zhí)法工作難以開展。以“廣告發(fā)布者”的概念為例，新《廣告法》對這一概念做出了闡述《廣告法》第二條第四款：“廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織?！薄稄V告法》第二條第四款：“廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。”最后是未授權(quán)彈出式廣告的管轄權(quán)確定問題?！痘ヂ?lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》中對此作了一些規(guī)定《互聯(lián)網(wǎng)管理暫行條例》第十八條規(guī)定：《互聯(lián)網(wǎng)管理暫行條例》第十八條規(guī)定：“對互聯(lián)網(wǎng)廣告違法行為實(shí)施行政處罰，由廣告發(fā)布者所在地工商行政管理部門管轄。廣告發(fā)布者所在地工商行政管理部門管轄異地廣告主、廣告經(jīng)營者有困難的，可以將廣告主、廣告經(jīng)營者的違法情況移交廣告主、廣告經(jīng)營者所在地工商行政管理部門處理。”四、發(fā)達(dá)國家未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)及其啟示TheexperienceandEnlightenmentofthelegalregulationofunauthorizedpopupadvertisingindevelopedcountries美國未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)及其啟示（TheexperienceoflegalregulationofunauthorizedpopupadvertisingintheUnitedStates）美國擁有較為成熟的互聯(lián)網(wǎng)廣告市場，其監(jiān)管制度也相對完善。美國網(wǎng)絡(luò)廣告的法律規(guī)制體現(xiàn)出的是事后監(jiān)管、部門分工、治理手段種類多樣、高效率的自律治理、平臺責(zé)任明確等特點(diǎn)，推動了美國網(wǎng)絡(luò)廣告持續(xù)快速穩(wěn)定發(fā)展。[4]也正是因?yàn)槊绹鴮τ诨ヂ?lián)網(wǎng)廣告的規(guī)制已經(jīng)趨于成熟，各項(xiàng)制度的實(shí)施也卓有成效，因此美國未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)，對于互聯(lián)網(wǎng)同樣高速發(fā)展著的中國非常具有現(xiàn)實(shí)意義。首先，美國的聯(lián)邦政府會根據(jù)各州的實(shí)際情況來對廣告作出立法，在此之后，各個州再來根據(jù)本州的具體情況制定有關(guān)廣告管理的法律法規(guī)；其次，美國非常重視將政府進(jìn)行監(jiān)管和行業(yè)內(nèi)部自律兩種監(jiān)管方式結(jié)合在一起，雙管齊下。在此基礎(chǔ)上，也輔以廣大網(wǎng)絡(luò)用戶以及媒體等社會力量進(jìn)行監(jiān)管。[5]1、網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管主體美國憲法中有一個條款叫做“洲際貿(mào)易”條款，其中有條款規(guī)定：聯(lián)邦政府機(jī)關(guān)在聯(lián)邦立法的支持下，擁有相應(yīng)的監(jiān)管權(quán)限。其中聯(lián)邦貿(mào)易委員會、聯(lián)邦通信委員會和隸屬于美國衛(wèi)生和公共服務(wù)部的食品藥品監(jiān)督管理局都是能起到關(guān)鍵作用的機(jī)關(guān)。[6]除此之外，對于其他各個領(lǐng)域的網(wǎng)絡(luò)廣告，也有其他的監(jiān)管機(jī)關(guān)進(jìn)行管理。2、網(wǎng)絡(luò)廣告治理的手段豐富（1）專門立法美國在1914年出臺了《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》，它被視為美國廣告監(jiān)管法律的基礎(chǔ)，該法確定了廣告監(jiān)管工作需要遵守的基本法律準(zhǔn)則及廣告監(jiān)管機(jī)構(gòu)的設(shè)置等內(nèi)容。2000年，《互聯(lián)網(wǎng)廣告和營銷規(guī)制手冊》由美聯(lián)邦貿(mào)易委員會編制出，同年出臺《兒童網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)法》，2011年，美聯(lián)邦貿(mào)易委員會又提出了《互聯(lián)網(wǎng)反追蹤法案》；2003年，用以避免垃圾郵件廣告給用戶帶來不必要干擾的《反垃圾郵件法》出臺等。而針對未授權(quán)彈出式廣告的法律規(guī)制，Gator公司的經(jīng)典案例就不得不提了，這個案件中，彈出式網(wǎng)絡(luò)廣告有沒有侵犯有關(guān)網(wǎng)站的著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)是爭議焦點(diǎn)。最后杰森·艾倫科迪向Gator公司提出的建議，以便解決消費(fèi)者的困惑：首先，通知互聯(lián)網(wǎng)平臺的使用者下載Gator軟件；第二，在授權(quán)彈出式廣告的彈出前提醒用戶并征得用戶的同意，同意后方可彈出；第三，要在彈出的廣告中較為醒目地對其標(biāo)志進(jìn)行展示；第四，否認(rèn)與未授權(quán)其廣告的關(guān)系。（2）行政指導(dǎo)政府監(jiān)管在互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展時代產(chǎn)生的互聯(lián)網(wǎng)廣告中存在明顯的滯后性。針對此情況，美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會等部門針對新出現(xiàn)的問題多采取行政指導(dǎo)等方式。例如，為了使用戶進(jìn)行搜索彈出的網(wǎng)絡(luò)廣告與搜索引擎自帶的網(wǎng)絡(luò)廣告區(qū)分開來，確保網(wǎng)絡(luò)用戶的合法權(quán)益得以被保障，聯(lián)邦貿(mào)易委員會致信各搜索引擎服務(wù)提供者，提出了三個不同種類的規(guī)則：首先，要區(qū)分清楚新型網(wǎng)絡(luò)廣告的搜索結(jié)果和網(wǎng)絡(luò)用戶進(jìn)行自然搜索的結(jié)果；第二，必須要清楚說明付費(fèi)廣告所包含的內(nèi)容；第三，如果要在最后的搜索結(jié)果生成方式上對消費(fèi)者進(jìn)行誤導(dǎo)，是不被允許且會承擔(dān)一定責(zé)任的。在第一次致信之后，美聯(lián)邦委員會又在次年對多家搜索引擎服務(wù)的主要負(fù)責(zé)人再次發(fā)出了公開信，同時也對第一次致信內(nèi)的要求進(jìn)行了更新。這是為了適應(yīng)在互聯(lián)網(wǎng)快速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)時代，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境也在隨之發(fā)生巨大變化這一現(xiàn)實(shí)情況而做出的改進(jìn)，最大程度上減小了由于法律法規(guī)的滯后性可能帶來的損失。綜上，不管是從立法還是司法實(shí)踐上來說，美國由于互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展速度更快，發(fā)展程度也高于我國，因此在互聯(lián)網(wǎng)彈出式廣告的法律規(guī)制經(jīng)驗(yàn)對我國互聯(lián)網(wǎng)廣告法律規(guī)制未來的發(fā)展具有非常大的借鑒意義。（二）法國未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)及其啟示（TheexperienceoflegalregulationofunauthorizedpopupadvertisinginFrance）法國在對于廣告進(jìn)行規(guī)制的這個方面歷史悠久，早在1258年，政府就頒布了一項(xiàng)廣告法令——《叫賣廣告業(yè)者法規(guī)》。[7]作為大陸法系的代表國家之一，法國一直采用政府主導(dǎo)的方式對廣告的投放進(jìn)行管理，因此法國的廣告法律體系也相對比較完備。由于我國也屬于大陸法系國家，因此相對于普通法系國家，法國的廣告法律規(guī)制經(jīng)驗(yàn)對我國更有借鑒意義。法國對于網(wǎng)絡(luò)廣告的法律規(guī)制上，不得不提到的就是其采用的“共管制”?？紤]到互聯(lián)網(wǎng)和網(wǎng)絡(luò)一直在飛速發(fā)展，且其囊括內(nèi)容的復(fù)雜性程度越來越高。要在創(chuàng)造一個在網(wǎng)絡(luò)世界里能夠?qū)τ诰W(wǎng)絡(luò)內(nèi)容投放的參與者以及網(wǎng)絡(luò)用戶同時產(chǎn)生效力的規(guī)章制度，多方的要求就是不得不被考慮到的。有了這些規(guī)章制度之后，還需要創(chuàng)造一個可以讓不同參與者進(jìn)行意見商討和表決的環(huán)境，在進(jìn)行討論后再協(xié)調(diào)行動。最大程度地匯聚多方的看法、途徑從而達(dá)成一致意見是這個方法的關(guān)鍵之處。“共管制”從各個方面都體現(xiàn)了一種民主協(xié)商思想，再加之其已經(jīng)在實(shí)踐中進(jìn)行過運(yùn)用，因此這些經(jīng)驗(yàn)對我國將來針對未授權(quán)彈出式廣告所要進(jìn)行的立法活動具有很大的借鑒意義。歐洲法律明確規(guī)定，如果要投放互聯(lián)網(wǎng)彈出式廣告，征得用戶的明確同意是網(wǎng)站的首要任務(wù)，得到了同意之后才能向其投放彈出式廣告。由此可見，法國也已經(jīng)通過立法規(guī)定了彈出式廣告合法性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并且在法律法規(guī)的實(shí)行方面取得了較好的成效，無疑這對我們來說是非常值得學(xué)習(xí)的。（三）各國彈出式廣告法律規(guī)制對我國的啟示（EnlightenmentoflegalregulationofpopupadvertisingindifferentcountriestoChina）雖然各國的政治、文化背景等都存在很大差異，但總的來看，各國對于未授權(quán)彈出式廣告所提出的法律規(guī)制還是大同小異且殊途同歸，主要有以下幾點(diǎn)：1、對不同類別的網(wǎng)絡(luò)廣告進(jìn)行有針對性的立法上文提到美國和法國兩個國家，都對于互聯(lián)網(wǎng)未授權(quán)彈出式廣告進(jìn)行了針對性立法。這種立法模式首先是避免了法律法規(guī)在對于新興事物產(chǎn)生時因其自身滯后性所帶來的消極影響，可以對未授權(quán)彈出式廣告這一互聯(lián)網(wǎng)時代的新興事物進(jìn)行及時的立法規(guī)制；第二是進(jìn)行專門立法，可以在彈出式廣告未來有更深入的發(fā)展時，對解決因其產(chǎn)生的衍生問題時做到有法可依。我國的舊《廣告法》未在網(wǎng)絡(luò)廣告這一領(lǐng)域進(jìn)行任何規(guī)制時，網(wǎng)頁上出現(xiàn)了各種各樣的未授權(quán)彈出式廣告，對于網(wǎng)絡(luò)用戶對于網(wǎng)頁的正常瀏覽產(chǎn)生了極大的阻礙。在《廣告法》進(jìn)行新的修訂以及出臺了一系列有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)廣告的監(jiān)管規(guī)定后，才在一定程度上遏制了這種現(xiàn)象。綜上，我國可以借鑒這種有針對性的立法模式，為未來解決由于未授權(quán)彈出式廣告產(chǎn)生已經(jīng)帶來的以及可能產(chǎn)生的種種問題做好準(zhǔn)備。2、把政府監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合美國與法國都在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律方面頗有建樹，同時兩個國家也都設(shè)置了相關(guān)的政府機(jī)構(gòu)對互聯(lián)網(wǎng)廣告進(jìn)行監(jiān)管。首先美國設(shè)置了美聯(lián)邦貿(mào)易委員會等機(jī)構(gòu)專門管理互聯(lián)網(wǎng)廣告相關(guān)。而法國雖然沒有政府機(jī)關(guān)對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)進(jìn)行直接管理，也有諸如廣告監(jiān)察所這樣由政府授權(quán)的獨(dú)立機(jī)構(gòu)對互聯(lián)網(wǎng)廣告進(jìn)行管理。而在行業(yè)自律方面，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律一定程度上是源于國家對保障社會經(jīng)濟(jì)基本權(quán)利實(shí)現(xiàn)的需要，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的程度和范圍是由社會經(jīng)濟(jì)基本權(quán)的重要性所決定的。[8]因此政府監(jiān)管和行業(yè)自律應(yīng)該雙管齊下，從而使監(jiān)管的效果得到最大程度上的發(fā)揮，從而維護(hù)好網(wǎng)絡(luò)市場秩序，營造良好的網(wǎng)絡(luò)市場運(yùn)作氛圍。3、公眾參與提出這一建議是參考了法國的“共管制”的運(yùn)作情況。首先由于未授權(quán)彈出式網(wǎng)絡(luò)廣告主要面向就是廣大的網(wǎng)絡(luò)用戶，因此除了可能對于同行業(yè)經(jīng)營者實(shí)現(xiàn)其正當(dāng)權(quán)益產(chǎn)生影響之外，受其影響最大的就是廣大網(wǎng)絡(luò)用戶以及潛在的網(wǎng)絡(luò)用戶。作為新興事物，未授權(quán)彈出式廣告以及其衍生問題往往具有多樣性，因此帶來的影響也可能涉及多方面。如果能最大程度地收集整理公眾意見，就可以從多個渠道了解到未授權(quán)彈出式廣告的發(fā)展現(xiàn)狀以及可能引發(fā)的情況，如此一來就可以提出有針對性的解決措施，也可以根據(jù)這些內(nèi)容進(jìn)一步完善法律法規(guī)，從而也可以使法律體系更為健全。五、完善未授權(quán)彈出式廣告法律規(guī)制的建議Suggestionsonimprovingthelegalregulationofunauthorizedpopupadvertising（一）完善彈出式廣告的相關(guān)立法（Improvethelegislationofpop-upadvertising）根據(jù)未授權(quán)彈出式廣告的性質(zhì)和自身特點(diǎn)以及其影響的對象，可以判斷出，與未授權(quán)彈出式廣告主體相關(guān)的廣告法，受未授權(quán)彈出式廣告經(jīng)營方式影響的市場經(jīng)營相關(guān)的反不正當(dāng)競爭法以及受未授權(quán)彈出式廣告直接作用的廣大網(wǎng)絡(luò)用戶相關(guān)的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法是完善彈出式廣告立法最需要考慮的三種法律。1、完善《廣告法》中的未授權(quán)彈出式廣告的相關(guān)規(guī)定目前，由于我國的未授權(quán)彈出式廣告這一廣告形式仍然屬于互聯(lián)網(wǎng)時代的新興產(chǎn)物，處在初步發(fā)展階段，基于其的衍生問題目前的發(fā)展也就尚不明顯，此時如果出臺具有針對性的立法勢必費(fèi)時且費(fèi)力，且由于法律滯后性，如果遇到新的實(shí)踐情況就進(jìn)行立法或?qū)Ψ勺鞒鲂抻?，?shí)際上能得到的效果并不明顯。目前，我國最新修訂的《廣告法》在第四十四條新增了有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)廣告的規(guī)定，但也只是提出了諸如確保廣告可以實(shí)現(xiàn)”一鍵關(guān)閉“的規(guī)定，可以說只是一個兜底性的規(guī)定。除此之外，廣告法主體內(nèi)容基本都是對傳統(tǒng)的廣告形式進(jìn)行規(guī)制，因此以下對《廣告法》的修改提出建議。（1）明確對彈出式廣告的規(guī)定有針對性地對彈出式廣告做出明確具體的規(guī)定，而非籠統(tǒng)地對網(wǎng)絡(luò)廣告這一大范圍的概念作出規(guī)定，有了相關(guān)的法律法規(guī)之后，才能在解決未授權(quán)彈出式廣告相關(guān)問題的時候有法可依。（2）明確未授權(quán)彈出式廣告的責(zé)任主體伴隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)水平的不斷提高，互聯(lián)網(wǎng)廣告的影響逐漸增大。基于這一現(xiàn)實(shí)情況，《廣告法》也應(yīng)該將主體范圍擴(kuò)大，尤其是擴(kuò)大廣告發(fā)布者和責(zé)任主體的范圍，不再僅僅拘泥于傳統(tǒng)的廣告形式。上文分析過，隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，發(fā)布網(wǎng)絡(luò)廣告的主體既可能是一個團(tuán)體或組織，也可能是一個獨(dú)立的個體，因此《廣告法》中的廣告發(fā)布者主體還應(yīng)包括廣告主或廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人，除此之外，對廣告的主體做擴(kuò)大解釋也是有必要的，因?yàn)殡娦胚\(yùn)營商和提供鏈接的服務(wù)商如果出現(xiàn)過錯，也同樣應(yīng)該被視為廣告的責(zé)任主體，只要在網(wǎng)頁中投放了彈出式廣告并且以營利為目的的法人、組織、自然人等都可以被認(rèn)定為彈出式廣告的主體。[9]2、完善《反不正當(dāng)競爭法》中未授權(quán)彈出式廣告的相關(guān)規(guī)定上文分析過，如果未授權(quán)彈出式廣告不能得到良好的使用，就可能侵害同類廣告經(jīng)營者的正當(dāng)利益以及破壞正常的網(wǎng)絡(luò)市場秩序。因此，如果站在反不正當(dāng)競爭這一角度，可以在反不正當(dāng)競爭法中專門增加對于規(guī)制投放未授權(quán)彈出式廣告這一不正當(dāng)競爭的行為的法律條文，同時明確相關(guān)發(fā)布主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。有一部分投放未授權(quán)彈出式廣告的主體以營利為目的，通過各種不正當(dāng)?shù)氖侄吻趾α送悘V告經(jīng)營主體的合法利益，同時破壞了網(wǎng)絡(luò)廣告市場環(huán)境，這種行為符合不正當(dāng)行為的構(gòu)成要件，理應(yīng)納入《反不正當(dāng)競爭法》進(jìn)行討論。相應(yīng)的，如果要提升《反不正當(dāng)競爭法》在實(shí)踐操作中的可行性，就應(yīng)當(dāng)明確有過錯的發(fā)布主體或協(xié)助主體的法律責(zé)任。此時要先明確這種不正當(dāng)行為對受害人造成了怎樣的損害，實(shí)際的損失數(shù)額是多少，或者對實(shí)際經(jīng)營狀況和被害人的經(jīng)營狀況進(jìn)行討論后，明確界定主體責(zé)任并進(jìn)行賠償或罰款。3、完善《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中未授權(quán)彈出式廣告的相關(guān)規(guī)定在用戶瀏覽網(wǎng)頁時未經(jīng)同意突然出現(xiàn)的未授權(quán)彈出式廣告，對網(wǎng)絡(luò)用戶最大的影響就是妨礙了用戶自主選擇頁面瀏覽內(nèi)容以及正常瀏覽頁面內(nèi)容。而這一行為明顯侵犯了網(wǎng)絡(luò)用戶作為網(wǎng)絡(luò)市場消費(fèi)者的自主選擇權(quán)。但目前我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對于消費(fèi)者自主選擇權(quán)這方面的規(guī)定仍然存在很大的漏洞，并且我國到目前為止還沒有出臺過任何一部專門維護(hù)消費(fèi)者自主選擇權(quán)利的法律。因此，健全自主選擇權(quán)的保護(hù)內(nèi)容勢在必行。就未授權(quán)彈出式廣告來說，首先，在彈出廣告窗口前，應(yīng)當(dāng)清晰標(biāo)明關(guān)閉鍵和同意鍵在何處，比如是否瀏覽的“是”或“否”按鍵等，使網(wǎng)絡(luò)用戶根據(jù)自己的需要自主選擇是否瀏覽該條廣告。如果違反這條規(guī)定就必須要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。其次，在以往的各種實(shí)際案例中，出現(xiàn)過一些病毒或木馬程序借由彈出式廣告植入到網(wǎng)絡(luò)用戶的電腦系統(tǒng)中，不僅侵害了網(wǎng)絡(luò)用戶自主瀏覽網(wǎng)頁的權(quán)利，同時也使網(wǎng)絡(luò)用戶的電腦受到損害。由此可見，彈出式廣告應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其廣告的內(nèi)容以及廣告的投放者、主體經(jīng)營者等基本信息，再由網(wǎng)絡(luò)用戶自主選擇瀏覽與否。這個做法主要是為了避免網(wǎng)絡(luò)用戶在誤點(diǎn)此類廣告時不慎使電腦遭受損害。（二）改進(jìn)未授權(quán)彈出式網(wǎng)絡(luò)廣告的司法與執(zhí)法舉措（JudicialandlawenforcementmeasurestoimproveunauthorizedpopupInternetadvertising）我國在對未授權(quán)彈出式廣告的監(jiān)管上存在巨大的缺失情況?；ヂ?lián)網(wǎng)廣告與其他外部產(chǎn)業(yè)依托互聯(lián)網(wǎng)平臺與廣告的結(jié)合日益緊密，最有效管理廣告的方法就是將互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的行業(yè)自律與政府的監(jiān)管相結(jié)合，雙管齊下。否則，只以政府作為監(jiān)管的主要力量，除了難以應(yīng)對互聯(lián)網(wǎng)廣告產(chǎn)業(yè)和數(shù)據(jù)的增長之外，還無法及時了解互聯(lián)網(wǎng)廣告行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀，無法及時有效的進(jìn)行監(jiān)管。因此，有效的監(jiān)管模式必須保證監(jiān)管部門按職責(zé)進(jìn)行管理，同時將互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律以及社會技術(shù)的監(jiān)管相結(jié)合。1.政府相關(guān)部門建立專門機(jī)構(gòu)，出臺可實(shí)施性監(jiān)管機(jī)制政府作為監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)廣告行業(yè)的主要力量之一，為了加強(qiáng)法律法規(guī)對于未授權(quán)彈出式廣告的約束，應(yīng)當(dāng)最大程度地落實(shí)各項(xiàng)條款的規(guī)定。日前國家工商總局對網(wǎng)絡(luò)廣告出臺了新的規(guī)制，對彈出式廣告也有很強(qiáng)的針對性，一定程度是維護(hù)網(wǎng)民的合法權(quán)益。同時，政府應(yīng)該加強(qiáng)監(jiān)督管理，保證網(wǎng)絡(luò)的良好環(huán)境，維護(hù)網(wǎng)民的利益。除此之外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)彈出式廣告的發(fā)展及其可能涉及的各個領(lǐng)域，建立專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)督管理部門。因?yàn)橄噍^于傳統(tǒng)的廣告形式，未授權(quán)彈出式廣告本就是在互聯(lián)網(wǎng)時代技術(shù)快速發(fā)展的情況下孕育而生的，其監(jiān)管相應(yīng)的就需要具備一定的專業(yè)技術(shù)性，因此傳統(tǒng)的監(jiān)管方式很大程度上無法對這類廣告的規(guī)制起到實(shí)質(zhì)性作用。對于該情況，可以組織互聯(lián)網(wǎng)方面的專業(yè)人員，與網(wǎng)絡(luò)信息平臺做好對接，由上而下建立起覆蓋各個區(qū)域的網(wǎng)絡(luò)廣告管理機(jī)構(gòu)，定期公布其監(jiān)管情況，實(shí)現(xiàn)對互聯(lián)網(wǎng)廣告的有效監(jiān)管。2.網(wǎng)站運(yùn)營商加強(qiáng)自律網(wǎng)站運(yùn)營不應(yīng)再通過未授權(quán)彈出式廣告的方式迫使網(wǎng)絡(luò)用戶“被自愿”地瀏覽其投放的廣告內(nèi)容。在網(wǎng)民對于廣告的看法和要求隨著技術(shù)進(jìn)步不斷進(jìn)步的情況下，網(wǎng)站的運(yùn)營也應(yīng)當(dāng)與時俱進(jìn)，在正常運(yùn)營網(wǎng)站的基礎(chǔ)上定期對網(wǎng)站進(jìn)行維護(hù)。同時不斷提高網(wǎng)站運(yùn)營背后公司內(nèi)部技術(shù)人員和軟件開發(fā)人員等工作人員在內(nèi)的技術(shù)水平，以確保廣大網(wǎng)絡(luò)用戶在瀏覽網(wǎng)站內(nèi)容時不會出現(xiàn)信息泄露或者電腦內(nèi)部系統(tǒng)受損等問題。除此之外，在審核本網(wǎng)站投放的廣告內(nèi)容與形式的同時也要注意拒絕外來有害或劣質(zhì)廣告的進(jìn)入，為網(wǎng)絡(luò)用戶瀏覽網(wǎng)頁提供一個良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。3.網(wǎng)絡(luò)廣告行業(yè)加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)管廣告公司在彈出式廣告運(yùn)營中發(fā)揮著主導(dǎo)作用。由于彈出式廣告多是由廣告公司進(jìn)行制作的，因此對于廣告公司來說，增強(qiáng)本公司的行業(yè)自律也非常重要。通常來說，一個廣告行業(yè)內(nèi)的多個廣告公司之間存在共同的利益鏈條以及信息共享的機(jī)制，此時通過行業(yè)自治對于互聯(lián)網(wǎng)廣告進(jìn)行監(jiān)管顯然要比等待政府進(jìn)行監(jiān)管要更為高效。美國有數(shù)據(jù)調(diào)查顯示，約95%的違法廣告案件是在行業(yè)內(nèi)部得到解決，僅僅只有5%左右的違法廣告案件是通過政府專門監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行處理的。除此之外，廣告公司對于廣告的了解更為深入，其可以通過變換投放廣告的形式來實(shí)現(xiàn)其營利的目的。如果在面對廣告主時，廣告公司選擇采用其他的網(wǎng)絡(luò)廣告形式來進(jìn)行宣傳或引流，實(shí)際上也能在一定程度上限制彈出式廣告，這也不失為一種規(guī)范未授權(quán)彈出式廣告的方式。4.網(wǎng)民提升網(wǎng)絡(luò)媒介素養(yǎng)網(wǎng)絡(luò)廣告數(shù)量浩如煙海，不管是政府監(jiān)管亦或行業(yè)自治都難免出現(xiàn)疏漏，此時就需要調(diào)動社會力量。而作為互聯(lián)網(wǎng)市場的參與者，網(wǎng)絡(luò)用戶在未授權(quán)彈出式廣告的規(guī)制上就能起到舉足輕重的作用。雖然網(wǎng)絡(luò)用戶并不能直接接觸到未授權(quán)彈出式廣告的制作、投放等流程，也不能直接對廣告經(jīng)營者等進(jìn)行處理，但其數(shù)量巨大，且在網(wǎng)絡(luò)市場中進(jìn)行消費(fèi)的經(jīng)驗(yàn)，可以被視為是輔助政府監(jiān)管的一種重要的信息資源。網(wǎng)絡(luò)用戶可以主動加強(qiáng)維護(hù)自身權(quán)利的意識，積極參與到規(guī)制未授權(quán)彈出式廣告的行列中。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶在瀏覽網(wǎng)頁過程中遇到違法的彈出式廣告，應(yīng)即使向網(wǎng)絡(luò)媒體反映，或向廣告監(jiān)管部門投訴，利用其獨(dú)特的信息優(yōu)勢進(jìn)行監(jiān)管，發(fā)揮群眾監(jiān)管的作用，成為合作治理的參與者與潛在的監(jiān)管者，不斷改善網(wǎng)絡(luò)生態(tài)環(huán)境。5.提升監(jiān)管技術(shù)力量由于未授權(quán)彈出式廣告屬于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，其本身形式多樣，內(nèi)容豐富，因此對于它的互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管技術(shù)也應(yīng)相應(yīng)提升，以互聯(lián)網(wǎng)手段來治理互聯(lián)網(wǎng)廣告問題，而不是依靠傳統(tǒng)的線下主體的線下監(jiān)管。2017年9月1日，全國互聯(lián)網(wǎng)廣告監(jiān)測中心正式啟動，目前已實(shí)現(xiàn)對全國46個副省級以上行政區(qū)劃的1004家重點(diǎn)網(wǎng)站及4家廣告聯(lián)盟和電商平臺廣告數(shù)據(jù)的監(jiān)測，在提高互聯(lián)網(wǎng)廣告監(jiān)管效率的同時也在一定程度上遏制了違法行為的產(chǎn)生。以上五個方面應(yīng)當(dāng)是同時進(jìn)行而非各自為營，政府、社會監(jiān)管結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)廣告行業(yè)自身的自律及監(jiān)管才能在解決未授權(quán)彈出式廣告的相關(guān)問題上取得最有效的進(jìn)展。才能實(shí)現(xiàn)劉雙舟教授對于互聯(lián)網(wǎng)廣告監(jiān)管的理念：以監(jiān)管促進(jìn)發(fā)展，以發(fā)展化解問題。六、結(jié)語六、結(jié)語Conclusions未授權(quán)彈出式廣告作為互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展環(huán)境下應(yīng)運(yùn)而生的新型網(wǎng)絡(luò)廣告形式，因其自身的特點(diǎn)為廣告的發(fā)布者和經(jīng)營者帶來了豐厚的利潤，但同時也引發(fā)了不小的爭議。首先，其強(qiáng)制性使其侵犯了網(wǎng)絡(luò)用戶的自主選擇權(quán)，同時也因?yàn)闃?gòu)成不正當(dāng)競爭行為而損害了同類廣告經(jīng)營者的正當(dāng)利益。目前我國對這一新興事物的法律規(guī)制層面還尚未發(fā)展成熟，存在立法缺失，監(jiān)管體制不健全等諸多的問題。通過對在這一領(lǐng)域已經(jīng)發(fā)展較成熟的美國、法國等發(fā)達(dá)國家經(jīng)驗(yàn)的借鑒，我國應(yīng)當(dāng)具體實(shí)施例如政府部門監(jiān)管與行