經濟法完整教學課件

第三章公司法第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司是指依照公司法設立的企業(yè)法人。公司是營利性法人。（二）公司的特征公司是人與資本聯合體共同經營的高級形式，而合伙企業(yè)則是人與資本聯合體共同經營的低級形式。公司與普通合伙企業(yè)相比具有以下顯著的特征：

1．成立根據不同。合伙企業(yè)是根據合同成立的，它需要合伙人之間的合意，沒有合意就不能經濟法完整教學課件成立合同。而公司成立的基礎是公司發(fā)起人制定的章程。章程是共同行為的標準，同意者即可加入。因此合伙企業(yè)是契約式企業(yè)，而公司是股權式企業(yè)。合同法多為任意性規(guī)范，當事人之間可以按自己的意愿規(guī)定合同條件，“合同就是法律。”所以合伙的設立的條件比較寬松，國家干預較少，實行契約自由原則。而公司法特別是股份有限公司的規(guī)范基本上都是強制性規(guī)范，當事人不能任意自行規(guī)定公司的各種條件，它必須嚴格符合公司法的規(guī)定。2．人身信任性質不同。合伙企業(yè)是人的組合，普通合伙人負無限連帶責任，其人身信任性質更大。普通合伙人之一死亡、破產或退伙的，合伙企業(yè)解散，合伙人另有約定的除外。每一普通合伙人都是另一普通合伙人的代理人。公司是加入行為，新股東入股無需全體股東同意（無限公司與合伙同）。股東不能作為公司代理人（授權管理者除外），更不能作為其他股東代理人。

3．是否具有獨立民事主體資格不同。公司是法人而合伙企業(yè)不是法人。大多數國家，是否具有法人資格仍是區(qū)別公司與合伙的最主要的分水嶺。合伙企業(yè)原則上不能以自己的名義擁有財產，享有權利和承擔義務。但法國、荷蘭、比利時等國合伙企業(yè)有法人資格。英美在某些特定場合把合伙視為一個實體，如美國法律規(guī)定，合伙企業(yè)是獨立于合伙人的一個組織體，可以合伙名義起訴、應訴。

4．投資者對企業(yè)債務承擔的責任不同。普通合伙人負無限連帶責任，即使承認合伙是法人的國家也如此。而公司股東以出資額或所持股份為限對公司債務承擔責任。

5．是否作為納稅主體不同。合伙企業(yè)像個人獨資企業(yè)一樣在法律上沒有獨立的人格，因此合伙企業(yè)本身不是納稅主體，合伙人的收益則由合伙人繳個人所得稅。即一重征稅。而公司是獨立的法人，公司本身要繳納企業(yè)所得稅，稅后利潤分紅，股東也要繳納個人所得稅。即雙重征稅。二、公司的分類（一）大陸法系國家公司的法定分類大陸法系國家公司法根據股東對公司承擔的責任和組織形式的不同所作的分類。

1．無限公司。無限公司（unlimitedliabilitycompany）是指由2名以上股東組成的，股東對公司債務負無限連帶責任的公司。股東應為自然人。日本稱無限公司為“合名會社”。

2．有限責任公司。有限責任公司（limitedcompany，簡稱Ltd.)是指股東對公司債務以出資額為限承擔責任的公司。日本稱有限責任公司為“持分會社”。3．股份有限公司。股份有限公司（publiclyheldcorporation，簡稱Co.)是指公司全部資本分為均等的股份，股東對公司債務以其所認購的股份金額為限承擔責任的公司。日本稱股份有限公司為“株式會社”。

4．兩合公司。兩合公司（jointventurecompany）是指由一個以上無限責任股東與一個以上有限責任股東所組成的公司。無限責任股東對公司債務負無限連帶責任，并對內執(zhí)行業(yè)務，對外代表公司，有限責任股東對公司債務的責任以其出資額為限。兩合公司與英美法系的有限合伙企業(yè)類似。日本稱兩合公司為“合資會社”。股份兩合公司是指由一個或一個以上的無限責任股東，一個或一個以上的有限責任股東組成的、資本劃分為均等股份的公司。有限責任股東的資本為股份，兼有無限公司和股份有限公司的特點。股東大會不是最高機關，只代表有限股份股東，股東大會決議不能約束無限責任股東。（二）英美法系國家的公司的法定分類英美法系國家的公司法按持股對象以及股權轉讓的不同，對公司進行分類。

1．封閉式公司。封閉式公司，英國稱為“PrivateCompany”，美國稱為“CloseCompany”，其類似于大陸法系的有限公司。

2．開放式公司。開放式公司，英國稱為“PublicCompany”，美國稱為“publiclyheldCorporation”，其類似于大陸法系的股份有限公司。（三）公司的學理分類第一類是人合公司，公司的信用以股東個人為基礎而不側重于公司資本，無限公司是其典型。第二類是資合公司，公司的信用以公司資本為基礎而不是側重于股東個人信用，股份有限公司是其典型。第三類是人合兼資合公司，兼具股東個人信用和公司資本，兩合公司是其典型。由于有限公司股東很多都參與公司經營管理，因此有限公司在一定意義上也是一種人合兼資合公司。（四）母公司、子公司與總公司、分公司母公司和子公司是根據公司之間的控制或支配關系作的劃分。

1．母公司。根據公司之間的控制或支配關系，把公司分為母公司和子公司。母公司又稱控股公司,是指持有另一公司一定比例以上的股份或通過協議方式能夠對另一公司實際控制的公司。實際控制是指母公司占子公司出資或者持有的股份50%以上；股權或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其股權或者持有的股份所享有的表決權或者母子公司簽訂的控制協議已足以對股東（大）會的決議產生重大影響的控制。母公司又分為純粹的控股公司和混合控股公司。純粹的控股公司其本身不從事直接的生產經營活動。而混合控股公司除了控制子公司的活動外，本身又直接經營。

2．子公司。子公司指被另一公司持有一定比例以上的股份或通過協議方式被另一公司實際控制的公司。母子公司各為獨立的法人。子公司就是公司法上的公司，有自己一整套的組織機構，如股東（大）會、董事會等，有獨立的財產，能獨立承擔民事責任。我國公司法沒有對子公司專門規(guī)定。母公司對子公司的管理如果像總公司對分公司管理一樣實行直接管理，即對子公司業(yè)務的經營、資金的調度、人事的安排直接決定，子公司就喪失其獨立人格，就要對子公司承擔連帶責任。母公司對子公司只能實行間接管理，即通過股東（大）會或董事會的決議，讓母公司的意思志轉化為子公司的意思才是合法的，否則母公要司承擔連帶責任。母公司往往控制或支配著許多子公司，這種控制關系的確定化或穩(wěn)定化，就形成了以母公司為核心包括下屬許多子公司的團體，甚至還包括被持有一定股權但未達到控股程度或有長期合作合同的、有合作關系的公司或企業(yè)。此團體就是公司集團。

3．總公司。根據公司的管轄系統，可以分為本公司和分公司。總公司或本公司就是公司法上的公司，只是它設有分公司而已。沒設分公司的不能稱總公司。所以我國公司法沒有對總公司進行專門規(guī)定。4．分公司。分公司是與總公司或本公司相對應的概念，是總公司或本公司的分支機構或附屬機構。分公司沒有自己的公司名稱和公司章程，只能以總公司的名義活動，可在總公司名稱后加上“分公司”；能以分公司名義起訴、應訴；不設董事會等管理機構，只有業(yè)務管理人；沒有獨立財產。業(yè)務的經營、資金的調度、人事的安排，均由總公司統一指揮決定。分公司實質上并非公司。在我國“分公司”名稱并不是按上述嚴格的法律意義使用的。如“中國船舶工業(yè)總公司上海分公司”，實際上是獨立的法人組織，只是與總公司存在上下級的管理關系?？偣驹诘怯洐C關領的是公司營業(yè)執(zhí)照，分公司也要登記，領的是營業(yè)執(zhí)照。日本、韓國的“株式會社”在中國應登記為“股份有限公司”。（五）本國公司與外國公司依據公司的國籍不同，把公司分為本國公司和外國公司。

1．本國公司。本國公司就是指依據本國法律設立的公司。我國以設立公司依據的法律來確定國籍。依據我國法律設立的公司就是中國公司，如外商投資企業(yè)是依據我國法律設立的公司，是中國公司，受中國法律管轄。

2．外國公司。外國公司是指依照外國法律在中國境外設立的公司。在實際中，外國公司，一般就是指外國公司在本國的分公司。外國公司在我國設立的子公司，無論是合資公司、合作企業(yè)或外資企業(yè)，都是中國公司。外國公司只有得到該國的認許或批準、并辦理必要的登記手續(xù)后才可在該國營業(yè)。各國一般允許外國公司在境內活動，并適用普通公司法，享有國民待遇。外國公司的代表處不是分公司，不能在本國經營，只能為外國公司收集或傳遞信息。外國公司在中國境內設立分支機構，必須向中國主管機關提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關文件，經批準后，向公司登記機關依法辦理登記，領取營業(yè)執(zhí)照。（六）跨國公司和一國公司根據公司是否有分支機構在國外，公司分為跨國公司和一國公司。

1．跨國公司?？鐕臼窍鄬τ谝粐径缘?，指以本國為基地或中心，在不同國家或地區(qū)設立分支機構（分公司）、子公司或舉辦合資經營企業(yè)、合作經營企業(yè)和外資企業(yè)，從事國際性生產經營活動的公司。中國公司可形成跨國公司，外國公司也可形成跨國公司。就嚴格的公司法意義來說，跨國公司并不是一種公司而是公司之間形成的一種特殊聯系。

2．一國公司。一國公司是指只在一國經營，沒有在外國設立分支機構的公司。（六）國營公司、公營公司與民營公司根據公司資本構成的不同，把公司劃分為國營公司、公營公司與民營公司。

1．國營公司。國營公司在西方國家中是一種不同于公司法規(guī)定的公司組織形式，不受公司法調整，而是由公法調整。其特點是全部資本由政府投資，并由政府承擔其虧損，公司的經營管理由國家代表、企業(yè)代表和工會代表組成的董事會負責，同時其資本也不分為股份。因而它被視為國家“獨資”經營的公司。

2．公營公司。政府資本超過公司總資本額的50%以上的公司為公營公司。

3．民營公司。私人資本超過公司總資本額的50%以上的公司為民營公司。公營公司與民營公司屬于公司法上的公司，受公司法調整。我國把專家、學者和媒體習慣把私營企業(yè)稱為民營企業(yè)是不對的，民營企業(yè)是相對國營企業(yè)與公營企業(yè)而言的。我國現在的國有企業(yè)國家也不再直接經營，已經把經營權授予給企業(yè)，所以原來國營企業(yè)就改稱現在的國有企業(yè)。國家工商局曾幾次下文指出，私營企業(yè)不能稱為民營企業(yè)。三、公司法的特點和適用范圍（一）公司法的特點第一，公司法是組織法。公司法全面調整公司的設立、公司治理等各個方面。第二，公司法是行為法。它調整公司特有的活動，如股票和公司債的發(fā)行與股權的轉讓等。第三，公司法體現了國家對社會經濟的干預，主要由強制性法律規(guī)范構成。而合同法主要由任意性規(guī)范構成，體現的是契約自由原則。（二）公司法的適用范圍我國公司法規(guī)定，公司是指依照公司法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。外商投資企業(yè)中調整有限公司的規(guī)范，是公司法的特別法。根據特別法優(yōu)于普通法的原則，特別法有不同規(guī)定的適用特別法，特別法無規(guī)定的適用普通法。外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。第二節(jié)公司法的基本制度

一、公司股東的有限責任制度和公司的獨立人格制度（一）股東有限責任制度有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。超過公司股東出資或股份的債務，股東沒有義務承擔責任，除非股東濫用公司的獨立責任和股東的有限責任。法律之所以規(guī)定股東的有限責任，因為投資的風險太大，為了鼓勵投資，就規(guī)定了股東的有限責任。（二）公司獨立的法律人格公司有獨立的人格，獨立于股東，有獨立的民事主體資格。法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人應當具備四個條件：（1）依法成立；（2）有必要的財產或者經費；（3）有自己的名稱、組織機構和場所；（4）能夠獨立承擔民事責任。這四個條件就是一個組織能成為法人的法律特征，其中最本質的特征是有獨立的財產和能夠獨立承擔民事責任。公司是企業(yè)法人，其獨立的人格最根本的是公司有獨立的財產，能獨立承擔責任。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。說明公司能獨立承擔財產責任，包括公司責任與股東責任的獨立、公司責任與其法定代表人及其工作人員責任的獨立、公司責任與其他法人組織包括其母公司責任的獨立。公司股東享有有限責任的對價是其失去對投資的所有權，轉而為對公司享有股權。其投資也變?yōu)楠毩⒂诠蓶|的公司財產。公司只有擁有獨立的財產，才可能獨立承擔責任，才能最終成為獨立的法人而享有法律上獨立的人格。有的人把股東的有限責任誤解為公司負有限責任。其實，公司與自然人一樣，對債務是負無限責任的，只有破產時例外。公司承擔的是獨立責任。我國公司法規(guī)定的“法人財產權”是否是所有權呢？西方國家的公司法一般直接規(guī)定，公司對公司財產享有所有權。財產權主要包括物權、債權、知識產權和期權。而法人財產權不是一個很明確的概念，甚至無法和國有企業(yè)的經營權相區(qū)別。規(guī)定公司對公司財產享有財產權，雖說比起國家所有權有進步，但畢竟這樣的規(guī)定不徹底。因為沒有所有權，公司就沒有獨立財產，沒有獨立財產就不可能承擔獨立責任，最終不能成為法人。這反映了立法者的顧慮，但也為國家干預公司經營留下隱患。案例：夫妻公司爭“公”“私”南京市東南圖文有限責任公司的董事長沈有軍發(fā)現公司的大部分錢54萬元被轉到證券公司。他知道只有一個人可為即公司兩名股東之一的妻子劉無文。他到證券公司要求對證券帳戶給予凍結。因是個人帳戶，公司不能申請凍結，公司款被解凍并被再次轉走。沈不是回家找妻子協商解決而是到公安機關報案，當知道是其妻所為時，公安機關不立案。沈認為，公司財產不是個人財產，轉走公司財產，這是抽逃公司資金、職務侵占公司財產甚至是犯罪。劉有點害怕。劉咨詢了律師后，認為公司財產和家庭財產都是夫妻財產。原來沈與另一人成立此公司，對方退出，為使公司的性質不改變，就讓妻子成了股東。沈占股份的90.29%，劉占9.8%。沈稱，公司是他一手辦起來的，妻子成為股東是因為他贈與她股份。就是要分財產也是按此比例分。劉稱，沈常夜不歸宿，雙方遂生離婚意。為了主動，她轉走了公司的54萬元。沈起訴，要求返還公司財產。劉反訴，公司不具有法人資格，她轉走的是家庭的夫妻共有財產。法院判決：公司不具有法人資格。工商局隨后吊銷了其法人營業(yè)執(zhí)照，因為他們的財產未分割，他們夫妻未實行分別財產制，在民法被視為一個主體，無法相互制約，實為獨資企業(yè)。之所以能登記，是因為登記時沈未說明是夫妻。而他們的身份證的地址又不相同。案例:萬泉食品有限公司由趙某、尹某、謝某三人于1997年出資設立的。2000年3月，因謝個人欠債權人王某借款7萬元未還而涉訴，法院判決謝在10日內償還王本息9萬余元。謝到期未履行還款義務，法院裁定：因謝在萬泉有限公司投入股金28萬元，裁定查封、扣押公司恒溫庫、低溫庫及庫內貨物，并通知公司法定代表人趙協助執(zhí)行，從謝某28萬元股金中提取11萬元作為還款和執(zhí)行費用。萬泉公司提出異議。問：1、法院查封、扣押萬泉公司的財產是否正確：2、法院裁定從謝某28萬元股金中提取11萬元現金作為還債及執(zhí)行費用是否合法？

1、法院查封、扣押萬泉公司的財產是錯誤的。公司是法人，具有獨立的法律人格，公司與組成公司的股東在法律是是兩個完全不同的主體。股東謝欠王借款是謝個人債務，而不是公司債務。法院不能查封、扣押公司財產。2、法院裁定從謝某28萬元股金中提取11萬元現金作為還債及執(zhí)行費用是不合法的。公司擁有自己的財產，股東的出資在法律上屬于公司所有，股東因投資而形成投資權益或股權，公司的財產與股東個人財產在法律上是分離的。謝投入的28萬元股金屬于公司財產，而不是謝的個人財產。因此，謝不履行判決，法院可對謝的投資權益或股權凍結，并可提取謝應分得的股息或紅利用于清償債務，或依法轉讓謝的股權，用轉讓所得的收益清償債務。案例：飛來橫債。2001年10月，北京的張德武接手了中韻旅行社，股東大換血。張為旅行社的總經理，法定代表人。沒多久，接到海南春秋旅行社要其歸還6萬多元的債務。才接手的旅行社，哪來的債務？原來在2001年1月，春秋旅行社為中韻旅行社在海南接待游客幾次，考慮到原來的關系不錯，為中韻旅行社墊資6萬多元。而在此期間中韻旅行社承包給苗春紅，欠條是苗的簽字。張、現股東與原股東簽訂股權轉讓協議，為防止中韻旅行社遺留有債務，又與前股東簽了補充協議，中韻轉讓前的債務由前股東償還。法院判決：債務由中韻償還，因為股份轉讓未清算并對外公布，債務轉讓也未取得債權人的同意。中韻旅行社償還債務后，起訴前股東，要求其償還債務。法院支持其請求。因為協議雖然對外無效，但對當事人卻有效。案例：一次死亡之旅

推銷磁性床上用品的泰安瑞康公司說，參加公司的講座，提供免費的專車接送，免費就餐。，一套被褥、兩個枕頭的磁療產品，售價7600多元。孫厚成兩位老人在回來路上因乘坐的面包車重型卡車相撞受重傷，他母親、小妹和小妹的孩子當時去世了。交警認定：面包車駕駛員駕駛車輛未遵守讓行規(guī)定、未保持安全車速，并且車內超員，是導致事故發(fā)生的主要原因，承擔事故主要責任；重型半掛車司機王永功駕駛存在安全隱患的車輛上路且未保持安全車速，承擔事故次要責任。法院判決：面包車司機、重型卡車所屬的單位以及保險公司，共同承擔死者家屬總共一百多萬元的民事賠償，同時，面包車司機潘昭因交通肇事罪被判處有期徒刑五年。

兩位老人在醫(yī)院里面花了21萬。法律規(guī)定，做傷殘等級鑒定必須有傷者的病歷資料，然而，孫昭君和孫厚成兩家人因為沒有錢支付巨額的醫(yī)療費用，醫(yī)院不肯把相關醫(yī)療憑據提供給他們，而沒有證據就沒法打官司。

這邊，重傷者打不成官司，而那邊，盡管死亡者家屬已經拿到了判決書，執(zhí)行卻遲遲不能到位，兩家人陷入困境。死傷者家屬認為，除了兩家車輛單位，經營保健品的瑞康萊西分公司也因該承擔責任，因為出事的面包車是瑞康萊西分公司提供的，死傷者參加的也是他們組織的活動。在當地政府的協調下，在車禍中受重傷的李希鳳和孫殿合老人，分別與萊西市人民醫(yī)院簽訂了償付醫(yī)療費協議書。得到醫(yī)院提供的病歷資料后，兩位老人準備齊了訴訟的證據材料，提起了民事訴訟。被告中除了肇事雙方的司機以及重型卡車所屬的單位、保險公司之外，還有瑞康公司，請求判令被告共同賠償各項費用九十多萬元。

免費體檢、健康講座、熟人推銷、短途旅游、買一贈一等等。一方面受培訓的人和保健品公司之間，是一個合同的關系。免費接送，就應該要保障安全，能夠按時、安全接送，這是義務，如果違反合同約定，受傷害的人可以要求你承擔違約的責任。像這種情況一般都是發(fā)生在交通事故，它又是一種侵權責任，可以由肇事方、由責任方來承擔責任。比如肇事的司機，違章的司機，責任方來承擔。如果選擇了侵權，一般就不能選擇違約，選擇違約就不能選擇侵權，這是在法律上的一種競合。所以受害當事人及其親屬可以選擇相關的訴訟請求。

在競合的情況下，一旦提起侵權訴訟，就不能再提起違約之訴，所以律師建議，為加大賠償的保障，在侵權訴訟中，將組織活動的公司一并作為被告起訴。

二、公司人格否認制度公司人格否認制度是指公司股東濫用公司的獨立責任和股東的有限責任時，否定公司的法人資格，而由股東對公司債務承擔連帶責任的制度。

《公司法》規(guī)定，公司股東不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。大陸法系許多國家有公司法人人格否認的規(guī)定，英美法系國家主要是依靠判例建立起來的“刺破（揭開）公司面紗”理論。否定一個公司的法律人格，并不是說整個否定此公司的法人資格，把公司注銷，而是在具體的行為中否定其獨立的人格，要股東對具體的行為承擔連帶責任。在其他沒有濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的行為中，不否認公司的法人人格，不用股東承擔連帶責任。股東只要沒有濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的行為，就承擔有限責任。分析：替身股東或董事的風險。案例：2009年的一天，黃瑤接到銀行短信：你的賬戶于7月6日錯賬調整負3萬9千元，可用余額332.28元。原來是作為執(zhí)行款已經被法院扣劃走。

有兩家公司十年前有一筆債務糾紛，其中一公司的股東有黃瑤，現在法院依法執(zhí)行股東財產。

法院：執(zhí)行是依據工商部門的登記。幾天后，黃瑤接到了法院寄來的一張1998年的民事調解書和一張2009年簽發(fā)的民事裁定書。這個官司涉及金額共20多萬，法院說，如果黃瑤不能澄清，只要查你帳戶有錢，就會把它劃走。自己竟然是一公司的股東，而且十年了?？墒恰盁o錫市新區(qū)錫洲燃料有限公司”，黃瑤連聽都沒聽說過，怎么可能是這家公司的股東呢？黃瑤說，如果法院沒有錯，那么法院依據的那些工商資料一定有錯。工商資料有一份1999年11月簽署的股權轉讓協議，是一個姓馮的人將公司20%的股權轉給了黃瑤，其股本為10萬元。

公司當時強先生持有80%的股份，馮持有20%的股份。強欲全部受讓馮轉讓的20%股權。當時的法律規(guī)定，有限責任公司必須有兩名以上股東，所以強先生說把馮的股份轉讓給他的女朋友黃瑤。黃瑤今年35歲，10年前與自己的丈夫薛先生結婚，之前也沒有談過其他男朋友。

3萬9千塊錢，是黃瑤整整2年的收入。黃瑤撥強先生的電話，可早已停機；按地址查找，也沒有結果。黃瑤只好來到公安機關報案，希望公安機關能幫助他找到強先生。民警說，由于強先生并沒有直接侵害到黃瑤本身的權利，是法院扣劃的存款，因此公安機關無法立案。2009年9月，黃瑤起訴馮先生和強先生，要求法院裁股權轉讓協議無效。法官：其實確認股權無效很簡單，只需要做一個筆記鑒定就可以了，因為協議上的所有涉及股東黃瑤的簽字都不是她本人的筆跡，由此可以認定這份轉讓協議無效。但這樣案件會更加復雜化。因為這就意味著要恢復馮先的股東身份，這樣做對馮先生來說也不公平。

法官：判決股權轉讓協議無效,那么馮某的權利就無法得到保護,因為黃瑤的簽字被確認無效之后,工商登記應該恢復到強某和馮某共同作為錫洲公司股東的時候。辦法只有一個，找到姓強的，徹底將公司的股權關系搞清楚。過多方查找，把這個姓強的給找了出來。強承認在黃瑤不知情的情況下，冒充黃瑤的名義辦理了股權轉讓手續(xù)，同時也表示會彌補黃瑤的損失，同時當庭給了黃瑤1萬5千元的補償。法院判決確認1999年11月8日《錫洲公司股東轉讓協議書》無效。十年前黃瑤的身份證因一次小車禍押給黃先生而未能取回。

黃瑤拿著判決到工商部門變更股東了，之后就應該能順利的拿回屬于自己的3萬9千元錢了，可是工商人員說：不好辦。這個公司在2003年被工商部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照，公司已經不存在了。既然公司都不存在了，那么股東又如何變更？在法律上已經明確了黃瑤并非是股東，但是在企業(yè)工商登記管理的相關規(guī)定中，暫時還沒有為已經注銷的企業(yè)變更股東的先例，行政報批程序很復雜，時間會很長。

法院：嚴格來說，應該把那個登記撤銷，撤銷了我們這邊才能進行其他的程序。但是這個程序可能不太好啟動，工商部門出個證明也可以。

即便是工商部門撤銷了她的股東身份之后，法院那邊還要經過一個執(zhí)行回轉的過程。如當時的執(zhí)行確有錯誤，那么必須撤銷相關的裁定，然后將執(zhí)行的錢，通過執(zhí)行回轉的形式，由法院發(fā)還給黃瑤，整個時間應該持續(xù)幾個月甚至半年以上。如果這個錢已經由法院發(fā)放給該執(zhí)行案件的申請人了，那么黃瑤要把這筆錢要回來的難度將更大。黃瑤的經歷雖然離奇，可回頭來想一想，黃瑤所遇到的種種麻煩，其源頭就是十年前不加注意、輕易將身份證給了別人?；蛟S黃瑤會說，當初那種情況，也是被迫無奈啊，我怎么知道會出這么大事兒？

沒錯，現在人們日常工作生活中，需要出示身份證、提交身份證復印件的情況非常多，如何避免身份證被人冒用呢？其實很簡單：身份證原件不離手，復印件上標注用途。三、公司資本制度公司資本又稱注冊資本，是指由公司章程所確定的并在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。它是公司經營的物質基礎，是公司對外清償債務的擔保。大陸法系國家的公司法大多實行法定資本制。英美法系國家的公司法實行授權資本制。（一）法定資本制我國《公司法》“資本三原則”，即資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則。我國2012年12修訂改為認繳制。不用驗資即可成立。

1．資本確定原則。資本確定原則是指公司在設立時，必須在章程中確定公司資本總額，由股東全部認足，否則公司不能成立。股東的出資經依法設立的驗資機構驗資后，才能申請設立登記。公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，或發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應由交付該出資的股東或發(fā)起人補足其差額；公司設立時的其他股東或發(fā)起人承擔連帶責任。

2．資本維持原則。資本維持原則又稱資本充實原則，是指公司在存續(xù)期間，應經常保持與其資本額相當的財產，以維持公司的資信。公司成立后，股東不得抽逃出資或抽回股本。股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。除法律另有規(guī)定外，公司不得收購本公司股份。公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。嚴格限制公司對外提供擔保。公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。股東會、股東大會或者董事會違反規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。自然人、法人和其他組織依法設立普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?？梢?，有限責任公司和非上市公司的股份有限公司可以設立普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，可以成為普通合伙人和有限合伙人。

3．資本不變原則。資本不變原則指公司資本一經確定，即不得隨意變更，如需增減注冊資本，必須按法定程序進行。公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照公司法設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照公司法設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。有限公司股東會會議作出增加或者減少注冊資本的決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過。股份有限公司股東大會作出增加或者減少注冊資本的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。（二）授權資本制授權資本制指在公司設立時資本總額記載于公司章程，不要求發(fā)起人全部認足，只需認定并繳付資本總額的一部分，公司即可成立；未認定部分，授權董事會根據需要隨時發(fā)行新股募集。再行募集時不必變更章程，不必履行增資程序。有利于公司迅速成立，迅速發(fā)行新股。但易被用于欺詐。公司資本被區(qū)分成授權資本或核準資本（authorizedcapital）和發(fā)行資本（issuedcapital）。授權資本是名義資本（nominalcapital），只有發(fā)行資本才是股東已經承擔了責任必須繳付的公司資本。為了安全，對于英美法系的國家的公司，我們不能被其授權資本迷惑，一定要查看其發(fā)行資本，否則存在很大的交易風險。如我國香港特別行政區(qū)實行的就是授權資本制。法定資本制可保證資本真實可靠，可防止公司設立中的欺詐和投機，有效地保障債權和交易安全。但若募股不足，公司一時難以成立，就是成立了,以后增資也較繁瑣。德國、法國等多數大陸法國家采取“法定資本制”。近年來一些大陸法國家開始放棄或部分放棄法定資本制,吸收授權資本制的優(yōu)點，采用認可資本制或有限制的資本確定原則。即公司設立時不必將全部資本認足(日本規(guī)定認足1/4以上即可)，可授權董事會隨時發(fā)行，但發(fā)行權限須在一定期限內行使（德國5年），并且發(fā)行數額不得超過資本總額一定比例（法國為1/2，日本為3/4）。四、公司設立的立法原則和設立方式（一）準則主義準則主義又稱登記主義，指只要符合法律的要求的條件，即可到公司登記機關登記成立公司，無需行政機關的批準。我國的一般的有限公司和非公司發(fā)行股票的股份公司實行準則主義。（二）核準主義核準主義又稱許可主義，指設立公司除了法律規(guī)定的條件外，還須經過規(guī)定的行政機關的審核批準才能到登記機關登記成立公司。以募集方式設立股份有限公司的，應當由證券監(jiān)督管理機構的核準。公司經營范圍屬于國家限制經營、特許經營的，應當經過許可才能設立。如經營游戲機、網吧、金融企業(yè)等。公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立，是指由股東或發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部出資額或股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。有限責任公司的設立只能采取發(fā)起設立的方式。依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。五、公司的合并與分立（一）公司合并公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。公司合并的嚴格程序：(1)公司合并、分立必須經代表2/3以上表決權的或出席股東大會的股東通過。(2)公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30內，未接到通知書的自公告之日起45內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。（二）公司分立公司分立，其財產作相應的分割。公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。六、公司的法定代表人依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。法定代表人可以直接代表企業(yè)對外從事民事活動，不用企業(yè)另外再授權就可以直接代表企業(yè)。無論是否具有法人資格，所有的企業(yè)無論是個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司、合作社、外商投資企業(yè)，還是國有企業(yè)、集體企業(yè)都有法定代表人的問題，不單是公司的法律問題?，F實中，有許多人用法人代表代替法定代表人的用法是不規(guī)范，不準確的，因為法人代表有法定代表人，也有授權代表人，授權代表包括委托代理人和履行職務行為的人。

《民法通則》第43條規(guī)定:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。”

這種較寬的界定固然有其制度上及現實上的合理性，但同時它卻部分忽略了公司侵權行為中意思表示(過錯)的重要性，畢竟在現實中，許多工作人員所實施的與職務有密切關系的侵權行為并非出于公司的意思表示或者說存在對公司意思表示的誤解。尤其是隨著大量公司集團的出現，公司的內部機構日益復雜，可以說公司真正意思表示有效傳達的困難越來越大了，這類因素更是加重了這一問題。第二，須公司工作人員實施的行為與公司職務有密切關系。出于保護善意第三人的原則，我認為對這一問題應該從第三人的角度審視，而不應過多考慮工作人員是否得到公司授權這種公司內部的問題,但是應注意與工作人員的個人行為做出區(qū)分，不能任意擴大公司侵權行為的范圍。第三，該行為應具備一般侵權行為的要件，即過錯、違法性、因果關系和損害。

對于公司機關的侵權行為毫無疑問應當完全由公司承擔責任，但對于主要由公司法定代表人及其他工作人員造成的侵權則應主客觀相結合，從有無重大過錯以及利益歸屬兩方面來看：首先，如果具體行為人存在重大過錯或是嚴重的權力濫用，則應由個人承擔主要責任，公司只承擔連帶責任，否則會損害沒有過錯的股東在公司中的利益,即使法定代表人是在授權下從事該行為亦不能免責，因為授權機關無法預料個人的過錯，當然，授權內容本身違法的除外；其次，法定代表人只有一般過失，考慮到其因侵權所得利益歸于公司，則該責任應完全由公司承擔，但如果因侵權所得利益歸于行為人自己，那么原則上應由行為人承擔責任，當然此種行為可能實質上已屬于行為人的個人行為。那么，如果規(guī)定了具體行為人要承擔責任，會不會加重債權人要求損害賠償的負擔呢？這就涉及到承擔責任方式的問題了。公司承擔了賠償責任是否可以向其工作人員追索的問題其實就可以看成是一個責任承擔方式的問題。要求法定代表人或其他工作人員承擔主要責任也不一定是要求他們直接承擔責任，完全可以由公司先進行損害賠償，再向相關人員追索，轉化為公司與其內部人員的債務問題,這樣就能確保債權人的損失得到有效賠償，同時將更多的程序轉移到公司內部運行也更有效率。

公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。

華景新城地被前書記賣了，書記授予學位等。案例：吃出來的十萬元。法庭上，原告的公司經理說當時請客戶吃晚飯，吃完飯讓被告出納小張過來買單。吃飯的發(fā)票還中獎，這十萬元的資金應歸公司所有，但小張卻一直占有不肯歸還公司。小張的講法卻是另外一個版本：當時經理吃完飯就叫她過來結帳，讓她私人出錢，她很不情愿，經理請她不認識的人吃飯為什么要讓她私人買單，沒想到還中獎。幾天后經理知道中獎的事，找她說，中獎你手氣好，但是沒有我叫你買單，你有機會中獎嗎？你得三我得七。見我沒理他，經理幾天后又找我說，這十萬獎金你得四我得七，你年終的工作業(yè)績和前途我都考慮，否則你考慮清楚是否還想要公司做。我說我問過許多朋友，他們都說獎金應歸。法庭聽眾席立即嘩然。經理說，結帳時公司已經下班，所以由小張先墊付，以前也有過。我一年幾十萬元收入，不可能為幾萬元而毀自己的前途。問：十萬獎金歸公司還是小張？獎金是因發(fā)票而產生，發(fā)票因結帳而產生。同經理吃飯的人她不認識，經理讓她私人買單不符合常理。小張的行為是職務行為，后果由公司承擔。小張不歸還公司十萬獎金是侵占行為。后調解結案，訴訟費各負擔一半，小張歸還公司十萬獎金，公司給報銷小張墊付的三千元餐費。七、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務（一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；（3）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（5）個人所負數額較大的債務到期未清償。公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現本條第1款所列情形的，公司應當解除其職務。（二）董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產。

董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（5）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當列席并接受股東的質詢。第三節(jié)公司的法人治理一、有限責任公司和股份有限公司的概念與特征（一）有限責任公司和股份有限公司的概念有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。（二）有限責任公司和股份有限公司的不同特點

1．募集資本的方式不同。有限公司不能公開募集資金，其資本只能全部由發(fā)起人全部認繳。股份有限公司則可發(fā)起設立，也可向社會公開募集資本。2．出資憑證的名稱、能否上市流通、是否劃分成等額股份不同。有限公司出資憑證稱出資證明書或股單，不能上市流通，出資不劃分成等額。股份有限公司出資憑證稱股票，能上市流通，出資劃分成等額股份。

3．體現國家干預的程度不同。有限公司有較多的規(guī)定適用“契約自由”原則，國家干預相對少。中小型的有限公司股東往往參與管理，所有權和管理權結合在一起使有限公司有一定的人合公司的性質，這就要求股東有相當的相互信任。國家就不必進行過多的干預。如對有限公司的表決權是否按出資比例行使，責任和收益是否按出資比例承擔或分配、章程中關于重大事項的規(guī)定或修改、出資轉讓等，只有公司沒有約定時才適用法律的規(guī)定，公司是否設經理、規(guī)模較小或股東人數較少的公司是否設立董事會都可由公司決定。有限公司的許多事項是可以約定的。而股份有限公司因為在社會經濟生活中具有舉足輕重的地位，其對投資人和潛在的投資人影響也很大，國家干預、監(jiān)管更多、更嚴格。股份有限公司的表決權除累積投票制外按所持有的股份行使，收益分配以持有的股份來行使，且必須設立董事會和經理，公司沒有選擇余地。

4．股東人數和發(fā)起人的住所的限制不同。有限公司有股東人數上限的限制，最多為50人，發(fā)起人的住所沒有限制。而股份有限公司沒有上限的限制，只有下限為2人以上，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。

5．股權轉讓限制不同。有限公司出資向股東以外的人轉讓，沒有約定的，則適用法律較嚴格的限制轉讓，因為有限公司有人合性質，要求股東相互信任。而股份有限公司的股份除了發(fā)起人、董事及高級管理人員的股份轉讓受到一定限制外，絕大多數股份可自由轉讓。

6．設立程序的繁簡不同。有限公司設立程序較簡單，機構設置也較靈活和簡單。股份有限公司設立程序較復雜，機構設置也較復雜。

7．是否公開經營的要求不同。有限公司的經營對社會的影響往往不大，法律不要求公開其經營。股份有限公司向社會募集資本，在社會上具有舉足輕重的地位，因此法律要求它公開經營狀況。二、公司設立的條件（一）發(fā)起人或股東有限責任公司股東人數為50個以下股東。設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所，股東人數沒有上限的限制。許多中小的有限公司搞職工持股，其股東人數很容易突破50人上限。有的有限公司就以工會名義持有所有的職工股或設一個職工股持有所有的職工股作為一個股東，以為就不突破有限公司股東上限了。其實這樣做是不符合法律規(guī)定的。但是，這難題怎么解決法律或法律解釋沒有給出答案。這樣不利于有限公司的健康發(fā)展。（二）注冊資本法律、行政法規(guī)對公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。有限責任公司股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東或發(fā)起人補足其差額；公司設立時的其他股東或發(fā)起人承擔連帶責任。（三）公司章程股東或者發(fā)起人應當共同制定公司章程。公司章程應當載明下列事項：（1）公司名稱和住所；（2）公司經營范圍；（3）股份有限公司的設立方式（4）公司注冊資本和股份有限公司的股份總數、每股金額；（5）股東或者發(fā)起人的姓名或者名稱；（6）股東的出資方式、出資額或認購的股份數和出資時間；（7）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；（8）公司法定代表人；（9）股東（大）會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東或者發(fā)起人應當在公司章程上簽名、蓋章。（四）公司名稱和組織機構公司名稱是公司章程的絕對必要記載的事項，也是公司登記的絕對必要事項。公司名稱必須用文字表示，不能用符號。必須在有限責任公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣，在股份有限公司名稱中標明股份有限公司或股份公司字樣。建立符合公司法要求的組織機構。公司的組織機構是產生公司意思并執(zhí)行公司意思的機構。（五）公司住所公司以其主要辦事機構所在地為住所。住所是法院確定訴訟管轄的依據，是法律文書受送達的處所，是債務人確定債務履行的處所，是確定登記機關管轄的依據。案例：甲、乙、丙、丁4人擬在中國成立一家以生產經營為主的有限責任公司。甲出資10萬元，乙以其土地使用權和房屋作價15萬元出資，丙以其高新技術的非專利技術作價15萬元出資，丁以其勞力按5萬元作價出資。4人以注冊資本45萬元向工商局申請設立登記。問：該有限公司能否成立？不能合法成立。三、公司的法人治理結構公司治理不僅是有限公司的基本問題，更是股份有限公司的關鍵問題。所謂公司治理就是通過股東（大）會、董事會、經理、監(jiān)事會公司內部組織機構的分權與制衡關系以及其他的約束機制從而實現公司所有權與經營權的分離，既讓決策管理層有充分的自主權，又可對決策管理層實行有效的監(jiān)督和控制，使公司可以高效而健康運轉，從而實現股東利益最大化的制度和規(guī)則。它為引進管理人才，推動企業(yè)的發(fā)展做出了重大貢獻。

公司治理結構的安排是基于經濟人和信息完全對稱的假設的。由于信息不對稱，股東難以很好地行使權利，尤其是股份公司股份高度分散，股東大會普遍性的空殼化，就是董事會和監(jiān)事會也很容易被架空，公司往往被經營層或大股東操縱，謀取自己的最大利益，損壞中小股東和利益相關者利益甚至社會利益的情況常有出現。這次世界性的金融風暴的根源之一就是公司治理結構有嚴重漏洞?？梢姽镜闹卫聿⒎墙讉€機構就完事，只要公司存在，公司治理就是個永恒的話題。《公司法》規(guī)定，公司的機構由股東（大）會、董事會或執(zhí)行董事、經理、監(jiān)事會或監(jiān)事等機構組成。

（一） 股東的權利和義務股東的權利又稱股東權或股權，是股東以放棄出資的所有權為對價，依法從公司取得的權利。公司對股東的出資就享有所有權。股東權利主要有：（1）參加股東（大）會。（2）選舉公司的董事、監(jiān)事等。（3）制定、修改公司章程。（4）獲取紅利權。轉讓出資權、優(yōu)先受讓出資權。（5）公司增加資本時的優(yōu)先認購權。（6）知情權。股東有權查閱、復制公司章程、股東（大）會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。（7）剩余財產分配權。[案例]另類臥底。丈夫另有新歡，郭芬最終和丈夫離婚?？墒撬龥]想到，丈夫卻在離婚前偷偷將個人財產全部轉移。兩年后，昔日情敵向郭芬揭開當年的事實真相，并主動提出，要幫助郭芬追查被轉移財產的下落。郭芬的丈夫劉海是生物工程的博士，結婚一年后就辭職創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)辦了時代生物公司，生意十分紅火。郭還從娘家拿了十萬元幫創(chuàng)業(yè)，結婚后郭就辭職在家相夫教子。劉愛上剛畢業(yè)的公司女秘書葉婷婷，劉與郭離婚，與葉結婚。兩年后，劉拋棄了葉，娶了更年輕貌美的女孩。才有了開頭的一幕。律師意見，可重新要求分割財產，但必須證明：前夫是新時代生物公司的真正投資人，并且該公司投資時間是在你們婚姻存續(xù)期間。工商局查到，該公司股東是王松和李代，公司資本也全是王李投資的。但劉是總經理，公司登記時間是在郭和劉離婚的前一周。驗資報告中的轉帳支票顯示，400萬元是從時代生物公司轉帳過來的。律師斷定是劉用他人名義開辦的。葉求劉安排在公司任文秘。葉想盡辦法，偷到公司文件，復印了。文件顯示，公司是劉出資，王李是聘請的名義股東，工商局的公司章程在公司內部不生效。郭起訴，并申請法院強制取證。法院根據郭的意見調解結案。分郭200萬元財產。案例：誰說我不在乎？退休職工孫永祥出資十幾萬元與其他人一起把一個工廠改造成公司。兩年后的一個偶然機會，他發(fā)現工商登記股東一欄沒他的名字。他找到公司領導，領導說，公司承認就行了。他問：自己是股東嗎？原來變更時公司未來得及作變更登記。孫到工商局問，答復是沒有登記就不是股東。還有幾位股東與孫一樣工商登記也沒有，他們卻認為與公司簽有協議就行了，工商登記無關緊要。孫認真看了公司法，覺得他不是股東。這時公司準備辦理變更登記手續(xù)，孫卻欲退出出資款14萬元。孫能否退股？孫是否是法律意義上的股東？公司認為有股東協議、孫參加了分紅、參與了決策經營，可證明孫是股東。2002年公司賺了100多萬元的利潤，2003年，孫收購了另一股東的7%的股份達到14%。但2004年，公司卻虧了100多萬元，所以孫才說要撤回投資。孫稱，他只是要個名份，這點錢對他不算啥。孫為此辭去工作，請了律師，與公司較真。法院判決：孫永祥是實際的股東。實際情況復雜，工商登記資料不是唯一的證據，駁回孫的請求。孫辭職損失及律師費共4萬多元。公司恢復了他原來的職務。股東的義務主要有：（1）公司成立前，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額或者股份。公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東或者發(fā)起人補足其差額；公司設立時的其他股東或者發(fā)起人承擔連帶責任。（2）公司的股東以其認繳的出資額或持有的股份為限對公司承擔責任。（3）公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。（4）公司成立后，股東不得抽逃出資或者抽回股本。（5）公司章程規(guī)定的其他義務。（二）股東會股東（大）會是股東行使權利的機構。公司股東（大）會由全體股東組成。股東（大）會是公司的權力機構。股東（大）會行使下列職權：（1）決定公司的經營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）審議批準董事會的報告；（4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（8）對發(fā)行公司債券作出決議；（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權。有限責任公司對前述事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。股東（大）會不是常設機關，對外不代表公司，對內也不執(zhí)行業(yè)務。有限責任公司股東會會議分為定期會議和臨時會議。股份有限公司有股東大會和臨時股東大會。股東（大）會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。公司章程可以參照國外股份有限公司優(yōu)先股份的特點規(guī)定有的股權可打7折、5折甚至沒有表決權，有的股權可以有翻倍的表決權等。股份有限公司股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。對表決權的行使是否按出資比例行使，股份有限公司不得約定，只能依法律規(guī)定，一股份一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權?！豆痉ā分暗摹豆煞萦邢薰疽?guī)范意見》第23條規(guī)定，公司設置普通股，并可設置優(yōu)先股。公司法不允許股份有限公司發(fā)行優(yōu)先股。股東（大）會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經有限責任公司代表2/3以上表決權的股東或者股份有限公司經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。公司章程可以參照國外股份有限公司優(yōu)先股份的特點規(guī)定有的股權可打7折、5折分取紅利，有的股權可以有翻倍的分取紅利等。股份有限公司不能約定，只能按出資比例分紅或認繳增資。

《公司法》對股東（大）會有效召開的法定人數未作規(guī)定，這不是立法的疏忽或立法者的不明察，而是為大股東控制公司提供方便。這樣的規(guī)定不符合國際通行做法，不符合建立健全而制約的公司治理的要求?！豆痉ā奉C布之前1992年5月15日國家體改委印發(fā)的《股份有限公司規(guī)范意見》第46條規(guī)定，股東會決議的普通決議應由代表股份總數1/2以上的股東出席，特別決議應由代表股份總數2/3以上的股東出席方為有效?！队邢挢熑喂疽?guī)范意見》第24條規(guī)定，股東會的決議必須經持有公司資本2/3以上和超過股東人數2/3以上的股東同意方可作出。（三）董事會董事會或執(zhí)行董事是公司的常設機構，是必設機構。是公司的決策執(zhí)行機構。董事會或執(zhí)行董事對股東（大）會負責，行使如下職權：（1）召集股東（大）會會議，并向股東（大）會報告工作；（2）執(zhí)行股東（大）會的決議；（3）決定公司的經營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內部管理機構的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權。董事會的職權是從股東（大）會派生出來的權利。我國法律沒有規(guī)定董事會的權利是屬于不可剝奪的專屬權利。理論上法律規(guī)定董事會的權力，股東（大）會可增加，也可對某些權力剝奪。董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。有些公司的董事長稱董事局主席等，這些都不是董事長的法定名稱，不管把董事長稱作什么，它在登記機關登記的只能是董事長。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行1人1票。股份有限公司董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。

（四）經理經理或稱經理人是負責公司日常經營活動的高級管理人員。有限公司的經理是非必設機構，由有限公司決定是否設經理。股份有限公司的經理是必設機構。經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責。經理列席董事會會議。法律雖然規(guī)定了經理的職權，但法律又規(guī)定，公司章程對經理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。可見，經理的權力是一種示范性權利。現實中的“總經理”是相對于經理而言的，公司只有設有部分經理或分公司經理，才可能有總經理，如果公司沒有設部分經理或分公司經理，就無所謂總經理。但它的法律術語還是經理，總經理在登記機關還是登記為經理。董事或董事長可以兼任經理。在內部董事（或董事長）（相對于獨立董事）兼任經理時，其地位與美國公司的CEO（ChiefExecutiveOfficer，譯為首席執(zhí)行官、總裁或執(zhí)行長等）相當——全權負責、指揮公司運作的第一把手。法定代表人是老板嗎?

（五）監(jiān)事會或監(jiān)事監(jiān)事會是必設機構，是公司的監(jiān)督機構。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1至2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。股東產生的根據是股東的出資，董事產生的根據是股東（大會）選舉，經理產生的根據是董事會的聘任。股東是老板，董事是股東委托管理公司的代理人，股東和董事主要受公司法調整。而經理則是董事會雇傭的“打工皇帝”，與公司簽訂的是勞動合同，他們與公司的關系首先受勞動法調整。合伙企業(yè)法規(guī)定，一定條件下可對合伙人除名。而公司法的股東則不能開除，股東們無法合作了，訴至法院，也只能調解讓部分股東退出，如果他不同意退出，法院不能判決其退出?，F實中，政府直接任命公司的董事長或經理是違反公司法的，特別是對私營企業(yè)。政府只能通過代表自己股權的股東代表或董事在股東（大）會或董事會行使職權來達到目的。案例：尷尬的董事長。江蘇省象山縣的食品公司改制為有限責任公司。職工都入了股，共有49名股東。2004年3月，招開股東大會，表決中30名股東同意只設一名執(zhí)行董事，不設董事會和董事長，原董事長調走，股東會選舉執(zhí)行董事，出乎意料，原總經理只得了3票，會計也未當選，而當選的是天天在肉菜市場上賣肉的職工陳志郎。但陳卻無法履行職務。原總經理不交公章，也沒人聽他指揮。原總經理說，選舉前，陳承諾以10萬元的價格收購職工原來3萬元1股的股份，他才以19票的相對多數當選，成為黑馬。25名股東訴至法院，要求取消股東大會的決議。因為該決議不符合《公司法》及公司章程關于設立董事會及董事長的規(guī)定。原總經理稱，49名股東已接近《公司法》有限責任公司股東人數的上限，不應只設執(zhí)行董事。陳說，因為公司經營規(guī)模小，每年營業(yè)額才100萬元，為節(jié)約開支才決定只設一名董事。法院判決：取消股東大會決議。后來公司重新選舉了董事會、董事長，陳志郎未上訴。案例：這筆提成該不該拿侯女士為公司推銷了60%的產品，公司有規(guī)定，公司職工推銷產品的可按一定比例提成。董事長說，侯不該拿提成，因為她是公司的經理、股東、董事，作為經理，她已經有每月800元的工資。侯說公司的大部分產品是她推銷的，董事長說，作為經理，推銷產品是她的職責，她推銷產品公司給她報銷差旅費，且公司嚴重虧損，她負有經營責任。她又是大股東，她一提成，公司的收益就很少了。侯女士到勞動仲裁機構申請仲裁，仲裁裁決支持侯女士。公司不服，提起訴訟，法院的終審判決：公司應當給侯女士57萬元的提成，但應當扣除出差的報銷。誰的國美誰有話語權：大股東身陷囹圄，管理層集體翻臉，國美電器董事會控制權深度博弈戰(zhàn)擺開了陣勢。徹底“惱火”的黃光裕以大股東名義發(fā)布公開信，痛斥國美董事會主席陳曉背主忘義打算三步棋把自己掃地出門，野心篡奪國美掌控權?？蓢@硬派作風的黃光裕創(chuàng)業(yè)22年，坐上中國首富寶座，觸犯法條把自己送進了大獄，如今只能

燒了根基。國美電器1987年由黃氏兩兄弟創(chuàng)立，后分家交黃光裕一人掌控。先后合并了永樂、大中、三聯商社等品牌?，F在叫板黃光裕的陳曉便是永樂創(chuàng)始人，并入國美之后，陳曉進入管理層，也曾和黃光裕經歷過一段“蜜月期”，但隨著黃的入獄徹底決裂。

黃光裕怎么也想不到，自己委托的管理團隊另擎起了一桿旗聲稱“要維護中小股東利益”，還把這桿旗豎到了自己的對立面上。一個公司里，中小股東的利益和大股東的利益被分屬不同陣營?？墒?，讓拋棄大股東的管理者們費心專為中小股東打理，說出來誰又會信呢？

透過鐵窗隔空喊話。即使不說當年，就是黃光裕被正式起訴但是結果不明朗的灰色時間段里，國美電器也沒人敢這么叫板，現在倒好，黃光裕派駐的代言人倒戈，老部下也紛紛跳到對面表明與陳曉共進退。

國美到底屬于誰？還由國美創(chuàng)始人、公司大股東黃光裕說了算嗎？

陳曉公開說黃光?！罢紊呀浗Y束了”。公司董事會一會兒一個“聲明”、一會兒一個“表示”，明擺著笑話黃光裕，你就是有再大能耐不也得老老實實待在監(jiān)獄里不是？面對現在的困局，黃光裕會悔不該當初嗎？賠了夫人又折兵，被判了十來年刑不說，弄不好還要被這后院大火徹底皮寶制藥是一個并不起眼的小公司就產生這么巨額的信息披露費用，可見我國資本市場將近2000家上市公司為信息披露而支付的是多么驚人的一筆數字。如果我們要為上市公司的負擔沉重而抱不平，就使錯了同情心，因為這些費用的買單者其實并不是公司，而是從公司通過發(fā)行新股所募集到的巨額資金中列支，也就是說，是廣大投資者在為公司支付這筆費用。股票發(fā)行企業(yè)只要獲得了權力的批準進入市場圈錢，就意味著有大把大把的資金可以供他們任意揮霍，因此，其發(fā)行費用動輒成為天文數字。自新股發(fā)行在去年重啟以后，新股發(fā)行價越來越高已經到了肆無忌憚的地黃光裕犯法，沒收了幾個億，還被罰了幾個億，但是國美的大約三分之一股權仍舊是黃光裕的合法私有財產，受法律保護。公司法規(guī)定，擁有超過三分之一股權的股東，對股票增發(fā)、聘任等重大事項，具有一票否決權。國美要召開臨時股東會議，投票決定黃光裕要罷免陳曉的提議。誰會贏呢？摩根大通、摩根士丹利總計持股17.13%，黃光裕家族控股33.98%，陳曉只掌控1.47%股份，另外陳曉主導引入的貝恩資本控股10.81%。陳曉和黃氏家族誰也不甘示弱，都號稱獲得了機構投資者的支持。貝恩資本基本明確會站在陳曉一邊。如果陳曉出局，根據去年陳曉引進貝恩資本入股時所簽署協議中的條款，國美將面臨一項高達24億元的巨額賠償，另外國美可能還要面對主要管理者缺位的挑戰(zhàn)。

如果黃光裕一方失敗，要么其個人擁有的“國美電器”商標權被收回，要么仍會繼續(xù)曠日持久的內耗，可以預想黃氏家族必定調動資源打算“收復失地”，陳曉也必定抱著“兵來將擋，水來土掩”的決心繼續(xù)堅持“去黃化”，可憐已經從行業(yè)之首跌落的國美不知道明天的命運將會如何。在市場進化浪潮的拍打下，我國的很多私營企業(yè)也即將“換班”，創(chuàng)始人到了退休的年紀，一個龐大職業(yè)經理人隊伍正在成長。同樣是創(chuàng)始人入獄，創(chuàng)維為何卻能股價保持漲勢，盈利翻番？創(chuàng)維創(chuàng)始人黃宏生入獄后，托付張學斌等職業(yè)經理人幫創(chuàng)維度過了難關，黃宏生也給了管理層足夠的信任，雙方的誠信契約堪稱模范。

也許中國以后還會出現比爾·蓋茨和史蒂夫·鮑爾默這樣的經典黃金組合，可是目前的“黃陳爭斗”里，卻明明白白地展露了大股東和職業(yè)經理人之間此消彼長的零和博弈關系，信任黑洞吞噬著商業(yè)社會的基本倫理。哪個創(chuàng)業(yè)者還敢輕易把一生基業(yè)托付？但愿國美不會首開惡例。

黃氏勝算超九成國美大爭或為經典案例:貝恩資本9月22日債轉股完成，為國美第二大股東，國美第一大股東黃光裕夫妻原持股35.98%被攤薄至約32%，但仍然持有最重要的底牌——370家非上市門店。而持股比例僅為1.38%的陳曉一方，必須爭取超過47%、多達200間機構的支持，才能在特別大會上獲得一半的選票。網上民調顯示，支持黃光裕家族的人數呈現一邊倒的態(tài)勢。從兩方硬實力和軟實力上來看，除了黃氏家族在持股方面占有較大的優(yōu)勢之外，從貝恩投資的角度分析，由于貝恩的目標主要是盈利，最后投票時貝恩支持哪方，目前還尚不能確定?！叭绻沂秦惗?，不排除一種可能就是，先轉股，成為第二大股東，投票影響力提升，通過暗示指出陳曉一方，找到黃氏家族爭取更多的談判籌碼，爭取更多的利益?！?/p>

一個最重要的硬實力，還存在于黃氏家族的372家非上市門店。如果將這些門店回收，將會影響國美電器目前管理層所控制的市場份額，以及談判點位——由于家電連鎖企業(yè)是上游返利掙錢——包括對制造商營銷資源的支持都有不利影響。如果黃氏家族收回這些門店，必然要找人運營，從蘇寧那不太容易，更有可能從國美現有管理層找人，這樣的話，國美現有的管理層可能被分解成兩個部分，這對國美管理層風險是很大的。此外，國美的品牌是黃光裕所有，上市公司只是租用品牌，假如黃氏家族不顧一切收回國美品牌的使用權，國美電器有可能面臨一系列訴訟等，如果現有門店品牌更換，對現有國美的經營業(yè)務會有毀滅性的打擊。對于網民大多數支持黃光裕家族的分析:陳曉做為一個職業(yè)經理人，欲將黃光裕一手締造的家電企業(yè)“霸占”，從道義上來講，不能太讓人接受。黃光裕方面還有穩(wěn)固民族企業(yè)地位的“使命”?；蛟S有這樣一個可能，貝恩作為一個外國資本，如果它同國外家電企業(yè)聯合，控制中國家電連鎖企業(yè)，不但對于流通環(huán)節(jié)造成影響，對中國的制造業(yè)也將造成影響。國美電器經營策略將如何定位？在“國美之爭”前期，陳曉就認為，黃光裕急速擴張門店的經營策略存在問題。如果黃氏勝利，國美將如何開展之后的經營，是否還會延續(xù)采取之前以門店數量取勝的經營策略，所有企業(yè)都面臨成長性問題。不管誰來管，門店總是要開的。門店相當于連鎖企業(yè)最小的銷售單位，門店規(guī)模越大，理論上可以帶來更多的利益，隨之企業(yè)影響力獲得提升?！皵U張門店數量與更好的經營門店，是兩件不同事?！薄俺砷L是硬道理”，對于國美今年的經營策略，企業(yè)經營不只是規(guī)模的擴張，同時精細化管理不可或缺。國美電器一路發(fā)展，如果不擅長品牌管理、客戶服務、市場營銷、財務管理、門店管理等，不可能發(fā)展到今天?！皣来鬆帯笨蔀榻浝砣穗A層成長經典案例近年來，我國上市公司在公司治理上取得了較大進步，但離真正的規(guī)范還有較大的差距。近日愈演愈烈的國美股權爭奪戰(zhàn)，只不過是企業(yè)股東與高管之間利益紛爭案例中的冰山一角。國美之爭的啟示意義:“國美大爭”可為經理人