公司投融資法律風險問答(一)

公司投融資法律風險問答(一)公司投融資法律風險問答(一)1.問：不同的投融資方式，存在不同的法律風險?答：選擇好適合的方式是防范風險的第一步，要進行多方比較比照，量體裁衣。企業(yè)直接頭痛子模式，有具有貸款/委托貸款性質(zhì)的投融資方式，以及其他依法可行并經(jīng)投、融資雙方認可的投資方式：通過小貸公司、典當公司、投資擔保公司等非銀行機構的資金運作模式進行借貸模式的投資;融資租賃等其它形式的投融資方式。間接投融資模式，有股權轉(zhuǎn)讓投資、增資擴股投資。多與會計師溝通選擇風險最小以及賦稅成本最低的投資方案是投資成功的第一步。2.問：投資不一定要用現(xiàn)金，把握好無形資產(chǎn)投資的法律風險?答：用無形資產(chǎn)如知識產(chǎn)權、土地使用權、公司股權對外投資一定要把好評估，作價以及權屬變更登記的手續(xù)。避免留下出資不到位或者虛假出資的法律風險。3.問：知識產(chǎn)權出資權利存在瑕疵的法律風險答：對于技術出資方而言，應避免其存在任何知識產(chǎn)權合法性、完整性的法律風險。如果職務技術成果、軟件職務作品等存在權屬爭議，將從根本上影響出資的成立。建議可考慮在投資協(xié)議或合同中寫明：“投資方保證，所投入的高新技術投資前是其獨家擁有的技術成果，與之相關的各項財產(chǎn)權利是完全的、充分的，并且沒有任何瑕疵”，并約定相應的締約過失責任。4.問：以技術作為投資的風險大，作為合作另一方如何防范答：一是技術本人的權屬需要明確界定與保證;二是技術本身防范瑕疵作出約定;三是約定好交付方式和貶值風險。5.問：企業(yè)間的相互借貸，可能被認定為無效?答：企業(yè)之間的借貸行為因違背相關法律規(guī)定，有可能被認定為無效。根據(jù)中國人民銀行《貸款通則》“第六十一條各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會，不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復》“企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同……”的規(guī)定，企業(yè)之間不得辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務，企業(yè)之間簽訂的這種合同為無效合同。如：約定不論盈虧一方均固定收回本息的聯(lián)營行為;約定一方向企業(yè)投資，但不論企業(yè)是否盈利，均固定收回本息的投資行為等，在實踐中都將會被認為是變相借貸行為而歸于無效。6.問：公司間借貸中出借人的風險?答：出借人有可能喪失擔保利益。在企業(yè)間的借貸行為中，因借款主合同無效而導致?lián)o效，對出借方是重大風險。最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋第八條規(guī)定：“主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一。”因此，一旦借款合同被認定無效，擔保合同作為從合同也會被認定無效。出借人將無法獲得或獲得的擔保利益將會大打折扣，在借款人無法償還本金的情況下，出借人在一定程度上將喪失收回本金的保證。7.問：如何采取合法的形式進行企業(yè)間的借貸，從而避免法律風險?答：(一)委托貸款根據(jù)中國人民銀行《關于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務有關問題的通知》：“……托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務，只收取手續(xù)費，不得承擔任何形式的貸款風險……”的規(guī)定，允許企業(yè)或個人提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸款。貸款對象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。它是企業(yè)間借貸受到限制的產(chǎn)物，是一種變相的直接企業(yè)借貸。由于商業(yè)銀行將會收取一定的手續(xù)費，所以會增加交易成本。但通過此方式可以實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化。由于企業(yè)有權決定借款人和利率，所以對企業(yè)來說擁有較大的利潤空間，在企業(yè)間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。因地制宜，網(wǎng)絡媒體宣傳，投行投資，獲得企業(yè)上市資本準入門檻。長沙市天心區(qū)勞動西路289號(賀龍體育館南門)嘉盛國際廣場923室合作熱線：400-678-7121137-8722-6816徐先生11.問：公司向銀行貸款而進行保證擔保存在的法律風險?答：主要存在兩個法律風險：一是互保法律風險。在商業(yè)擔保機構缺位的條件下，公司獲得其他公司提供擔保的條件基本上是同等地為對方公司的融資提供擔保。一旦擔保公司出現(xiàn)信用危機，就將不可避免地把借款公司卷入其中。公司在通過這種保證擔保獲得融資的同時，在承擔了自身的經(jīng)營風險之外，還需要額外承擔擔保公司的經(jīng)營和信用風險。二是受迫保證法律風險。銀行面對公司處于優(yōu)勢地位。因此，公司在申請貸款時，有時會被要求給銀行的某個經(jīng)營狀況不良好的客戶公司提供擔保。而申請貸款公司為順利獲得貸款而不得不提供此類擔保。雖然受脅迫是合同可撤銷的事由之一，但是公司收集證據(jù)證明十分困難，此種風險較之互保法律風險危害更大。12.問：公司銀行貸款進行抵押擔保抵押物的法律限制?答：抵押物可以是動產(chǎn)、不動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)的用益物權。抵押物必須是法律允許抵押的財產(chǎn)，法律禁止抵押的財產(chǎn)不得設定抵押擔保。《物權法》第180條規(guī)定了可以設定抵押的財產(chǎn)：(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設用地使用權;(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;(4)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通運輸工具;(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。13.問：公司抵押手續(xù)不完備的法律風險?答：抵押手續(xù)不完備將直接影響融資目的的實現(xiàn)，甚至導致抵押合同不生效。抵押手續(xù)不完備在企業(yè)貸款抵押中主要表現(xiàn)為以下幾種情形：（1）未依法辦理審批手續(xù)。對于法律、法規(guī)要求經(jīng)過批準才能抵押的財產(chǎn)，未經(jīng)批準，則抵押無效。（2）未依法辦理登記手續(xù)。因為抵押權是不轉(zhuǎn)移抵押物占有的一種物權，為了更好地規(guī)范抵押法律關系，物權法對于抵押權的生效作了明確的規(guī)定。一些特定抵押物的抵押權是要經(jīng)過抵押登記方能生效的。因此，對于法律此類的明文規(guī)定，企業(yè)在申請銀行抵押貸款時應當嚴格遵照執(zhí)行，切不可明知應為而不為，否則將可能遭致由此帶來的法律風險。在這里提請企業(yè)注意的是，企業(yè)在申請銀行抵押貸款時也應嚴格遵守法律規(guī)定，辦理登記手續(xù)。由于抵押登記瑕疵而導致銀行抵押權不能實現(xiàn)對企業(yè)會造成很多負面的影響，比如企業(yè)的資信等級下降，在企業(yè)再融資過程中，銀行也會根據(jù)內(nèi)部的資信系統(tǒng)中企業(yè)的不良記錄而拒絕向企業(yè)提供貸款。（3）混淆登記與批準的區(qū)別。登記與批準是兩個不同的程序，其目的和功能不同，即使抵押登記與抵押審批是同一部門，也不能將履行抵押登記程序視為抵押已獲批準，否則，將導致抵押因未經(jīng)批準而無效。這里提請企業(yè)注意的是，在特定抵押物貸款抵押過程中，應咨詢專業(yè)律師的意見，以免因為混淆程序而造成貸款抵押不能，從而承擔貸款不能的法律后果。（4）未經(jīng)同意以共同共有的財產(chǎn)設定抵押。共有財產(chǎn)的抵押多見于夫妻共有財產(chǎn)和家庭共有財產(chǎn)，對以共同共有財產(chǎn)設定抵押的，應經(jīng)其他共有人的同意，否則抵押無效。14.問：公司抵押抵押物不足值得法律風險?答：抵押物不足值的法律風險注意包括兩種情況：第一，超值抵押。超值抵押并不是無效，依據(jù)法律規(guī)定：抵押人所擔保的債權超出其抵押物價值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。債權人只能要求債務人以抵押物之外的財產(chǎn)清償債務。有些企業(yè)往往為了自己的利益，利用各種手段盡量抬高抵押物價值，而一些中介評估機構不規(guī)范的競爭也助長了這一現(xiàn)象。殊不知，“東窗事發(fā)”之后，銀行與企業(yè)對簿公堂，遭受損失的不僅僅是銀行一方。第二，重復抵押。重復抵押是指財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。也就是說，法律允許抵押人就同一財產(chǎn)設定數(shù)個抵押權，但再次抵押的前提是抵押財產(chǎn)的余值大于再次擔保的債權，否則，就違背了物權的排他性原則。然而，現(xiàn)實中，有些企業(yè)往往為了自己的利益，不顧及法律的規(guī)定，因而可能導致貸款不能。湖南金通投資管理有限公司----專注新三板、股交所掛牌上市保薦，企業(yè)融資、股權投資、私募基金。可關注微信cnjttz?，F(xiàn)為新三板保薦機構、上海股交中心、湖南股交所、深圳前海股交中心授權推薦商，湖南企業(yè)掛牌孵化基地獨立運營商。誠尋投資、擔保、小貸、銀行、券商、園區(qū)合作，共創(chuàng)多贏！合作熱線：400-678-7121

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徐先生15.問：公司民間集資存在的刑事法律風險?答：公司的成長離不開資金，許多公司為了融資，采用民間借貸的方式，但這種借貸蘊含著較大的法律風險。(一)易演變?yōu)椤胺欠ㄎ展姶婵睢彼?/p>