淺議公司資本制度

你一定要堅強，即使受過傷，流過淚，也能咬牙走下去。因為，人生，就是你一個人的人生。============================================================================--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------命運如同手中的掌紋，無論多曲折，終掌握在自己手中==============================================================淺議公司資本制度內(nèi)容摘要：公司資本制度是公司制度的基石，它不但是公司存在的前提，也是保護公司債權(quán)人利益的基礎(chǔ)。完善的公司資本制度的設(shè)計可以保護債權(quán)人利益，保障交易安全，促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。我國現(xiàn)行的嚴格的公司法定資本制，在實施過程中出現(xiàn)了一些問題。隨著公司制度的發(fā)展，它已不能適應(yīng)新的要求。因此，修改我國《公司法》中公司資本制度是我國經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。

關(guān)鍵詞：公司資本制度；特點；問題；完善一公司資本制度作為公司法的支撐性制度之一，是公司立法的基石，是公司法的核心內(nèi)容之一，它貫穿于公司設(shè)立運營和終止的全過程。公司資本制度與公司治理制度共同架構(gòu)了公司法制度群的主干，共同服務(wù)于公司法目標能否得以效率化的實現(xiàn)。狹義上的公司資本制度是指公司資本形成、維持和退出等方面的制度安排；廣義上的公司資本制度則是圍繞股東的股權(quán)投資而形成的關(guān)于公司資本運營的一系列規(guī)則和制度鏈的配套體系。無論是公司資本制度抑或公司治理制度，均致力于“融合法律、規(guī)范及公司運作，協(xié)助公司獲得資金及人力資源，以增加股東財富，從而發(fā)揮公司組織的興利與防弊的雙重功能”。一國公司資本制度的優(yōu)劣，可以推動商業(yè)，也可以阻礙商業(yè)；可以鼓勵企業(yè)競爭，也可以抑制企業(yè)競爭；可以促進增加就業(yè)，也可以減少就業(yè)，可以營造一個富有吸引力的投資環(huán)境，也可以打造一個充滿風險而令人卻步的投資環(huán)境?？傊举Y本制度的安排，直接決定著一國的公司法是否現(xiàn)代化，決定著一國的經(jīng)濟是否具有國際競爭力。在公司法上，公司資本具有其特定含義。它是指公司作為獨立的法人而應(yīng)具有的最低限度的自有財產(chǎn)額，并且公司日常應(yīng)保持相當于其金額就是公司資本。公司資本不包括借貸資金。公司資本僅是指公司已經(jīng)或可能從其成員而非債權(quán)人處獲得的金錢。公司從其債權(quán)人處獲得的資金有時也被稱作借貸資本，但嚴格說來，這種說法不正確。股份有限責任公司是典型的資合公司，“資合性”意味著公司對外只以其自有資本承擔相應(yīng)民事責任，而股東則只以出資為限承受公司經(jīng)營損失。對于股份公司來說，誰是股東是無所謂的，這是因為股東的流動性很大，股東大多以投機股票買賣為主，而對公司長遠經(jīng)營并不十分關(guān)心。所以公司必須具有一定規(guī)模的自有資本，而且該資本必須保持穩(wěn)定，否則必然損害債權(quán)人的利益。在公司經(jīng)營期間，公司的資本亦構(gòu)成對外信譽的重要基礎(chǔ)，它“為公司的債權(quán)人提供了預(yù)防風險的救生板，為公司信用提供了安全墊”。因此各國公司法均要求公司設(shè)立時確定一定數(shù)量的資本，該資本原則上是公司發(fā)行股份價格的總額。股份有限責任公司的資本是其資合性的基礎(chǔ)，也即是公司對外擔保和信用的基礎(chǔ)。為保證公司資本的穩(wěn)定性和股東有限責任的基本理論，大陸法系規(guī)定了公司資本三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。大陸法系國家以資本三原則為基礎(chǔ)，確認了法定資本制。

資本確定原則，指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認足，否則公司不能成立。其優(yōu)點是保證公司資本的真實可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機行為。這一原則表明：公司資本總額不是在公司成立后根據(jù)實際需要確定的，而是在公司成立之前由發(fā)起人憑其主觀預(yù)測而定的。因而就可能產(chǎn)生兩種情況：一是預(yù)測過高，造成所定的資本總額不易盡快或按時認足，從而影響公司的設(shè)立；而且易造成因公司營運過程中的資本沉淀、積壓閑置而導(dǎo)致公司資本利用率降低，進而影響公司利潤率的提高。二是預(yù)測過低，造成公司在未來經(jīng)營中如需增加資本時，又要經(jīng)過繁瑣的增資程序。資本維持原則，又稱資本充實原則，指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)的原則。其立法目的是為了防止公司資本的實質(zhì)減少，保護債權(quán)人的利益，同時也為了避免股東對公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務(wù)活動的正常進行。

資本不變原則，是指公司的資本額一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得隨意變更的原則。這里所謂不變，并非資本的絕對不可改變。資本不變原則是為了防止公司任意減少資本，造成公司清償能力的降低從而損害債權(quán)人的利益，或公司任意增加資本，使股東承擔過多的風險，損害了股東的利益。二由于法律文化的不同，英美法系國家一開始就沒有采取大陸法系國家普遍推行的法定資本制，而是從為投資人和公司提供種種便利條件，方便公司設(shè)立的指導(dǎo)思想出發(fā)，實行授權(quán)資本制。所謂授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)立時，公司資本總額雖亦應(yīng)記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只認足并繳付資本總額的一部分，公司即可成立；未發(fā)行及認足部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，在公司成立后隨時募集之公司資本制度。在授權(quán)資本制下，因未認定的部分系在章程中記載的資本總額之內(nèi)，故再行募集時，變更公司章程，也無須履行復(fù)雜的增資手續(xù)。授權(quán)資本制度既便于公司設(shè)立，又賦予了公司更大的經(jīng)營靈活性，不管公司確定的資本額有多大，公司均可迅速成立，其后又可根據(jù)需要隨時增加資本，而免除了修改公司章程等增加資本的繁瑣程序，故能較好地適應(yīng)市場經(jīng)濟對公司決策迅速高效的客觀要求。但由于在授權(quán)資本制下，公司的實收資本可能微乎其微，加之資本內(nèi)容復(fù)雜，顯然它更可能被欺詐行為所利用，削弱了對公司債權(quán)人利益的保護，因而我國不少學者認為其不足也是顯而易見的。折衷資本制，是介于法定資本制與授權(quán)資本制之間的一種公司資本制度，是來年各種公司資本制度的有機結(jié)合。折衷資本制在不同國家的公司法中，其表現(xiàn)形式及具體內(nèi)容略有差異。折衷資本制吸收了兩大資本制度的優(yōu)點，既順應(yīng)了由與小農(nóng)經(jīng)濟相適應(yīng)的安定觀念向與生產(chǎn)基金相適應(yīng)的效率觀念、信息觀念的轉(zhuǎn)變，又克服了單純的授權(quán)資本制使相對人面臨過大風險的弊端，因而具有較強的生命力，代表著現(xiàn)代公司資本制度的發(fā)展趨勢。與兩大法系主要國家相比較,我國《公司法》對公司資本的規(guī)定具有兩方面的特點:首先,在總體上不采用授權(quán)資本制或折衷授權(quán)資本制,而是從保證公司資本的真實可靠、防止公司設(shè)立中的欺詐和投機、保護債權(quán)人利益、維護社會經(jīng)濟秩序穩(wěn)定出發(fā),在借鑒大陸法系國家法定資本制的基礎(chǔ)上,形成了自己獨特的資本制度。體現(xiàn)在:實行嚴格的注冊資本最低限額制度;嚴格貫徹資本確定、資本維持以及資本不變?nèi)瓌t;并實行驗資制度。其次,我國采用公司形式的外商投資企業(yè),其注冊資本繳納制度與《公司法》的規(guī)定有較大差異。根據(jù)外商投資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定,外商投資有限責任公司實行注冊資本最低限額制度。但注冊資本可以分期繳納同時,對公司成立時第一期出資以及最后一期出資,法律對其數(shù)額及繳納期限均有嚴格限制。學術(shù)界一般認為此種做法類似目前在大多數(shù)歐洲國家通行的折中授權(quán)資本制。形成我國如此獨特的公司資本制度的原因何在?從公司法理論研究的角度看,確立有限責任制及公司的獨立法律地位,通過對公司行為的規(guī)范及對股東與公司之間關(guān)系的調(diào)整,確立并保護股東合法權(quán)益、保護第三人及社會公眾的合法權(quán)益,是公司法的精神。各國建立和完善公司制度的最終目的不是別的,僅僅是為了使公司更好地成為促進本國經(jīng)濟發(fā)展的工具。不同國家的公司法在借鑒別國經(jīng)驗的同時,一般都從本國實際出發(fā),以期達到公司制度的科學和實用。因此,我國《公司法》對公司資本制度的特殊規(guī)定,主要緣于國內(nèi)目前特定的經(jīng)濟及法律環(huán)境,以及現(xiàn)實中存在的公司制度濫用現(xiàn)象。

首先,就我國目前情況而言,盡管經(jīng)濟體制改革在不斷深入,但市場經(jīng)濟體制仍處于創(chuàng)建階段。由于宏觀改革在某些方面的相對滯后,阻礙了國家對經(jīng)濟的間接調(diào)控和管理模式的形成,市場經(jīng)濟在總體上處于不成熟階段,市場規(guī)則不夠健全,市場機制的作用沒有充分發(fā)揮。

其次,我國《公司法》實施至今不過短短5年,不僅一些與《公司法》配套的重要法律制度尚未健全和實施(例如破產(chǎn)法、社會保障法、國有資產(chǎn)法等),同時,《公司法》自身也存在疏漏及缺陷,需要加以完善。在上述情況下,不可避免地導(dǎo)致公司在某些情況下被濫用,成為一些人追求不法利益的工具。在如此社會經(jīng)濟條件下實行公司制,在交易安全方面對公司債權(quán)人利益的保護必然成為非常重要和突出的問題。

再次,以市場為依托、有股權(quán)與公司法人權(quán)利相互獨立與制約基礎(chǔ)之上建立起來的、以分權(quán)和制衡為特征的公司法人治理結(jié)構(gòu),

對我國國有企業(yè)改革具有極其重要價值。由于在財產(chǎn)運用過程中處于不同環(huán)節(jié)的權(quán)利主體之間,以分權(quán)和制衡為原則建立起了相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)、責任關(guān)系,公司制可以實現(xiàn)財產(chǎn)運用的最佳效益。從這個角度講,公司制度是我國企業(yè)改革、建立市場經(jīng)濟體制的重要工具。公司制的實施能否成功,事關(guān)經(jīng)濟改革的成敗。但是,在股份制試點之初,由于沒有建立嚴格的注冊資本制度,加之沒有破產(chǎn)制度,許多公司沒有足夠用于經(jīng)營的資本。這些公司長期生存于經(jīng)濟生活領(lǐng)域,對公司債權(quán)人利益造成損害,導(dǎo)致社會經(jīng)濟秩序的混亂,

為妨礙公司健康發(fā)展的重要因素之一。基于上述,為防止公司設(shè)立中的欺詐和投機,保護債權(quán)及社會公眾利益,我國公司法其重視對公司注冊資本的嚴格規(guī)定,在立法上主要借鑒了大陸法系國家傳統(tǒng)的法定資制,基本上沒有吸收普通法系國家授權(quán)資本制的內(nèi)容。至于對外商投資有限責任公司特殊資本繳納規(guī)定,主要是基于吸引外資的特殊需要。三我國《公司法》第23條第一款規(guī)定，“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額?！蓖瑫r在相關(guān)條款中規(guī)定股東應(yīng)足額繳納的出資額?！豆痉ā返?8條第1款規(guī)定，“股份有限公司的注冊資本為公司登記機關(guān)登記的實收股本總額”。同時也在其他條款中規(guī)定公司章程中規(guī)定的資本總額必須經(jīng)發(fā)起人及社會公眾全部認購并即時繳納股款。由此可見，我國實行的是嚴格的法定資本制，其嚴格性總體表現(xiàn)為：公司的注冊資本在設(shè)立時必須全部發(fā)行，公司注冊資本必須一次繳清，不允許分期繳納，否則公司不得成立。具體表現(xiàn)為以下三個方面：

首先，我國公司資本制度把大陸法系國家公司資本三原則加以中國化。資本確定原則，如前所述，公司設(shè)立時必須在章程中規(guī)定注冊資本，公司注冊資本必須由全體股東于公司設(shè)立前全部繳足，并在公司登記機關(guān)登記，公司方可成立。資本維持原則，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司累計對外投資額不得超過公司凈資產(chǎn)的50%；有限責任公司的初始股東對現(xiàn)金以外的出資負保證責任，而股份有限公司不得以低于股票面額的價格發(fā)行股份；除《公司法》規(guī)定的特殊情形外，公司在彌補虧損、提取公積金、公益金之前，不得向股東分配利潤。同時，《公司法》對股東以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)及土地使用權(quán)出資進行嚴格監(jiān)督和控制，其中，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資時，其作價金額一般不得超過公司注冊資本的20%。（1999年修正案把第229條增加一款：屬于高新技術(shù)的股份有限公司，發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)作價出資的金額占公司注冊資本的比例，公司發(fā)行新股、申請股票上市的條件，由國務(wù)院另行規(guī)定）。資本不變原則，公司增加或減少公司資本，必須經(jīng)股東會或股東大會以特別決議批準，修改公司章程；公司減少資本，還需公告及通知債權(quán)人，清償債務(wù)或提供擔保；公司增加或減少公司資本后，應(yīng)依法辦理變更登記。

其次，我國公司資本制度還有一項重要內(nèi)容，即實行嚴格的注冊資本最低限額制度，公司資本未達到該限額不得成立。根據(jù)《公司法》第23條和第78條的規(guī)定，股份有限公司注冊資本最低限額為1000萬元；有限責任公司依據(jù)主營業(yè)務(wù)的不同，注冊資本的最低限額分別為50萬元、30萬元或10萬元。公司注冊資本最低限額需高于上述規(guī)定時，由法律、行政法規(guī)規(guī)定。

再次，我國公司資本制度另一項重要內(nèi)容是實行法定驗資制度。為了確保資本真實，《公司法》第26條、第91條、第187條均規(guī)定，公司成立或增資時的股東出資必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資，并出具驗資證明。我國對采用有限責任公司形式的外商投資企業(yè)的資本規(guī)定，類似于目前在西歐一些國家通行的折衷授權(quán)資本制。“三資”企業(yè)可采用有限責任公司形式，但由于三部外商投資企業(yè)法制定早于《公司法》，同時又由于外商投資企業(yè)本身固有的不同于內(nèi)資企業(yè)的特性，到目前為止，外商投資企業(yè)法中關(guān)于公司的規(guī)定仍作為《公司法》的特別法存在，外商投資企業(yè)中的有限責任公司由外商投資企業(yè)法調(diào)整，其資本制度與《公司法》對內(nèi)資公司資本的規(guī)定有許多不同。外商投資有限責任公司注冊資本的規(guī)定有許多不同。外商投資有限責任公司注冊資本的法定最低限額，在確定投資總額的前提下，根據(jù)其與投資總額的法定比例計算，在注冊資本繳納問題上有別于一般有限責任公司。四我國公司資本制度，在保障債權(quán)人利益，維護交易安全，促進公司穩(wěn)健經(jīng)營，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序諸方面都起到了巨大的作用。但是，毋庸諱言，由于公司法在立法設(shè)計上過分拘泥于公司資本三原則，理念化色彩過濃，操作程序繁瑣僵化，并且與兩大資本制度的融合趨勢相背離，所以在實踐中所起的作用與立法設(shè)計之間似有距離，該法存在一系列的問題。（一）規(guī)定的最低注冊資本數(shù)額高，不利于公司的設(shè)立。我國《公司法》規(guī)定的公司最低資本額是相當高的，有利于保護公司相對人的利益及保障社會交易安全。1993年制定《公司法》時，適逢在我國對國有大中型企業(yè)進行改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，依據(jù)《公司法》設(shè)立或改制為公司的絕大多數(shù)為國有企業(yè)，其資產(chǎn)實力相對來說較為雄厚；隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，憲法明確規(guī)定了：“在法律規(guī)定范圍內(nèi)的個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分，國家保護個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟”。當前我國城鄉(xiāng)居民的儲蓄存款達6萬億元人民幣，我國改革的目標之一就是要讓個人成為重要的社會投資主體，促進私人投資者望而卻步，阻止了這部分人的進入。特別是要求全部注冊資本在公司設(shè)立時一次繳足，造成私人投資者籌資困難。（二）公司資本制度規(guī)定過于嚴格的另一個負面是導(dǎo)致不法投資者虛假出資，或公司設(shè)立后抽逃出資，損害債權(quán)人利益，助長了資本繳納和驗資過程中的弄虛作假行為。注冊資本一次繳足到位促使欲設(shè)立公司者采用借錢辦公司的做法，領(lǐng)到營業(yè)執(zhí)照后再歸還借款。其結(jié)果不僅導(dǎo)致公司設(shè)立中不正之風泛濫，更為嚴重的是人們往往把對方營業(yè)執(zhí)照中注冊資本數(shù)額的大小看作是其承擔責任的依據(jù)，似乎一個公司只要注冊資本雄厚，就可以順利地進行融資和經(jīng)營活動。這是個誤區(qū)，一個公司設(shè)立時有多少資本，對保障債權(quán)人的安全固然重要，但其作用一大大減弱，實際中債權(quán)人更看重債務(wù)人所提供的特定擔保。（三）對公司設(shè)立后禁止股東抽逃出資、股東與公司之間關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定過于簡單，可操作性差。在公司不能清償債務(wù)，同時存在公司股東虛假出資或抽逃出資，濫用公司獨立人格，而侵害了債權(quán)人利益時，債權(quán)人如何得到保護，在《公司法》中未做具體規(guī)定。另外，《公司法》除規(guī)定“公司除特殊情況下，不得不收購本公司的股票；董事經(jīng)理與公司的交易須經(jīng)章程規(guī)定或股東會同意”之外，對股東與公司之間的關(guān)聯(lián)交易未作限制。一些公司利用資產(chǎn)重組、并購，將優(yōu)質(zhì)經(jīng)營性資產(chǎn)剝離、轉(zhuǎn)移，留下剩余的則為非經(jīng)營性資產(chǎn)，有些甚至為空殼，以避逃債務(wù)。（四）有關(guān)資本變動的規(guī)定中，增資條件過于嚴格，減資要求過于簡單。公司增資即為資本的增加，是

指公司在成立后，依照法定的條件、程序和方式籌集資本，從而使公司資本總額增加的行為。增資程序因公司形態(tài)不同而有所區(qū)別：有限責任公司須經(jīng)由股東大會代表2/3以上表決權(quán)股東同意；股份有限公司不僅需要出席股東大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，還應(yīng)取得國務(wù)院授權(quán)部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準文件，以募集方式增資的，還應(yīng)提交國務(wù)院證券管理部門的批準。增資方式有發(fā)行新股和增加股份金額兩種方式，在《公司法》中主要體現(xiàn)在第137條有關(guān)公司發(fā)行新股的條件當中：1、前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔一年以上；2、公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；3、公司在最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；4、公司預(yù)期利潤率可達同期銀行存款率。同時具備以上的條件，尤其是其中的第二項，“連續(xù)3年”、“盈利”、“支付股利”，顯然對增資的要求是過高的。公司資本的減少，簡稱減資，指公司在成立后，依照法定程序降低資本總額的行為。公司減資的情形有兩種：一是公司設(shè)立時預(yù)定資本過多，造成資本浪費，或公司經(jīng)營方向改變，投資規(guī)模縮小而由公司將多余的資本返還給股東；二是公司嚴重虧損，造成公司實有資產(chǎn)大大低于公司注冊資本總額時，公司以減少注冊資本彌補虧損的方法。對此《公司法》作了以下規(guī)定：減資時須編制公司資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，董事會擬訂減資方案，并由股東大會作出決議，向債權(quán)人提供擔保，修改章程，辦理變更登記，并且在減資后，其注冊資本不得低于最低限額。以上規(guī)定，沒有任何一項涉及減資事由，對在何種情況下公司可以減資，似乎給了公司很大的自由權(quán)。這有可能因立法的過度寬容而導(dǎo)致減資權(quán)利在實踐中被一些公司濫用，從而損害債權(quán)人的利益。五鑒于我國獨特的公司資本制度是基本符合我國國情的，但我國《公司法》隨著公司實踐的迅速發(fā)展明顯滿足不了社會發(fā)展的迫切需求，《公司法》應(yīng)能夠得到一定的修改并使之完善。（一）對設(shè)立公司注冊資本的規(guī)定，可采取兩種方法：一是適當降低注冊資本數(shù)額的前提下，實行法定資本對設(shè)立公司注冊資本的規(guī)定，可采取兩種制，便于廣大私人股東投資設(shè)立公司；二是借鑒國際上的折衷授權(quán)資本制，即注冊資本為在公司登記的數(shù)額，其全體出資人的首次出資額不得低于注冊資本的法定比例，余下的金額參照對外商投資企業(yè)設(shè)立的有限責任公司的有關(guān)規(guī)定須授權(quán)董事會發(fā)行。當前我國正處于即將加入WTO之際，為此也應(yīng)把目前存在的國內(nèi)投資和外商投資設(shè)立的公司的法律制度統(tǒng)一起來，實行一元化政策，增加有關(guān)法律制度的統(tǒng)一性和透明度。（二）根據(jù)公司的有限責任制度和獨立人格原則，形式上股東利益與公司利益是各自獨立的，但股東作為公司的投資者和公司利益的最終享有者，在完成對公司的出資義務(wù)后，并非完全脫離公司。如公司的大股東出于其自身利益的考慮，利用其在公司的優(yōu)勢地位左右