電子合同訂立中的法律問題研究

電子合同訂立中的法律問題研究【摘要】隨著交易逐漸電子化，電子合同成為電子交易的基礎(chǔ)，與電子合同有關(guān)的法律問題沖擊著現(xiàn)有立法體系，本文將重點研究電子合同訂立中的法律問題。結(jié)合了國內(nèi)外的相關(guān)立法規(guī)定后，筆者就電子合同概念與特征、國內(nèi)相關(guān)立法發(fā)展、合同主體問題、訂立方式和成立問題展開分析。合同主體問題關(guān)乎合同是否有效；電子要約和電子承諾的生效時間，我國采用到達主義，但其撤回、撤銷問題要視具體情況分析；合同成立的地點，視收件人營業(yè)地為準。本文在分析了電子合同相關(guān)法律問題后，就完善電子合同法律問題提出措施?！娟P(guān)鍵詞】未成年人電子合同效力；數(shù)據(jù)電文歸屬；收訖確認；電子合同成立時間Studyonlegalproblemsofelectroniccontracts[Abstract]Astransactionsaregettingelectronically,electroniccontractshavebecomethecenterofe-commerceactivities.However,somelegalproblemsrelatedtoelectroniccontractscan’tbesolvedbasedontheexistinglaws.Sointhisdissertation,theauthorwillfocusonsomelegalissuesaboute-commercecontracts.Afterlearningtheinternationalanddomesticlegislation,thisarticletalksaboutthedefinitionandcharacteristicsofelectronicagreements,thelegislationdevelopmentwithinchina.Particularly,thewriteranalyzestheidentityofmainparties,establishmentwaysandtheestablishmentofcontracts.Theidentityofmainpartiesmatterstheeffectofcontracts.Meanwhile,theeffectivetimeofelectronicofferandelectronicacceptanceiscompliedwiththearrivaldoctrine.However,thewithdrawalandrevocationofthemismorecomplicatedandshouldbejudgedspecifically.Whenitcomestotheestablishmentplace,itusuallyconsidersplaceofbusinessofthereceiver.Aftertakingaboutlegalproblemsofelectroniccontracts,theauthorgivesheropinionofimprovinglegalissuesofelectroniccontracts.[Keywords]EffectivenessofelectroniccontractsforminorsDatamessageownershipReceiptconfirmationEstablishmenttimeofelectroniccontracts目錄1.前言 72.文獻綜述 82.1.國內(nèi)研究成果和進展 82.2.國外研究成果和進展 93.電子合同的基本理論分析 103.1.電子合同的分類 103.2.電子合同與普通合同的區(qū)別 103.2.1.訂立環(huán)境有變化 103.2.2.主體認證有困難 113.2.3.數(shù)據(jù)傳輸有風(fēng)險 113.3.電子合同的立法發(fā)展 114.電子合同的主體問題 134.1.未成年人電子合同效力 134.2.數(shù)據(jù)電文的歸屬 145.電子合同的訂立方式 155.1.區(qū)分電子要約和電子要約邀請 155.2.電子要約 155.2.1.要約生效時間 165.2.2.要約的撤回與撤銷 165.3.電子承諾 165.3.1.收訖確認 175.3.2.承諾的撤回與撤銷 175.4.電子簽名 186.電子合同的成立問題 196.1.電子合同成立時間 196.2.電子合同成立地點 197.完善電子合同法律問題的措施 217.1.發(fā)揮平臺監(jiān)管作用 217.2.完善電子錯誤的法律制度 217.3.完善電子合同相關(guān)立法 228.結(jié)語 23參考文獻 24致謝 25TOC\o"1-3"\h\u1前言隨著科技的不斷發(fā)展，人們的買賣交易不再局限于有限的本地市場?；ヂ?lián)網(wǎng)打破了時空的限制，使不同地區(qū)、不同國家的人可以在任何時間進行電子交易，電子商務(wù)由此應(yīng)運而生。在電子化的交易中，電子合同成為確定買賣雙方權(quán)利與義務(wù)一個必不可少的書面形式。然而，由于電子合同本身電子化的特性，一方并不能確定另一方的簽名是真實的或是偽造的，也不能確定一方是民事行為能力人還是限制民事行為能力人，即主體問題。本課題將對電子合同訂立中產(chǎn)生的法律問題進行研究和分析，得出普遍適用于國際貿(mào)易實務(wù)的法律規(guī)范，以更好地指導(dǎo)國際貿(mào)易的開展。本文對電子合同訂立過程中產(chǎn)生的法律問題分為了三部分——主體問題、訂立方式問題和成立問題。訂立方式問題涉及要約、要約邀請、撤銷、撤回和承諾等方面；成立問題，就合同成立的時間、地點做進一步討論。由于電子商務(wù)合同的運行環(huán)境具有虛擬性，合同當(dāng)事人無法面對面協(xié)商，因此如何判定電子合同主體的身份及其締約能力，是本文重點解決的問題。目前包括中國、美國等在內(nèi)的許多國家都未出臺一個專屬于電子合同法的法律，只有相關(guān)的法律規(guī)范，如中國的《電子商務(wù)示范法》、《電子簽名法》和《電子通信公約》等；美國在90年代末出臺了《統(tǒng)一電子交易法案》，電子合同相關(guān)法律的出臺時間較早且更完善。筆者在分析電子合同訂立中的法律問題時，將采用比較研究法，綜合主要國家和地區(qū)的法律條規(guī)后，得出結(jié)論；并使用文獻研究法，基于論文主題，查閱相關(guān)書籍、期刊等資料，展開深入研究。研究此課題，能為解決當(dāng)前立法空白帶來的法律問題提供一絲新的思路，使電子商務(wù)的法律體系更加完善、成熟。同時，由于電子合同是技術(shù)進步應(yīng)運而生的產(chǎn)物，隨著科技更新極具加快，貿(mào)易糾紛也必然越來越復(fù)雜。因此研究此課題，能為國際貿(mào)易開展注入預(yù)防針，提前了解電子合同訂立中的法律問題，規(guī)范我們的日常操作。在出現(xiàn)問題時，從業(yè)人員不至于慌了神，而是有效利用法律常識積極應(yīng)對，從容、理智地解決國際貿(mào)易糾紛。2文獻綜述2.1國內(nèi)研究成果和進展關(guān)于電子合同的概念，不同學(xué)者對此定義有所不同。張維芝在《電子商務(wù)合同訂立中的法律問題研究》中給出了兩種定義，即廣義與狹義。狹義的電子合同指以商務(wù)為目的，依靠網(wǎng)絡(luò)簽訂的合同；廣義的電子合同指為開展商業(yè)活動，采用的各種技術(shù)方法訂立的協(xié)議，如電報、傳真、電子郵件等。王建京《電子商務(wù)合同訂立相關(guān)法律問題研究》認為電子合同是通過電子手段，設(shè)立、變更、終止雙方財產(chǎn)性權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。筆者在此論文中定義：電子合同是運用互聯(lián)網(wǎng)進行線上交易達成的電子協(xié)議，即狹義的電子合同。那么電子合同在訂立中若出現(xiàn)要約撤回，是否與紙質(zhì)合同有相同規(guī)定呢？張勇琦的《論電子商務(wù)合同訂立中的法律問題》中，說到“如果計算機自動回復(fù)承諾，要約人則失去撤回要約的機會；但若需人工審查要約，則要約人仍有機會撤回要約”。這就建議我們應(yīng)視情況具體對待。承諾是合同成立的基本條件，而電子信息的收到記錄易與承諾混淆。李玉玲在《電子合同訂立的法律問題》中引用了聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》的相關(guān)規(guī)定，對收訖確認的三種情況進行了說明，分別是發(fā)件人與收端人未確定收訖方式、已確認收訖方式和不將收訖確認作為條件。筆者將在后文對此做進一步闡述。承諾發(fā)出后，如何確定電子合同的成立時間呢。宋宗宇、栗旭峰的《電子合同訂立法律問題研究》一文中談到了合同生效時間。合同成立即承諾生效時，一般分為兩種情況，即到達主義和發(fā)送主義。作者談到，由于安全越來越被立法者重視，因此采用到達主義更為貼切。國內(nèi)學(xué)者對電子合同訂立中的法律問題多是綜合多位學(xué)者意見后，再加個人意見想法提出的，雖無特定電子合同法做依據(jù)，但參考了較多相關(guān)法律規(guī)范。王瑤在其《電子合同訂立中的法律問題研究》中，就彌補立法空白給出建議，她認為應(yīng)首先完善電子合同訂立主體方面的法律規(guī)范，其次再是電子合同成立問題。其中對電子合同的法律問題整合得較為完善的有王建京的碩士論文《電子商務(wù)合同訂立相關(guān)法律問題研究》。隨著電子工具的不斷完善，早在十年前的論文中提到的身份認證問題，在后續(xù)、近期的研究中我們可看到回應(yīng)。如王水鵬2017年的碩士論文《電子合同法律問題研究》，便提及第三方服務(wù)平臺可依據(jù)身份證信息推定締結(jié)主體的民事行為能力，以此規(guī)范身份確認。2.2國外研究成果和進展PetruTǎrchilǎ和MarianaNagy在社會與行為科學(xué)期刊發(fā)表了一篇文章——《ApproachOfTheElectronicContractAndClassicalContract,InTeachingTheContentOfTheNewCivilCodeInRomania》，談及了電子要約必須具備的因素及如何做出承諾，其結(jié)論與國內(nèi)學(xué)者觀點基本一致。同時，作者還強調(diào)任何一個執(zhí)行線上交易的網(wǎng)站都應(yīng)至少包括產(chǎn)品說明、照片、技術(shù)規(guī)格及價格等在內(nèi)的信息。一個有效的電子購物合同，應(yīng)對其有這樣的最低要求，即只有通過安全連接才能獲取購物車內(nèi)容。來自荷蘭蒂爾堡大學(xué)的HansWeigand和LaiXu在《ContractsinE-Commerce》中指出了電子合同下的多智能體系統(tǒng)，包括CNP,CIA,CAS。電子合同牽扯的系統(tǒng)研究，是國內(nèi)學(xué)者較少提及的部分。那么對于軟件代理人簽訂的合同是否有效呢？意大利博洛尼亞大學(xué)的Giusella在《Theconclusionoftheelectroniccontractthrough“softwareagents”Afalselegalproblem?Briefconsiderations》給出了答案。雖然電腦系統(tǒng)自動操作，而操作的結(jié)果使用歸于受益主體，但可以毫無疑問地聲明通過電腦技術(shù)簽訂的合同是有效的。這是因為合同內(nèi)容的核心要素雙方已事先擬定、設(shè)定好。國外關(guān)于電子合同的研究更廣泛、更多樣化，如電子合同的主動檢測，電子合同訂立網(wǎng)絡(luò)平臺的設(shè)計與應(yīng)用，如何支持安全的電子合同簽訂，以及智能合同（smartcontracts）的研究等。國內(nèi)相關(guān)期刊的內(nèi)容框架相對一致，內(nèi)容按合同成立順序談及了要約、要約邀請、撤銷、撤回等問題。由于英美法系是判例法，因此在一些文章中可見作者用案例進行論證，得出結(jié)論。3電子合同的基本理論分析了解電子合同的分類、電子合同與普通合同的區(qū)別等基本理論，有助于我們在后文對電子合同訂立中的法律問題進行分析時，能對當(dāng)前法規(guī)條文的規(guī)定理解得更透徹。3.1電子合同的分類依據(jù)當(dāng)事人身份的不同，可將電子合同分為三類，即商家之間（BusinesstoBusiness，下文簡稱B2B）、個體之間（ConsumertoConsumer，下文簡稱C2C）、商家與個體（BusinesstoConsumer，下文簡稱B2C）之間簽訂的電子協(xié)議。B2B是企業(yè)、公司之間通過互聯(lián)網(wǎng)進行商務(wù)活動；C2C是個人之間達成的線上交易，最典型的例子就是淘寶網(wǎng)。一消費者通過淘寶網(wǎng)，使用一臺手機便可將一產(chǎn)品出售給另一消費者。B2C是企業(yè)與個體之間的一種零售模式，如電子商城上的廠家將產(chǎn)品和服務(wù)出售給消費者。3.2電子合同與普通合同的區(qū)別國際電子貿(mào)易合同是由經(jīng)營地在兩個或兩個以上國家、地區(qū)的當(dāng)事人簽訂的。傳統(tǒng)合同一般通過電話、談判、電報、傳真等方式交流，常見形式是口頭協(xié)議和紙質(zhì)書面合同。然而，隨著電子商務(wù)的發(fā)展，電子化貿(mào)易打破傳統(tǒng)商業(yè)模式，因其獨有的優(yōu)勢在世界范圍內(nèi)被廣為應(yīng)用。電子合同便是在這樣一個虛擬下的環(huán)境簽訂的，其傳輸速度快，有效地推進了國際貿(mào)易的開展，但仍面臨主體資格認證困難及傳送過程數(shù)據(jù)丟失、被纂改等問題。和紙質(zhì)合同相比，電子合同有以下不同點。3.2.1訂立環(huán)境有變化傳統(tǒng)合同以口頭締約或書面形式簽訂，電子合同卻是借助互聯(lián)網(wǎng)平臺完成。從合同的準備到簽訂再到完成，所有的洽談協(xié)商和數(shù)據(jù)電文都是以電子化的形式呈現(xiàn)在眼前，并通過網(wǎng)絡(luò)傳輸送達到對方手里，整個過程是在虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下完成的。不僅如此，電子合同還具有即時性。一般的紙質(zhì)合同通過雙方當(dāng)事人到場或郵寄方式簽訂，但電子合同耗時少，只需按鈕鼠標(biāo)一鍵，要約、承諾就瞬間送達對方的接收系統(tǒng)中，有效地提高了工作效率。但也正是因為其即時性，一旦發(fā)現(xiàn)錯誤后便難以撤回或撤銷，因此較難采用合同法相關(guān)撤回、撤銷的規(guī)定。3.2.2主體認證有困難雙方交易的環(huán)境在電子合同下是虛擬的，用戶通過注冊名字、填寫信息就可創(chuàng)建一個虛擬的主體身份。而傳統(tǒng)交易下，雙方當(dāng)事人需見面交談、簽字。因此在電子貿(mào)易中，當(dāng)事人無法確認對方身份的真實性。盡管對主體身份可進行資格認證，但若該身份證是盜取的，或者未成年人使用他人身份信息、虛報年齡進行注冊，且該民事法律行為超過未成年人的民事行為能力范圍內(nèi)，那么該合同效力就可能無效或待定。3.2.3數(shù)據(jù)傳輸有風(fēng)險傳統(tǒng)紙質(zhì)合同下，只有在場當(dāng)事人能查閱合同內(nèi)容，雙方以口頭方式進行協(xié)商，其交談內(nèi)容無法被他人二次纂改。然而，電子合同是借助計算機技術(shù)完成的，電子合同存在一定的技術(shù)缺陷，即黑客可入侵電子系統(tǒng)盜取信息。除此之外，收件人若未說明發(fā)至哪一系統(tǒng)，則電子數(shù)據(jù)進入收件人任一系統(tǒng)時間為到達時間，那么不誠實的一方就可利用這一法律漏洞，通過篡改其系統(tǒng)信息記錄的方式進行法律欺詐。加上網(wǎng)絡(luò)自身缺陷，如運行不穩(wěn)定、斷電、網(wǎng)頁錯誤、病毒等因素，數(shù)據(jù)電文在傳輸過程中極易損失關(guān)鍵信息或被人借機改動，這樣就給電子合同的安全性帶來極大風(fēng)險。3.3電子合同的立法發(fā)展關(guān)于電子合同和電子商務(wù)，我國的立法機制尚不成熟，立法體系還不全面。當(dāng)前沒有專門的電子合同法，但在法律糾紛中使用較廣的有《電子商務(wù)法》、《電子簽名法》、《合同法》。此外，還有由國家工商行政管理總局頒布的諸多條規(guī)?？梢?，電子合同的立法現(xiàn)狀零散化，沒有一個自成一體的系統(tǒng)化法律，而是由幾個不同的法律搭建而成的散塊狀體系。盡管現(xiàn)有法律框架能對目前電子合同訂立中產(chǎn)生的法律問題起到規(guī)范化作用，但由于電子交易是基于技術(shù)更新迭代十分快的互聯(lián)網(wǎng)平臺，而法律的編制常常耗時長，因此新出臺的法規(guī)總是跟不上電商快速發(fā)展的腳步。但從近些年新出臺的法規(guī)中，我們可以看到，有關(guān)電子合同、電子商務(wù)的立法規(guī)范在不斷細化。從司法解釋、行政法規(guī)、部門規(guī)章到地方性法規(guī)，國家出臺了相關(guān)管理辦法、指導(dǎo)意見和通知等，如《電子認證服務(wù)管理辦法》、《商務(wù)部“十二五”期間電子商務(wù)發(fā)展指導(dǎo)意見》等。4電子合同的主體問題4.1未成年人電子合同效力合同有效的基本條件之一是雙方當(dāng)事人具有一定的民事行為能力，這是民事主體簽訂合同的前提要素。我國《民法總則》規(guī)定，年滿十八周歲的成年人為完全民事行為能力人。當(dāng)然，還有一個必備要求，就是其精神狀態(tài)健康、正常，能辨別是非，具有自我判斷力，遵紀守法。對于智力水平與其年齡不符、不能辨識守法與違法的成年人，不具有完全民事行為能力。十六歲以上的未成年人，其勞動收入能支撐日常開銷的，法律上視為完全民事行為能力人。我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第2條對“勞動收入為主要生活來源的”做了說明，對于16-18周歲的未成年人，若其勞動收入能達到本地居民的消費水準，則是完全民事行為能力人。需由法定代理人監(jiān)管其民事法律行為的是年滿八歲的未成年人，他們僅具有限制民事行為能力。而八歲以下的孩童，由于其智力普遍較低，還處在成長發(fā)育初期，被認為無民事行為能力，民事法律行為完全交予法定代理人代行。以上有關(guān)民事主體能力的要求，同樣適用電子合同，也是電子合同成立、生效的前提。在傳統(tǒng)的民事活動中，交易雙方能夠互相接觸，在協(xié)商、談判中更容易搭建一層信任感和熟悉感。但在網(wǎng)絡(luò)生態(tài)下，電子合同訂立時，難以判斷對方是否是具有完全民事行為能力。除此之外，一方并不知對方是否受脅迫、精神狀態(tài)是否正常清醒；也無法辨認對方身份是否真實，對于特別要求為完全民事行為能力的產(chǎn)品和服務(wù)，未成年人會盜用其父母身份證進行注冊，在游戲商城高額消費，因低俗的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境染上惡習(xí)等，都對未成年人的心智發(fā)展造成有害影響；即便第三方平臺進行資格認證，但其層面只停在核驗身份信息的準確性上，無法知曉注冊者信息是否為當(dāng)事人真實信息。因此電子合同在訂立中，主體認證問題是擺在我們面前的第一個難關(guān)，由此衍生的法律問題也不可避免。如甲方使用丙方身份與乙方進行談判，丙方事先不知情，甲方?jīng)]有履約后乙方上訴了丙。對丙來說，便是從天而降一個民事糾紛。那么，對于未成年人電子合同效力這一問題，我國法律是如何規(guī)定的呢？我國的《電子商務(wù)法》在電子商務(wù)中推定當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。當(dāng)然，有相反證據(jù)足以推翻的除外。具備相應(yīng)民事行為能力的未成年人，在意思表示真實的情況下，其簽訂的合同是有效的。限制民事行為能力人在其民事行為能力范圍內(nèi)行事的，如網(wǎng)絡(luò)購物十幾元的文具，該電子合同為有效合同。但未成年人為獲得某種權(quán)限，冒用他人名義簽訂合同，且超出了其民事行為能力范圍，根據(jù)狹義的無權(quán)代理規(guī)定，該合同效力待定。另外，《合同法》對“一方受脅迫，在違背真實意思表示”情況下規(guī)定，受害方有權(quán)請求合同撤銷。未成年人在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，被其他網(wǎng)民脅迫而訂立合同的，該合同有效性應(yīng)給予否認。比如一方以損害未成年人虛擬賬號形象為由進行威脅，由于未成年人自尊心強，網(wǎng)絡(luò)虛擬賬號又往往代表其信譽、形象等，因此容易受他人影響。但我們應(yīng)該注意，合同無效若是由未成年人個人失誤導(dǎo)致的，其應(yīng)承擔(dān)法律后果。我們既要保護未成年人的利益，也要保護相對人的權(quán)益，以維護社會交易秩序穩(wěn)定，促進電子商務(wù)發(fā)展。4.2數(shù)據(jù)電文的歸屬對于使用他人系統(tǒng)發(fā)送數(shù)據(jù)電文的，到底應(yīng)該由誰來負責(zé)呢？筆者認為，應(yīng)分兩種情況進行分析：第一，由發(fā)端人自己發(fā)送，或由有權(quán)代理人發(fā)送、發(fā)端人電子系統(tǒng)自動回復(fù)的，收件人有理由相信該數(shù)據(jù)電文是發(fā)端人所發(fā)，且按電文內(nèi)容開展工作，據(jù)此引發(fā)的責(zé)任由發(fā)端人全權(quán)承擔(dān)。第二，他人冒名頂用發(fā)端人系統(tǒng)，此時又細分兩種情況：如果收件人在此過程中并無過錯，也即收件人是善意相對人，且適當(dāng)加以注意，有理由相信該電文是發(fā)端人所發(fā)，并按此行事。由此產(chǎn)生的后果，由發(fā)端人負責(zé)。但是，如果收件人在此過程中存在過錯，也即是當(dāng)收件人不是善意相對人，他已獲悉了該數(shù)據(jù)電文非發(fā)端人所發(fā)或理應(yīng)知道該數(shù)據(jù)電文在傳輸過程中存在缺陷，仍依此行事的，發(fā)端人對此不承擔(dān)責(zé)任。綜上，對于數(shù)據(jù)電文歸屬的規(guī)定，不管是誰操作，是否代表發(fā)端人意志，一般情況下，首要負責(zé)人是發(fā)端人。5電子合同的訂立方式當(dāng)合同主體通過資格認證后，便進入合同談判階段。電子合同簽訂的程序一般要經(jīng)過要約邀請、要約和承諾等步驟，其中要約和承諾是合同達成必不可少的環(huán)節(jié)。同時，隨著電子簽名越來越廣泛應(yīng)用于電子合同，電子簽名要滿足何種條件才能被視為有效、可靠的呢？下文就要約和要約邀請區(qū)別、要約和承諾、電子簽名等問題展開討論。5.1區(qū)分電子要約和電子要約邀請我國《合同法》對要約的定義有明確說明，要約是向他人發(fā)出的希望與其訂立合同的意思表示。要約必須具備的兩個條件是：一要約內(nèi)容明確、具體；二要約一旦發(fā)出后，要約人便受其約束。要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。但在網(wǎng)絡(luò)交易中，判別網(wǎng)頁商城的產(chǎn)品與服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)廣告是要約還是要約邀請上，我國法律沒有特別說明。筆者認為，B2C下的網(wǎng)站是由特定人發(fā)出的，產(chǎn)品與服務(wù)信息內(nèi)容明確、具體，且要約人發(fā)出后便受其約束，因此商業(yè)網(wǎng)站應(yīng)視為要約，用戶點擊購買構(gòu)成承諾。有學(xué)者認為，要約和要約邀請的區(qū)分因按商品屬性和銷售方式進行更細致的分類。比如將交易類型分為數(shù)字化商品交易、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)交易和實物交易。數(shù)字化商品如軟件、音頻資源的購買，經(jīng)消費者填單支付后，交易過程完成，“下載”即是承諾的表現(xiàn)。實物交易也要視具體情況來定：對于登載了明確信息，如產(chǎn)品型號、外觀、規(guī)格、價格、使用方法等內(nèi)容的商品，因視為要約。但若只是對將要上市的商品進行展覽，而沒有附加購買鏈接和產(chǎn)品參數(shù)等信息的，應(yīng)歸為要約邀請。要約和要約邀請對于確定合同當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)關(guān)系具有重要意義，而關(guān)于它們的區(qū)分，目前學(xué)者們有不同的劃分和見解。因此，應(yīng)當(dāng)盡早進行立法規(guī)范。當(dāng)然，這個立法空白點也給國際貿(mào)易實務(wù)提了一個警鐘。為了避免爭端出現(xiàn)，我國企業(yè)在從事對外貿(mào)易過程中，可在格式條款中就產(chǎn)品是要約還是要約邀請進行明確的說明，以免后期出現(xiàn)相關(guān)法律糾紛。5.2電子要約5.2.1要約生效時間我國《合同法》采用的是到達主義，要約自抵達受要約人處開始生效。對于以數(shù)據(jù)電文訂立的合同，規(guī)定如下：第一，收件人事先告知發(fā)件人特定的計算機系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文首次進入該系統(tǒng)時間為到達時間；第二，若收件人未說明要發(fā)至哪一計算機系統(tǒng)，則數(shù)據(jù)電文進入收件人任一系統(tǒng)的時間，為到達時間。聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》第15條規(guī)定，如果收件人指定某一信息系統(tǒng)，但數(shù)據(jù)電文沒有發(fā)至該系統(tǒng)里，則以數(shù)據(jù)條文被收件人首次搜查到的時間定為收到時間。筆者認為，此種規(guī)定會將要約生效時間置在一個持久不穩(wěn)定的狀態(tài)里，而且在商務(wù)談判中，對于檢索時間的確定，收件人具有很大的主觀能動性，不利于相對人利益。5.2.2要約的撤回與撤銷由于電子傳輸速度極快，要約一經(jīng)發(fā)出，幾秒內(nèi)就能進入受要約人系統(tǒng)里，因此，普遍認為要約撤回不太可能實現(xiàn)。但也有極小的幾率，使得要約的撤回能早于要約到達，如斷電、網(wǎng)絡(luò)故障、病毒侵襲或信箱擁擠等客觀因素。要約撤銷，英美法和大陸法在規(guī)定上有明顯差異。英美法認為要約人不受要約約束，在承諾發(fā)出前，要約人可在任意時間撤銷。但大陸法認為要約一旦生效后，便不可輕易撤銷。為調(diào)和兩大法系的分歧，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（下文簡稱CISG）規(guī)定在訂立合同前，如果撤銷通知在承諾通知發(fā)出之前送達，則要約可撤銷。我國《合同法》借鑒了CISG的做法，規(guī)定同上。但若要約人說明了承諾期限或受要約人有充足證據(jù)相信撤銷無效的，要約不得撤銷。除此之外，在電子交易中，由計算機系統(tǒng)自動回復(fù)構(gòu)成承諾的，要約撤銷也難以實現(xiàn)。但若通過郵箱發(fā)出要約，那么要約人便有機會撤銷要約。這是因為受要約人收到郵件后，一般會有一個考慮期，這就給了要約人撤銷的時間。若雙發(fā)是通過即時通訊工具進行交談，那么這無異于口頭協(xié)商，即適用合同法中的要約撤銷規(guī)則。5.3電子承諾承諾是由受要約人向要約人發(fā)出的，承諾內(nèi)容需與要約內(nèi)容吻合，諸如合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款等實質(zhì)性內(nèi)容的變更，視為新的要約。電子承諾是指通過電子手段，向要約人發(fā)出的同意要約內(nèi)容的意思表示。電子承諾同樣受《合同法》“承諾必須具備的條件”的約束。5.3.1收訖確認受要約人收到信息后做出回復(fù)，并告知發(fā)件人電文已收到，即“收訖確認”。但收訖確認并不等同于承諾，它只是確認數(shù)據(jù)已被收件人接收這一事實。收訖確認的規(guī)定能避免電子信息在傳輸途中被他人截取，保證了電子商務(wù)的安全。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》對確認收訖的規(guī)定，是建立在雙方事先或在數(shù)據(jù)電文中已達成“需收件人確認收訖”的共識這一前提上的。筆者將收訖確認分為三種情況：第一，當(dāng)發(fā)件人與收件人沒有明確該如何進行收訖確認時，以收件人自動化傳遞或其他能夠向發(fā)件人表示數(shù)據(jù)已接受的行為來確認收訖。第二，當(dāng)發(fā)端人已明確要求將收訖確認作為條件時，數(shù)據(jù)電文在收件人未確認前視為從未發(fā)送。第三，若發(fā)件人不將確認收訖作為條件，但在規(guī)定時間或一定合理時間內(nèi)未收到收件人的確認通知，則發(fā)端人可告知收件人未收到確認通知，并給出收訖確認的合理期限。若在合理期限內(nèi)，收件人仍未確認，視數(shù)據(jù)電文從未發(fā)送。5.3.2承諾的撤回與撤銷理論上，承諾一經(jīng)網(wǎng)絡(luò)發(fā)送就瞬間到達對方系統(tǒng)，承諾的撤回不太可能，但不排除網(wǎng)絡(luò)故障等電子錯誤的影響，使承諾撤回的通知比承諾更早進入要約人系統(tǒng)。承諾一旦送達，合同便訂立成功，承諾的撤銷意味著合同解除。合同解除需雙方當(dāng)事人協(xié)商或在滿足相關(guān)情形下進行法定解除，這個過程往往復(fù)雜，甚至?xí)砍兜谌街俨脵C構(gòu)的涉入。在實際電子買賣中，買方點擊“確認”后，承諾即完成。但消費者有時未認真閱讀合同條款，從而導(dǎo)致受要約人意思表示不真實。因此有學(xué)者建議，在合同成交前留給消費者一定的考慮時間。隨著時代的進步，網(wǎng)絡(luò)設(shè)計越來越人性化，平臺經(jīng)營者也越來越關(guān)注用戶體驗，該學(xué)者的建議在目前的許多網(wǎng)絡(luò)平臺中可看到實踐。如用戶在微信認證的某家醫(yī)院公眾號進行預(yù)約時，在點擊“立即預(yù)約”后，即發(fā)出承諾。這時會彈出預(yù)約信息的全部內(nèi)容，包括醫(yī)生姓名、就診時間等，即“合同條款”全部內(nèi)容。同時，附有“支付倒計時”，只有當(dāng)患者進行“支付”后，合同才算正式訂立。這個支付倒計時既讓患者再次確認信息，確保真實意思表示，又給了用戶恰當(dāng)?shù)臅r間考慮。5.4電子簽名電子簽名同樣享有法律效力，與紙質(zhì)簽名一樣，電子簽名的本質(zhì)是合同簽署者贊成、同意的意思表示。但有效的電子簽名，依據(jù)我國《電子簽名法》的規(guī)定，應(yīng)符合：電子簽名產(chǎn)生過程只受該簽名所屬人控制；他人不得改動電子簽名或相關(guān)電子內(nèi)容；電子簽名的所有權(quán)具有專一性，僅代表電子簽名者一人。電子簽名使用在旅游業(yè)越來越突出，商家將合同通過郵箱發(fā)給顧客后，用戶直接在觸屏手機上簽名，即完成合同。可見，電子簽名大大地促進了線上交易。2019年，消費者在攜程簽署的電子合同數(shù)達300萬份。另統(tǒng)計，2018年中國電子合同簽署次數(shù)達66.8億次。未來，在國際貿(mào)易的舞臺上，電子簽名將逐步深入到各個行業(yè)，為跨境貿(mào)易開展提供便捷的手段。6電子合同的成立問題當(dāng)受要約人做出希望向要約人訂立合同的意思表示后，承諾生效，意味著合同成立。然而，當(dāng)合同出現(xiàn)糾紛時，應(yīng)由哪地法院進行管轄或采用哪個涉外合同法，是與當(dāng)事人利益休戚相關(guān)的。這就涉及到合同成立地點等問題，筆者將在此章對此展開說明。6.1電子合同成立時間合同成立時間是承諾生效時間，英美法系采取發(fā)出主義，認為承諾通知自投進郵局后生效，其優(yōu)點是促進交易便捷、高效地完成，縮短交易時間。而大陸法系采用到達主義，即承諾到達要約人處開始生效，這能極好維護交易安全。我國合同法也采用到達主義，規(guī)定“承諾通知到達要約人處生效”。聯(lián)合國貿(mào)法會《電子商務(wù)示范法》對承諾生效時間沒做說明，但規(guī)定了數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間和收到時間：收件人明示了其接收系統(tǒng)的，以數(shù)據(jù)電文首次進入該系統(tǒng)為收到時間；若收件人沒有確定一個特定系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文進入收件人任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。6.2電子合同成立地點由于收件人接收數(shù)據(jù)電文的信息系統(tǒng)所在地有時會與收件人所在地不同，因此在判別電子合同成立地點上會有分歧。為了保證交易的穩(wěn)定，讓當(dāng)事人在產(chǎn)生合同訂立意愿或出現(xiàn)合同糾紛時能更好找到對方，相關(guān)法律對數(shù)據(jù)電文接收地的確認與收件人的營業(yè)地關(guān)聯(lián)了起來。聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》規(guī)定，將發(fā)端人的發(fā)出地點和收件人的收到地點定為各自的營業(yè)地，雙方另有商議的除外。當(dāng)發(fā)端人或收件人有多個營業(yè)地時，選擇與其商務(wù)活動接觸最頻繁的營業(yè)場所；若雙方無工作場所，則以其長期住宅地為準。我國立法參照了國際判別標(biāo)準，《合同法》對以數(shù)據(jù)電文簽訂的合同，規(guī)定：一、雙方當(dāng)事人另有協(xié)議：如當(dāng)事人事先商定了，應(yīng)按其約定，這體現(xiàn)了意思自治原則。二、當(dāng)事人未事先商定：a.收件人主要工作場所為合同成立地點；b.工作場所暫無的，視收件人長期住宅地為合同成立地點?！峨娮雍灻ā穼l(fā)端人和收件人的營業(yè)地作為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地、接收點；缺少營業(yè)地的，以發(fā)端人和收件人的慣常居住地為準。如另有商定的，遵其協(xié)議?！逗贤ā吩诖_定合同成立地點上，規(guī)定的是“收件人主要營業(yè)地”。當(dāng)收件人有多個經(jīng)營場所時，判別“主要營業(yè)地”便顯得十分模糊。而聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》關(guān)注了“與基礎(chǔ)貿(mào)易最密切”這一聯(lián)系，應(yīng)對了營業(yè)場所較多這一情況。由此，可為我國立法完善提供良好借鑒與參考。7完善電子合同法律問題的措施上文就電子合同訂立的法律問題展開了討論，對電子合同相關(guān)法規(guī)的了解能幫助企業(yè)和個人更加規(guī)范地參與電商實踐。為了促進電子商務(wù)更好發(fā)展，有必要對目前電子合同法律問題提出相應(yīng)的措施、建議，以讓立法規(guī)范跟上當(dāng)下發(fā)展腳步，從而擴大國際貿(mào)易規(guī)模。7.1發(fā)揮平臺監(jiān)管作用對于上文談到的電子合同主體認證問題，企業(yè)平臺應(yīng)提高用戶的進入門檻，使無民事行為能力人沒有資格簽訂合同。企業(yè)是指為了實現(xiàn)利潤，向消費者提供商品或服務(wù)，同時自負盈虧的法人或組織。但一個優(yōu)秀的、稱職的企業(yè)還需承擔(dān)一定的社會責(zé)任，這就要求企業(yè)不能只以金錢為行事原則，還要關(guān)注平臺運營的安全性、數(shù)據(jù)傳輸?shù)谋Ｃ苄院拖M者的權(quán)益等。如共享單車不允許12歲以下的兒童使用，這是依據(jù)我國《道路交通管理條例》規(guī)定的，小于12歲的孩童不得在馬路上騎自行車、三輪車和推拉人力車。因此在注冊賬戶時，用戶需綁定自己身份證，由此便可知騎者是否符合年齡要求，以此保護未成年人人身安全。在數(shù)據(jù)保密上，電子商務(wù)認證中心（簡稱“CA”）通過數(shù)字證書可對電子信息進行加密，以防黑客侵入。但筆者認為，還可建立雙重認證——人臉識別。對于涉及較大金額的電子交易，特別是互聯(lián)網(wǎng)金融網(wǎng)站，平臺方有義務(wù)通過科技手段，借助人臉識別技術(shù)，確保交易者為真實賬戶人。7.2完善電子錯誤的法律制度在網(wǎng)絡(luò)交易里，常見因電子錯誤或個人操作失誤導(dǎo)致的意思表示不真實。這種情況下，電子合同是否成立，我國法律沒有對此說明。電子錯誤是指因系統(tǒng)程序出現(xiàn)缺陷，導(dǎo)致的電子訊息錯誤。美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)電子錯誤時，消費者在獲悉錯誤后，若能即時告知對方或?qū)⑺行畔⒖截惤o第三人，則消費者不受約束，不用承擔(dān)責(zé)任。聯(lián)合國《國際合同使用電子通信公約》也談到了電子錯誤，一方與另一方進行電子通信時發(fā)生輸入錯誤，而該通信系統(tǒng)沒能提供糾正錯誤的機會，那么當(dāng)該當(dāng)事人將錯誤立馬通知另一方，且未從此錯誤獲利時，法律賦予當(dāng)事人撤回錯誤的權(quán)利。應(yīng)當(dāng)注意，若是當(dāng)事人自己操作失誤導(dǎo)致合同意思表示不真實的，當(dāng)事人自己要承擔(dān)責(zé)任。7.3完善電子合同相關(guān)立法在上文分析中，因為立法空白，電子合同訂立中的一些法律問題得不到有效解決。要知道，法律是規(guī)定我們?nèi)粘Ｐ袨橐?guī)范的一套準則，電子商務(wù)相關(guān)法既保護當(dāng)事人利益，又懲戒違法、犯法之人，為交易網(wǎng)絡(luò)營造了一個公平、安全、穩(wěn)定的環(huán)境。因此，有必要完善電子商務(wù)合同法，使其適應(yīng)時代的發(fā)展變化。我國應(yīng)借鑒他國立法經(jīng)驗，補充相關(guān)法律法規(guī)，建立成熟的電子合同法律體系，為電子商務(wù)的未來發(fā)展保駕護航、樹立信心。首先，應(yīng)對電子合同的主體確認進行法律完善。無民事行為能力人、盜用他人身份者，能否被視作合法主體，應(yīng)有一個明確的法律規(guī)定；其次，發(fā)生合同糾紛時，該采用哪個電子商務(wù)法，各法律之間的關(guān)系如何處理；當(dāng)出現(xiàn)電子錯誤時，合同效力是否發(fā)生改變；電子簽名在電子政務(wù)中該適用到何種程度；同時，由于電子數(shù)據(jù)是法官判決的依據(jù)，甚至是關(guān)鍵所在。通過微信、QQ等即時通訊工具簽訂電子合同的，數(shù)據(jù)保存不穩(wěn)定，文件極易被清除或過期或當(dāng)事人刪除聊天記錄，上述問題都等待法律規(guī)定給予解決。在目前的立法空白期，有學(xué)者認為，應(yīng)重視司法實踐。雖然我國不是判例法，但一些典型的案例對于電子商務(wù)司法實踐具有指導(dǎo)意義，還能為法律編撰人員、小組提供參考作用。8結(jié)語本文參考了多位學(xué)者的學(xué)術(shù)成果，搜尋了國內(nèi)外具體的法律條規(guī)，系統(tǒng)梳理了電子合同訂立中的法律問題。對未成年人電子合同效力和數(shù)據(jù)電文歸屬問題進行探討；確定了要約、承諾的生效時間及電子簽名應(yīng)具備的條件；還分析了電子合同的成立時間和地點及收訖確認的三種情況。并就上述問題給出了對策——平臺經(jīng)營者提高用戶進入門檻，建設(shè)性提出通過人臉識別加強主體資格認證；完善電子錯誤法律制度，讓因電子錯誤而導(dǎo)致意思表示不真實的消費者享有撤回權(quán)；建立成熟的法律體系，在制定法律條規(guī)時適當(dāng)借鑒某些案例的審判結(jié)果。對于如何推動電子合同行業(yè)的滲透率，是本文研究的不足之處。盡管數(shù)字化經(jīng)濟已輻射進平常百姓的生活，許多行業(yè)也都陸續(xù)開展線上辦公?？梢灶A(yù)測，電子合同市場規(guī)模將會無限擴大。但電子合同的滲透率并不高，法大大指出電子合同滲透率小于1%①。是何種原因?qū)е履壳暗臐B透率低，及如何擴大電子合同市場滲透率，是尚未解決的問題之一。未來，筆者認為，電子合同管理將作為一個分支在企業(yè)運營中發(fā)揮舉足輕重的作用。電子合同管理涉及定期更新供應(yīng)商數(shù)據(jù)、預(yù)設(shè)大量合同模版及處理母、子公司錯綜復(fù)雜的數(shù)據(jù)等問題。因此，未來電子合同將不再是單一的數(shù)字工具載體，而是結(jié)合了簽署、運營、管理、法律增值服務(wù)等一體的、具有完整生命周期的服務(wù)產(chǎn)品?！半娮雍贤芾怼睂⑹俏磥戆l(fā)展趨勢，且會逐漸智能化、專業(yè)化。我將在未來的學(xué)習(xí)和工作中繼續(xù)深化相關(guān)領(lǐng)域的研究，我相信，電子合同行業(yè)會迎來一個更加美好的未來。注釋：①李冰.法大大創(chuàng)始人兼CEO黃翔：中國電子簽名市場滲透率不到1％,復(fù)合增長率可達200％[N].證券日報,2019-10-16.參考文獻[1]PetruTǎrchilǎ,MarianaNagy.ApproachOfTheElectronicContractAndClassicalContract,InTeachingTheContentOfTheNewCivilCodeInRomania[J].Procedia-SocialandBehavioralSciences191(2015)464–468.[2]WeigandH,XuL.ContractsinE-Commerce[J].SemanticIssuesinE-CommerceSystems(2003).[3]Tangjunhu,Jiawenxue,Songyang.TheDeficiencyofE-commercecontractandSomeProposetoPerfect[J].EnergyProcedia16(2012)633-638.[4]GiusellaFinocchiaro.Theconclusionoftheelectroniccontractthrough“softwareagents”Afalselegalproblem?Briefconsiderations[J].ComputerLaw&SecurityReviewVolume19,Issue1,January2003,Pages20-24.[5]宋宗宇,栗旭峰.電子合同訂立法律問題研究[J].重慶大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2005,11(4):114.[6]張勇琦.論電子商務(wù)合同訂立中的法律問題[J].當(dāng)代法學(xué),2002(10):88.[7]李玉玲.電子合同訂立的法律問題[J].法制與社會,2008,01(上):121-122.[8]喬嬌.電子合同訂立相關(guān)法律問題[J].人民法治,2018(20):18-22.[9]周顯志,李瑩.電子合同訂立中的法律問題探析[J].江蘇商論(08):122-123.[10]王瑤.電子合同訂立中的法律問題研究[J].開封教育學(xué)院學(xué)報,2017(37):224.[11]王水鵬.電子合同法律問題研究[D].長春:長春工業(yè)大學(xué),2017.[12]李雪.電子商務(wù)合同法律問題研究[D].石家莊:河北經(jīng)貿(mào)大學(xué),2019.[13]張維芝.電子商務(wù)合同訂立中的法律問題研究[D].蘇州:蘇州大學(xué),2011.[14]孔德雨.論未成年人電子合同的效力[D].重慶:重慶大學(xué),2010.[15]王建京.電子商務(wù)合同訂立相關(guān)法律問題研究[D].北京:對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué),2006.[16]秦偉.國際貿(mào)易電子合同若干法律問題研究[J].商場現(xiàn)代化,2018(18):67-69.[17]杜穎著.電子合同法[M].長沙:湖南大學(xué)出版社,2002.[18]魏士廩.電子合同法理論與實務(wù)[M].北京:北京郵電大學(xué)出版社,2001:221-224.致謝本科生涯接近尾聲，還記得當(dāng)時懷揣夢想的我，對新的生活即將開始充滿期望與好奇。感謝這四年所有向我講授過的老師們，你們淵博的學(xué)識、對學(xué)術(shù)的誠懇與熱愛態(tài)度，潛移默化地熏陶著我，讓我始終保持對知識的渴求。感謝在我學(xué)習(xí)過程中，幫助過、耐心為我解答的老師們，正因有你們的輔導(dǎo)，我才能在專業(yè)知識上打下堅實的基礎(chǔ)。還要感謝在生活中，開導(dǎo)過、鼓勵過我的老師們，謝謝你們的陪伴，讓我重拾了信心。特別謝謝我的本科畢業(yè)論文指導(dǎo)老師——黃珈琳老師給我的悉心指導(dǎo)，您總是及時地、有耐心地解答我的問題，并指出我的改進點，讓我在論文寫作中有了更清晰的思路。同時，還要感謝我的輔導(dǎo)員——戚曉金老師，謝謝您在生活和學(xué)習(xí)上為我提供的幫助。除此之外，我要感謝一路在我身邊，與我并肩作戰(zhàn)的同學(xué)們。我在你們身上看到了勤奮、積極、努力上進的精神，這些閃光點也激勵著我繼續(xù)前進。與你們四年的溫暖回憶是我人生一筆寶貴