2024年山西大學(xué)法學(xué)專業(yè)《民法學(xué)》期末試卷A(有答案)

2022年山西大學(xué)法學(xué)專業(yè)《民法學(xué)》期末試卷A（有答案）口一、單項選擇題1、張某和李某分別出資3000元和6000元開設(shè)發(fā)廊，后因經(jīng)營不善欠債15000元，張和李對該項債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)（）。A.無限連帶責(zé)任B.有限按份責(zé)任口C.無限責(zé)任口.按份責(zé)任口2、貢某立公證遺囑：死后財產(chǎn)全部歸長子貢文所有。貢文知悉后，自書遺囑；貢某全部遺產(chǎn)歸弟弟貢武，自己全部遺產(chǎn)歸兒子貢小文。貢某隨后在貢文遺囑上書寫：同意，但還是留10萬元給貢小文。其后，貢文先于貢某死亡。關(guān)于遺囑的效力，下列哪一選項是正確的？（）A.貢某遺囑已被其通過書面方式變更口B.貢某遺囑因貢文先死亡而不生效力口C.貢文遺囑被貢某修改的部分合法有效口D.貢文遺囑涉及處分貢某財產(chǎn)的部分有效口3、甲與乙結(jié)婚，女兒丙3歲時，甲因醫(yī)療事故死亡，獲得60萬元賠款。甲生前留有遺書，載明其死亡后的全部財產(chǎn)由其母丁繼承。經(jīng)查，甲與乙婚后除共同購買了一套住房外，另有20萬元存款。下列哪一說法是正確的？（）A.60萬元賠款屬于遺產(chǎn)口B.甲的遺囑未保留丙的遺產(chǎn)份額，遺囑全部無效口C.住房和存款的各一半屬于遺產(chǎn)口D.乙有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)口4、甲公司向乙公益基金會表示，愿向災(zāi)區(qū)捐款300萬元。后因公司出現(xiàn)巨額虧損，無法履行贈與義務(wù)。以下說法何者正確？（）A.甲公司可行使任意撤銷權(quán)口B.甲公司可行使法定撤銷權(quán)口C.甲公司可行使贈與拒絕權(quán)口D.甲公司未交付款項，贈與不成立口5、甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道：“讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲”。乙說“不怕”，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?（ ）A.甲應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任B.應(yīng)由乙自負(fù)責(zé)任口^雙方按各自的過錯程度承擔(dān)責(zé)任口.雙方均無過錯，按公平責(zé)任處理口6、甲公司員工唐某受公司委托從乙公司訂購一批空氣凈化機，甲公司對凈化機單價未作明確限定。唐某與乙公司私下商定將凈化機單價比正常售價提高200元，乙公司給唐某每臺100元的回扣。商定后，唐某以甲公司名義與乙公司簽訂了買賣合同。對此，下列哪一選項是正確的？（）A.該買賣合同以合法形式掩蓋非法目的，因而無效口B.唐某的行為屬無權(quán)代理，買賣合同效力待定口C.乙公司行為構(gòu)成對甲公司的欺詐，買賣合同屬可變更、可撤銷合同口D.唐某與乙公司惡意串通損害甲公司的利益，應(yīng)對甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任口7、下列各項中不屬于合同擔(dān)保權(quán)的是（ ）。A.抵押權(quán)B.質(zhì)權(quán)C.留置權(quán)D.違約金口8、甲為出售一臺挖掘機分別與乙、丙、丁、戊簽訂買賣合同，具體情形如下：2016年3月1日，甲脅迫乙訂立合同，約定貨到付款；4月1日，甲與丙簽訂合同，丙支付20%的貨款；5月1日，甲與丁簽訂合同，丁支付全部貨款；6月1日，甲與成簽訂合同，甲將挖掘機交付給戊。上述買受人均要求實際履行合同，就履行順序產(chǎn)生爭議。關(guān)于履行順序，下列哪一選項是正確的？（ ）A.戊、丙、丁、乙B.戊、丁、丙、乙C.乙、丁、丙、戊D.T、戊、乙、丙口9、甲、乙各以20％與80％的份額共有一間房屋，出租給丙?，F(xiàn)甲欲將自己的份額轉(zhuǎn)讓，請問下列表述中哪一說法是正確的?（ ）A.乙有優(yōu)先購買權(quán)，丙沒有優(yōu)先購買權(quán)口B.丙有優(yōu)先購買權(quán)，乙沒有優(yōu)先購買權(quán)口C.乙、丙都有優(yōu)先購買權(quán)，兩人處于平等地位口D.乙、丙都有優(yōu)先購買權(quán)，乙的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購買權(quán)□10、甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后3天交貨，交貨后10天內(nèi)付貨款。還約定，合同簽訂后乙應(yīng)向甲支付10萬元定金，合同在支付定金時生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的？（ ）A.甲可請求乙支付定金口B.乙未支付定金不影響買賣合同的效力口C.甲交付汽油使得定金合同生效口D.甲無權(quán)請求乙支付價款口11、依據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定，下列哪一情況可授予專利權(quán)?（ ）A.甲發(fā)明了仿真?zhèn)吴n機B.乙發(fā)明了對糖尿病特有的治療方法口C.丙發(fā)現(xiàn)了某植物新品種D.T發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法口12、劉男按當(dāng)?shù)亓?xí)俗向戴女支付了結(jié)婚彩禮現(xiàn)金10萬元及金銀首飾數(shù)件，婚后不久劉男即主張離婚并要求返還彩禮。關(guān)于該彩禮的返還，下列哪一選項是正確的？（）A.因雙方已辦理結(jié)婚登記，故不能主張返還口B.劉男主張彩禮返還，不以雙方離婚為條件口C.E辦理結(jié)婚登記，未共同生活的，可主張返還口口.已辦理結(jié)婚登記，并已共同生活的，仍可主張返還口13、甲、乙同為兒童玩具生產(chǎn)商。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進(jìn)貨事宜。乙知道后向丙提出更優(yōu)惠條件，并指使丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約。丙經(jīng)比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。對此，下列哪一說法是正確的？（）A.乙應(yīng)對甲承擔(dān)締約過失貴任口B.丙應(yīng)對甲承擔(dān)締約過失責(zé)任口C.T應(yīng)對甲承擔(dān)締約過失責(zé)任口D.乙、丙、丁無須對甲承擔(dān)締約過失責(zé)口14、甲忘帶家門鑰匙，鄰居乙建議甲從自家陽臺攀爬到甲家，并提供繩索以備不測，丙、丁在場協(xié)助固定繩索。甲在攀越時繩索斷裂，從三樓墜地致重傷。各方當(dāng)事人就賠償事宜未達(dá)成一致，甲訴至法院。下列哪種說法是正確的？（）A.法院可以酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任口B.損害后果應(yīng)由甲自行承擔(dān)口C.應(yīng)由乙承擔(dān)主要責(zé)任，丙、丁承擔(dān)補充責(zé)任口D.應(yīng)由乙、丙、丁承擔(dān)連帶賠償責(zé)任口15、甲、乙、丙按份共有房屋A?，F(xiàn)甲欲將其份額轉(zhuǎn)讓給丁。以下何種說法正確？（ ）□A.如甲對乙、丙通知此事，且告知對丁的轉(zhuǎn)讓條件，要求在接到通知之日起20日內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，乙、丙應(yīng)在收到通知之日起15日內(nèi)，行使優(yōu)先購買權(quán)B.如甲對乙、丙通知此事，要求在接到通知之日起20日內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，但是未告知對丁的轉(zhuǎn)讓條件，乙、丙應(yīng)在收到通知之日起20日內(nèi)，行使優(yōu)先購買權(quán)C.如甲對乙、丙通知此事，要求在接到通知之日起20日內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，但是未告知對丁的轉(zhuǎn)讓條件，乙、丙始終不知道甲對丁的轉(zhuǎn)讓條件，在丁辦理共有登記后，乙、丙的優(yōu)先購買權(quán)消滅D.如甲對乙、丙通知此事，要求在接到通知之日起20日內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，但是未告知對丁的轉(zhuǎn)讓條件，乙、丙始終不知道甲對丁的轉(zhuǎn)讓條件，在丁辦理共有登記之日起6個月后，乙、丙的優(yōu)先購買權(quán)消滅二、多項選擇題16、王某向丁某借款100萬元，后無力清償，遂提出以自己所有的一幅古畫抵債，雙方約定第二天交付。對此，下列哪些說法是正確的？（）從雙方約定以古畫抵債，等同于簽訂了另一份買賣合同，原借款合同失效，王某只能以交付古畫履行債務(wù)8.雙方交付古畫的行為屬于履行借款合同義務(wù)口C.王某有權(quán)在交付古畫前反悔，提出繼續(xù)以現(xiàn)金償付借款本息方式履行債務(wù)口D.古畫交付后，如果被鑒定為質(zhì)品，則王某應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任口17、債的法定移轉(zhuǎn)指依法使債權(quán)債務(wù)由原債權(quán)債務(wù)人轉(zhuǎn)移給新的債權(quán)債務(wù)人。下列哪些選項屬于債的法定移轉(zhuǎn)的情形？（ ）A.保險人對第三人的代位求償權(quán)口B.企業(yè)發(fā)生合并或者分立時對原債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)口C.繼承人在繼承遺產(chǎn)范圍內(nèi)對被繼承人生前債務(wù)的清償口D.根據(jù)買賣不破租賃規(guī)則，租賃物的受讓人對原租賃合同的承受口18、居民甲經(jīng)主管部門批準(zhǔn)修建了一排臨時門面房，核準(zhǔn)使用期限為2年，甲將其中一間租給乙開餐館，租期2年。期滿后未辦理延長使用期限手續(xù)，甲又將該房出租給了丙，并簽訂了1年的租賃合同。因租金問題，發(fā)生爭議。下列哪些選項是正確的？（）A.甲與乙的租賃合同無效口B.甲與丙的租貨合同無效口C.甲無權(quán)將該房繼續(xù)出租給丙口D.甲無權(quán)向丙收取該年租金口19、張三向李四借款20萬元做生意，由丙提供價值15萬元的房屋抵押，并訂立了抵押合同。張三因辦理登記手續(xù)費過高，經(jīng)李四同意未辦理登記手續(xù)。張三又以自己的一輛價值10萬元的“現(xiàn)代”車質(zhì)押給李四，雙方訂立了質(zhì)押合同。李四認(rèn)為將車放在自家附近不安全，決定仍放在張三處。一年后，張三因虧損無力還債，李四訴至法院要求行使抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)。本案中下列說法正確的是（）。A.抵押合同、質(zhì)押合同均有效B.抵押合同、質(zhì)押合同均無效□C.抵押、質(zhì)押均無效D.質(zhì)押無效、抵押有效口20、A市甲廠與B市乙廠簽訂了一份買賣合同，約定由甲廠供應(yīng)乙廠鋼材10噸，乙廠支付貨款3萬元。但合同對付款地點和交貨地點未約定，雙方為此發(fā)生糾紛，付款地點和交貨地點應(yīng)為：（ ）A.付款地點為A市口B.交貨地點為A市口C.付款地點在B市口D.交貨地點在B市口21、陳某向賀某借款20萬元，借期2年。張某為該借款合同提供保證擔(dān)保，擔(dān)保條款約定，張某在陳某不能履行債務(wù)時承擔(dān)保證責(zé)任，但未約定保證期間。陳某同時以自己的房屋提供抵押擔(dān)保并辦理了登記。關(guān)于賀某的抵押權(quán)存續(xù)期間及張某的保證期間的說法，下列選項正確的是：（ ）A.賀某應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)口B.賀某在主債權(quán)訴訟時效結(jié)束后的2年內(nèi)仍可行使抵押權(quán)口C.張某的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月口D.張某的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年口22、李某將電腦出租給王某。王某租用該電腦時出了故障，遂將電腦交給康成電腦維修公司維修。王某和李某就維修費的承擔(dān)發(fā)生爭執(zhí)。康成公司因未收到修理費而將電腦留置，并告知王某如7天內(nèi)不交費，將變賣電腦抵債。李某聽聞后，于當(dāng)日潛入康成公司偷回電腦。關(guān)于康成公司的民事權(quán)利，下列說法正確的是：（）A.王某在7日內(nèi)未交費，康成公司可變賣電腦并自己買下電腦口B.康成公司曾享有留置權(quán)，但當(dāng)電腦被偷走后，喪失留置權(quán)口C.康成公司可請求李某返還電腦口D.康成公司可請求李某支付電腦維修費口23、周某以6000元的價格向吳某出售一臺電腦，雙方約定5個月內(nèi)付清貨款，每月支付1200元，在全部價款付清前電腦所有權(quán)不轉(zhuǎn)移。合同生效后，周某將電腦交給吳某使用。期間，電腦出現(xiàn)故障，吳某將電腦交周某修理，但周某修好后以，6200元的價格將該電腦出售并交付給不知情的王某。對此，下列哪些說法是正確的？（ ）A.王某可以取得該電腦所有權(quán)口B.在吳某無力支付最后1個月的價款時，周某可行使取回權(quán)口C.如吳某未支付到期貨款達(dá)1800元，周某可要求其一次性支付剩余貨款口D.如吳某未支付到期貨款達(dá)1800元，周某可要求解除合同，并要求吳某支付一定的電腦使用費24、某房屋登記的所有人為甲，乙認(rèn)為自己是共有人，于是向登記機構(gòu)申請更正登記。甲不同意，乙又于3月15日進(jìn)行了異議登記。3月20日，丙打算買甲的房屋，但是到登記機構(gòu)查詢發(fā)現(xiàn)甲的房屋存有異議登記，遂放棄購買。乙申請異議登記后，發(fā)現(xiàn)自己的證據(jù)不足，遂對此事置之不理。下列哪些選項是正確的？（ ）A.異議登記后，未經(jīng)乙同意，處分該房屋的，不發(fā)生物權(quán)效力口B.異議登記于3月31日失效口C.甲有權(quán)向乙請求賠償損失口D.甲有權(quán)向登記機構(gòu)請求賠償損失口□□□□25、吳某和李某共有一套房屋，所有權(quán)登記在吳某名下。2010年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有，但是并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。3月1日，李某將該房屋出賣給張某，張某基于對判決書的信賴支付了50萬元價款，并入住了該房屋。4月1日，吳某又就該房屋和王某簽訂了買賣合同，王某在查閱了房屋登記簿確認(rèn)房屋仍歸吳某所有后，支付了50萬元價款，并于5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。下列哪些選項是正確的？（）A.5月10日前，吳某是房屋所有權(quán)人口B.2月1日至5月10日，李某是房屋所有權(quán)人口C.3月1日至5月10日，張某是房屋所有權(quán)人口D.5月10日后，王某是房屋所有權(quán)人□三、名詞解釋26、要約撤銷與要約撤回□□□□□□□27、物權(quán)請求權(quán)□□□□□□□□□□□□□28、公序良俗原則□□□□□□□29、共同侵權(quán)□□□□□□□30、債權(quán)人代位權(quán)□□□□□31、所有權(quán)保留□□□□□□□四、問答題32、判斷：意思表示不自由的民事行為屬于效力未定的民事行為。（北科2目1目年研）□□□□□□□33、比較合同關(guān)系與其他民事法律關(guān)系的區(qū)別?！酢酢酢酢?4、簡述用益物權(quán)的法律特征。□□□□□□□35、占有的效力主要表現(xiàn)在哪些方面？□□□□□□□36、在我國，代理制度中產(chǎn)生連帶責(zé)任的情形有哪些？□□□□□□□□□□37、試述精神賠償。□□□□□□□五、案例分析38、案例分析：一日，甲到鄰居乙家玩耍，見乙的三歲小孩上吐下瀉，病情嚴(yán)重，而乙和其妻不知去向。甲怕小孩脫水，便叫了一輛出租車將小孩送往K院治療，同時讓其子尋找乙和其妻。第二天，找到乙妻，并隨后找到乙，原來乙與其妻吵架，夫妻各自負(fù)氣出走，將小孩丟在家中。甲在醫(yī)院將小孩交給乙和其妻，并要求乙償還出租車費30元和墊付的各種治療費用1230元。乙認(rèn)為小孩病情不嚴(yán)重，用不著小題大做，再說自家也沒有委托甲代為照看小孩，因此拒絕支付上述費用。(案例來源張玉敏主編：《民法案例》，北京，中國人民大學(xué)出版社，2004。)請分析：(1)甲的行為的性質(zhì)如何？本案應(yīng)當(dāng)如何處理？(2)本案中雙方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系如何？你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)怎樣處理？□□□□□□□□□□□□□39、甲公司與乙公司就一批高檔西服的買賣合同以電子郵件的形式進(jìn)行磋商。5月8日甲公司首先提出該批西服的數(shù)量、質(zhì)量、價格等內(nèi)容，詢問乙公司能否提供。乙公司接受了甲公司的要求，并就履行地點、期限等內(nèi)容提出了若干補充意見，且提出采用合同書形式訂立合同，并于5月10日將上述內(nèi)容告知甲公司，甲公司收到后于5月11日發(fā)出電子郵件表示完全同意，乙公司遂以雙方往來電子郵件之內(nèi)容為基礎(chǔ)草擬了合同書。5月12日，乙公司董事長在位于A地的乙公司大樓內(nèi)，在合同書上簽字，并將合同書寄往甲公司所在地B地，同日，鑒于履行期限較緊，乙公司將合同中所約定的西服迅速交丙公司裝車運往甲公司。因甲公司董事長在C地出差，甲公司遂派專人將收到的合同書送往C地，5月15日，甲公司董事長在合同書上簽字。此前，5月13日，乙公司提供的西服由丙公司運抵甲公司所在地B地，甲公司于當(dāng)日接收貨物完畢。口問題(1)合同于何時成立？(2)若當(dāng)事人對交付地點未作約定，應(yīng)如何處理？(3)本案中，若iAj公司在運輸途中因出洪暴發(fā)，汽車連同西服一并卷入洪水，就這批滅失的西服，損失應(yīng)由誰承擔(dān)？□□□□□□□六、論述題40、述合同解除權(quán)的行使程序。□□□□□□□□□1717、ABCD參考答案一、單項選擇題1、A2、B3、C4、C5、C6、D7、D8、A9、D10、B11、D12、C13、C14、A15、D二、多項選擇題16、BCD18、BCD19、AC20、AB21、AC22、BC23、ACD24、BC25、BD三、名詞解釋26、答：要約的撤銷，指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。要約的撤回，指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。27、答：物權(quán)請求權(quán)，是指權(quán)利人為恢復(fù)物權(quán)的圓滿狀態(tài)或者防止侵害的發(fā)生，請求義務(wù)人為一定行為或者不為一定行為的權(quán)利。物權(quán)請求權(quán)是依附于物權(quán)的獨立請求權(quán)，在物權(quán)受到侵害或者有遭受侵害可能導(dǎo)致物權(quán)人不能圓滿支配其物權(quán)口寸行使，包括返還原物、消除危險、排除妨害。物權(quán)請求權(quán)是一種基于物權(quán)而產(chǎn)生的、保護物權(quán)的請求權(quán)，也是物權(quán)法為保護物權(quán)而特別設(shè)定的一種方法。物權(quán)請求權(quán)有返還原物請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)和消除危險請求權(quán)三種類型。28、答.公序良俗原則，是指一切民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。公序良俗原則中的公序，應(yīng)當(dāng)限定為經(jīng)由法律、法規(guī)的強行性規(guī)定建構(gòu)的秩序，不限于民事法律和民事法規(guī)，一切法律和法規(guī)中的強行性規(guī)范都可以通過公序原則在民法中發(fā)揮作用。良俗，是指為社會、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會所尊重的起碼的倫理要求?！睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序。29、答：共同侵權(quán)行為，是指兩個或者兩個以上的行為人，由于共同過錯致人損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為的特征有主體的復(fù)數(shù)性、過錯的共同性、結(jié)果的同一性以及責(zé)任的連帶性。30、答：代位權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人意于行使其對于第三人享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。該權(quán)利具有以下特點.①代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人主張權(quán)利，體現(xiàn)了債的對外效力。②代位權(quán)是一種法定債權(quán)的權(quán)能。無論第三人是否約定，債權(quán)人都享有此種權(quán)能。③代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利。④在內(nèi)容上，代位權(quán)是債權(quán)人為了保全債權(quán)，代替?zhèn)鶆?wù)人行使債務(wù)人的權(quán)利，而且不能就收取的債務(wù)人的財產(chǎn)優(yōu)先受償。31、答.所有權(quán)保留，是指當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未先行支付價款或者履行其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。就動產(chǎn)而言，除法律有特別規(guī)定的以外，所有權(quán)依交付而移轉(zhuǎn)。但當(dāng)事人可以約定出賣人先行交付標(biāo)的物，在買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)仍歸出賣人所有，以擔(dān)保買受人合同義務(wù)的履行，這就是所謂的所有權(quán)保留制度。該制度以微觀上的利益均衡、交易安全為宗旨，以權(quán)利擁有和利益享用相分離的權(quán)利分化理論為構(gòu)思主題，以設(shè)定標(biāo)的物所有權(quán)移轉(zhuǎn)的前提條件為特征，精巧地實現(xiàn)了買受人對標(biāo)的物的提前享用，有效消除了出賣人滯后收取價金的交易風(fēng)險。四、問答題32、答：這種觀點是錯誤的。意思表示不自由的民事行為是可撤銷、可變更的民事行為。包括欺詐、脅迫、乘人之危等。效力未定的民事行為主要指欠缺相應(yīng)的民事行為能力和無權(quán)處分、無權(quán)代理。33、答：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)的意思表示一致的協(xié)議，合同關(guān)系是眾多民事法律關(guān)系中的一種。(1)合同關(guān)系與其他民事法律關(guān)系的區(qū)別①合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為。□②合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨?！酡酆贤P(guān)系具有相對性，只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間。□(2)合同與債的區(qū)別①從總體上看，合同反映的是正常的、典型的商品交換關(guān)系，而在實踐中還存在著一些非正常的、特殊的交換關(guān)系。如因不當(dāng)?shù)美蜔o因管理所產(chǎn)生之債等，多不能為合同之債所概括。②合同是債的一種形式，它不能概括債的全部內(nèi)容。合同上的請求權(quán)只是債的一種形式，債的關(guān)系較之于合同的關(guān)系而言更為抽象，債要包括合同關(guān)系。34、答：用益物權(quán)是對他人之物在一定范圍內(nèi)使用、收益的定限物權(quán)。我國《物權(quán)法》第117條規(guī)定：“用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利?！庇纱丝梢姡?1)用益物權(quán)以不動產(chǎn)、動產(chǎn)為權(quán)利客體。傳統(tǒng)民法認(rèn)為，動產(chǎn)物權(quán)以占有為公示方法，無從將不同的用益內(nèi)容表示于外，以動產(chǎn)設(shè)定用益物權(quán)在公示技術(shù)上有困難，且動產(chǎn)一般價值較低，取得容易，用益物權(quán)之取得完全可以通過設(shè)定偵權(quán)的方式解決(如訂立使用、借貸合問或租賃合同)，無須以設(shè)定用益物權(quán)的方式取得。在動產(chǎn)公示技術(shù)沒有障礙，動產(chǎn)價值日漸增加的情況下，以動產(chǎn)設(shè)定用益物權(quán)必將為實踐所需，如融資租賃交易中，承租人對于租賃物所享有的權(quán)利若構(gòu)建為動產(chǎn)用益物權(quán)，對各方當(dāng)事人均屬有利。有鑒于此，我國《物權(quán)法》明確規(guī)定動產(chǎn)可以設(shè)定用益物權(quán)，此規(guī)定亦為以后的制度發(fā)展留下空間。(2)用益物權(quán)以占有、使用、收益為其權(quán)利內(nèi)容。“占有”，是指對物的實際控制。/]]益物權(quán)作為以使用、收益為目的的物權(quán)。以權(quán)利人對物的實際占有、實際控制等有形支配為必要，否則就不可能實現(xiàn)對物的直接利用?！笆褂谩?，是指依物的自然屬性、法定用途或者約定的方式，對物進(jìn)行實際上的利用?！笆找妗?，是指通過對物的利用而獲取孳息，包括天然孳息以及法定孳息。用益物權(quán)中的“用益”，是使用、收益的合稱，但這并不意味著用益物權(quán)必須同時兼具使用和收益兩項內(nèi)容，因為，對于物的使用價值的利用形態(tài)千差萬別，可以是單獨的使用或收益，也可以是基于使用而獲得收益。(3)用益物權(quán)是在他人所有之物上設(shè)立的權(quán)利，是一種他物權(quán)。在用益物權(quán)設(shè)定之后，所有權(quán)人受自己意思的拘束，不得再直接對物的使用價值加以支配。這里的“他人”是指用益物權(quán)人以外的人，而并不以作為用益物權(quán)客體的物的所有權(quán)人為限，既可能是對物享有所有權(quán)的人，也可能是對物享有用益物權(quán)的人。(4)用益物權(quán)的權(quán)能并不完全，是一種定限物權(quán)。用益物權(quán)是在承認(rèn)所有權(quán)的完全性、整體性與恒久性的基礎(chǔ)上構(gòu)建起來的。所有權(quán)具有完全性和恒久性，但用益物權(quán)因具有異質(zhì)優(yōu)越性的需求而構(gòu)成對所有權(quán)的限制，因此，用益物權(quán)具存定限性和有期性，否則有害于所有權(quán)的完全性和彈力性。所有權(quán)具有整體性，用益物權(quán)則在不影響所有權(quán)的此項特征的情況下，以所有權(quán)之中的用益價值支配部分形成性質(zhì)不同的用益物權(quán)。35、答：占有的效力，是指法律賦予占有的一定法律效力，主要包括權(quán)利推定的效力、狀態(tài)推定的效力、占有人的權(quán)利義務(wù)等方面。(1)占有的權(quán)利推定效力占有的權(quán)利推定效力，是指基于占有之背后真實權(quán)利存在的蓋然性，為保護占有人的權(quán)益，實現(xiàn)占有制度的立法宗旨，法律所作的占有人基于其占有而產(chǎn)生的各種權(quán)利外象具有真實的權(quán)利基礎(chǔ)的推定。關(guān)于占有的權(quán)利推定效力，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：①受權(quán)利推定的占有人，免負(fù)舉證責(zé)任，對其有無實質(zhì)權(quán)利發(fā)生爭議時，占有人可直接援用這一推定予以對抗。②權(quán)利的推定，不僅占有人自己可以援用，第三人也可以援用。□③權(quán)利的推定，一般是為占有人的利益而設(shè)，但是有時對其產(chǎn)生不利益時，也可以援用?！酡苷加械臋?quán)利推定效力是消極性的，占有人不得利用這種推定作為其行使權(quán)利的積極證明?！?2)占有的狀態(tài)推定效力占有的狀態(tài)推定效力，是指法律為了更好地保護占有人的利益，實現(xiàn)占有制度設(shè)立的宗旨，而作出的在無相反證明的情況下，推定占有人之占有為無瑕疵占有等規(guī)定。(3)占南人的權(quán)利與義務(wù)占有人的權(quán)利與義務(wù)包括宥權(quán)占有人的權(quán)利義務(wù)和無權(quán)占有人的權(quán)利義務(wù)。這里只涉及無權(quán)占有人的權(quán)利義務(wù)。其權(quán)利義務(wù)也括如下：①占有物的使用、收益權(quán)。一般認(rèn)為善意占有人對占有物享有使用權(quán)，而惡意占有人不享有。②費用償還請求權(quán)。善意占有人對占有物所支出的必要費用，在返還原物時，有請求權(quán)利人償還的權(quán)利。③返還占有物的義務(wù)。只有無權(quán)占有人才負(fù)返還義務(wù)，有權(quán)占有人不負(fù)此義務(wù)。只有惡意占有人和+符合善意取得要件的善意占有人才負(fù)返還義務(wù)。善意占有人和惡意占有人返還占有物時須返還孳息。④賠償損失的義務(wù)。當(dāng)因不可歸責(zé)于占有人的原因而致占有物毀損滅失時，善意占有人不負(fù)賠償責(zé)任；而惡意占有人卻有可能要負(fù)一定的賠償責(zé)任。36、答.在我國，代理制度中產(chǎn)生連帶責(zé)任的情形主要有以下六種：(1)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第65條第3款規(guī)定：“委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任?！睍嫖写淼氖跈?quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項、代理權(quán)限和代理期限，并出委托人簽名或蓋章。授權(quán)不明是指代理事項、權(quán)限、或者期限不明確。此時，被代理人和代理人均有過錯，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。(2)代理人知道被委托代理行為違法，仍進(jìn)行代理活動，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對，由代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。代理行為必須合法，這是代理的要求，如明知不合法且不反對，則被代理人和代理人要承擔(dān)連帶責(zé)任。(3)代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，被代理人因此受到損失的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任?！?4)交金心相對人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)己終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由交易相對人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。《民法通則》第66條第4款規(guī)定：“第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。”首先，第三人需明知行為人的代理權(quán)限有瑕疵，即第三人存在惡意。其次，需要給他人造成損害。他人的損害是第三人明知行為人的代理權(quán)限有瑕疵的情況下仍然與行為人實施民事行為。(5)委托代理人可以轉(zhuǎn)委托給他人，應(yīng)當(dāng)寫明代理事項、權(quán)限、期間等問題，如果出現(xiàn)轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明時，給第三人造成損失，第三人可以直接要求被代理人賠償損失。被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可再向委托代理人主張損失，若次代理人有過錯，應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任，此時的連帶責(zé)任需以次代理人有過錯為前提。(6)被代理人委托兩個以上代理人共同處理事務(wù)時，由于過錯給被代理人造成損失的，共同委托代理人之間對被代理人負(fù)連帶責(zé)任。37、答：(1)精神損害賠償，指因人格權(quán)益、身份權(quán)益受到損害導(dǎo)致嚴(yán)重精神損害而獲得的金錢賠償，適用于非法侵害自然人的人格權(quán)益、身份權(quán)益且造成嚴(yán)重精神損害的行為。其具體內(nèi)容包括：非法侵害自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益。非法使被監(jiān)護人脫離監(jiān)護，導(dǎo)致親子關(guān)系或者近親屬間的親屬關(guān)系遭受嚴(yán)重?fù)p害。侵害法人或者其他組織人格權(quán)利的，不產(chǎn)生精神損害賠償責(zé)任。(2)精神損害的賠償數(shù)額的確定，應(yīng)考慮以下因素：①侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；②侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；③侵權(quán)行為所造成的后果；④侵權(quán)人的獲利情況；⑤侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力；⑥受訴法院所在地平均生活水平。但是法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定。五、案例分析38、答：(1)甲的行為構(gòu)成無因管理，乙和妻子應(yīng)該償還甲出租車費30元和墊付的各種治療費用1230元。無因管理的構(gòu)成要件有三，即為他人管理事務(wù)，有為他人謀利益的意思，沒有法定或約定義務(wù)。本案中甲作為鄰居未負(fù)有法定或約定的照看乙家小孩的義務(wù)，但是看到小孩病情嚴(yán)重，為了不使小孩發(fā)生其他情況而將其送往醫(yī)院，有為他人謀利益的意思，送小孩去醫(yī)院、為小孩墊付各種治療費用的行為均屬于管理他人事務(wù)，故構(gòu)成無因管理。(2)雙方當(dāng)事人之間構(gòu)成無因管理之債，其中甲為管理人，乙及其妻為本人。管理人為本人負(fù)擔(dān)必要的債務(wù)時，本人應(yīng)清償該債務(wù)。《民法通則》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”所以，甲有權(quán)要求乙及其妻子償還因照顧小孩而支出的出租車費30元以及負(fù)擔(dān)的必要的債務(wù)即各種治療費用1230元。39、答：(1)合同于5月13曰成立，具體分析如下：①合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！币s和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段。根據(jù)《合同法》第20條的規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，要約失效。5月8日甲公司向乙公司就西服數(shù)網(wǎng)、質(zhì)網(wǎng)、價格的意思表示構(gòu)成要約，但乙公司