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文檔簡介
公司法
公司法概述
公司的含義與特征
一、公司:依法設(shè)立的,以營利為目的法人。
二、特征
1、公司是依照公司法設(shè)立的2、公司是以營利為目的的
3、公司是以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立的4、具有法人資格
公司分類
一、無限公司,有限責(zé)任公司,兩合公司,股份有限責(zé)任公司,股份兩合公司
二、封閉式和開放式公司
三、人合公司,資合公司和人合兼資合
四、母子公司和總分公司
例:下列關(guān)于母子公司關(guān)系,正確的是()
A、一個公司只有擁有另一個公司50%的股份時,才具有母子關(guān)系。
B、兩公司之間是否具有母子關(guān)系,應(yīng)以母公司對子公司是否具有實際控制能力為標(biāo)準(zhǔn)
C、母子公司是兩個獨立的法人資格
D、母公司如果濫用控制權(quán)損害了子公司少數(shù)股東和債權(quán)人的利益的,會導(dǎo)致子公司人
格被否認(rèn),母公司對子公司承擔(dān)責(zé)任。
五、中國公司和外國公司
公司法人人格否認(rèn)
(1)公司股東濫用股東權(quán)利給公司或其他股東造成損失的法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;
(2)公司股東濫用公司股東獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債
權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任;
例如:為避免債權(quán)人對公司財產(chǎn)的強制執(zhí)行而設(shè)立新公司,將原來公司的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到
新公司
例如:為防止公司業(yè)務(wù)上的不法行為導(dǎo)致的巨額賠償,將本屬于一體化的企業(yè)財產(chǎn)分
散設(shè)立若干公司,每一個公司資產(chǎn)只有較低注冊資本,因而難以補償受害人之損害
(3)關(guān)聯(lián)關(guān)系
1)定義:公司控股股東,實際控股人,董事,監(jiān)事,高管人員與其直接或間接控制的
企業(yè)之間的關(guān)系,以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系
2)公司的控股股東,實際控股人,董事,監(jiān)事,高管人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公
司利益
☆高管人員:公司的經(jīng)理,副經(jīng)理,財務(wù)負(fù)責(zé)人,上市公司董事會秘書和章程規(guī)定的
其他人員
☆控股股東:其出資額站有限責(zé)任公司資本總額的50%以上或其持有的股份占股份有
限責(zé)任公司股本總額50%以上的股東;出資額或持有股份的比例雖然不足50%,但以
其出資額或持有股份所享有的表決權(quán)已經(jīng)足以對股東會或股東大會的決議產(chǎn)生重大影
響的股東。
☆實際控股人:雖然不是公司股東,但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排,能夠?qū)嶋H支
配公司行為的人
導(dǎo)入案例
原告:鄧念
被告:姚政
原告訴被告稱:鄧念是國峰公司股東。2001年6月-2005年期間,國峰公司聘請姚政
為公司的銷售經(jīng)理。在任職期間,姚政以銷售名義向國峰公司提走270萬貨物,但未
向公司交任何貨款,也未提供銷售合同和欠款憑據(jù),導(dǎo)致國峰公司無法追償貨款,其
行為損害了股東權(quán)益。故鄧念依據(jù)公司法規(guī)定,請求法院判令姚政賠償270萬。
經(jīng)查,2005年,鄧念與郝小白簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,將持有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給郝小
白。股東會同意這次股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
問:鄧念是否可以打贏官司?
有限責(zé)任公司
一、含義:有限責(zé)任公司是公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,股東以其認(rèn)繳的
出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
二特征
1、全體股東僅以其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任
2、股東的人數(shù)最高不超過50人
3、公司注冊資本只能由發(fā)起人認(rèn)購,不能通過對外發(fā)行股份籌集資金
4、財務(wù)和經(jīng)營過程的非透明性
有限責(zé)任公司設(shè)立條件
1、股東符合法定人數(shù):由50個以下股東出資設(shè)立
2、資本
有效責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。
法律,行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳,注冊資本最低限額另
有規(guī)定的,從其規(guī)定。
股東出資形式
1、貨幣出資
2、實物,知識產(chǎn)權(quán),土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價
出資。
不得出鎏的形式?.勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)和設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)。
對作為出資的非貨幣性財產(chǎn)依法應(yīng)當(dāng)評估,不得高估或低估,否則驗資機構(gòu)承擔(dān)賠
償責(zé)任。
4、股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額,股東以貨幣出資的,
應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入有限責(zé)任公司在銀行設(shè)立的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)依
法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
股東不按照前款規(guī)定出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納
出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
5、有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章
程規(guī)定的價額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補齊,公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)
任。
導(dǎo)入案例
原告:張某
被告:上溯公司
2008年4月30日,原告與其他五人以及上溯公司簽訂股份合作協(xié)議書,在協(xié)議書中
約定,原告出資50萬,占10%的股份。協(xié)議簽訂后,張某將出資交給上溯公司,上
溯公司出具了收據(jù)。后2009年4月10H,鐳射公司成立。在經(jīng)營期間,原告參與公
司經(jīng)營并領(lǐng)取15000每月的工資。在審理中,上溯公司遞交一份確認(rèn)書,確認(rèn)書中明
確,鐳射公司所持有70%的股份,其中10%的股份是原告張某出資。但張某否認(rèn)收到
該確認(rèn)書。張某稱,其I的戔交給上溯公司后,曾向上溯公司詢問情況,上溯公司稱在
辦理注冊,后09年6月鐳射公司停發(fā)張某公司后,才知道自己名字未出現(xiàn)在股東名冊
中。
例:A、B、C三人經(jīng)協(xié)商,準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲,主要從事家具的生產(chǎn)。
其中:A為公司提供廠房和設(shè)備,經(jīng)評估作價25萬元;B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作
為出資;
C原為一家私營企業(yè)的家具廠廠長,具有豐富的管理經(jīng)驗,提出以管理能力出資,作
價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后,向工商局申請注冊。問:
(1)本案包括哪幾種出資形式?分析AB、C的出資效力。
(2)甲公司能否成立?為什么?
3、股東共同制定的公司章程
公司章程的內(nèi)容:
1)公司名稱和住所2)公司經(jīng)營范圍3)公司注冊資本
4)股東的姓名或名稱5)股東出資方式,出資額和出資時間
6)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法,職權(quán),議事規(guī)則7)公司法定代表人8)其他
公司章程達(dá)成一致后,全體股東應(yīng)當(dāng)在章程簽名,蓋章。
4、有公司名稱,組織機構(gòu)和公司住所
1)公司名稱里要表明有限責(zé)任字樣
2)公司住所是公司主要辦事機構(gòu)所在地,公司住所應(yīng)當(dāng)在公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)。
公司名稱
1、公司名稱是一個公司區(qū)別于其他公司的標(biāo)記,是公司人格的具體體現(xiàn)。公司名稱具
有排他性,在一定范圍內(nèi),一個公司只能使用特定的經(jīng)過注冊的名稱,該名稱屬于知
識
產(chǎn)權(quán)的范疇,與企業(yè)的注冊商標(biāo)一樣是企業(yè)擁有的無形資產(chǎn)。
2、公司的名稱應(yīng)由公司的類別、公司注冊機關(guān)所在地的行政區(qū)劃、公司所屬行業(yè)或
經(jīng)營特點、商號四部分組成,如"四川長虹電器股份有限公司"就是一個完整的公司
名稱。
八、有限責(zé)任公司設(shè)立程序
確定公司名稱一制定公司章程■大繳全部出資實際*資提出登/申請
登記機關(guān)審載發(fā)給營蛇丸照釜技出資證明,
公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)(股東會--最高權(quán)力機構(gòu))
-股東會:是全體股東組成的公司的權(quán)利機構(gòu),它不是常設(shè)機關(guān),對外并不代表公司,
對內(nèi)也不執(zhí)行業(yè)務(wù)。
二、職權(quán):P65略,大家自己了解即可
股東會的召集
1、定期會議:應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開,一般情況下,每個營業(yè)年度終結(jié)后,
應(yīng)當(dāng)召集
2、臨時會議:提議召開權(quán)利
1)代表1/10以上表決權(quán)的股東2)1/3以上的董事
3)監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會公司的監(jiān)事
3、首次股東會:由出資最多的股東召集和主持。
公司設(shè)立董事會的,以后的股東會由董事會召集,董事長主持會議事長
F半數(shù)以上董事共同推舉一名董事赴會或不設(shè)監(jiān)事會公司的監(jiān)事
f表1/10以上表決權(quán)的股東可
股東會表決方式
1、召集股東會,一般應(yīng)于會議召開15日以前通知股東。
2、表決方式:表決方式在章程中規(guī)定;沒有規(guī)定的,由出資比例行使表決權(quán)。
1)一般規(guī)定:半數(shù)以上表決權(quán)的股東通過即可
2)重大事項:代表2/3以上表決權(quán)股東通過:修改公司章程;增加或減少注冊資本;
公司合并、分立、解散或變更公司形式
例:甲方,乙方,丙方,丁方,戊方共同組建一有限責(zé)任公司。公司不設(shè)立董事會,
監(jiān)事會。并由乙方擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼任總經(jīng)理。丙方擔(dān)任公司監(jiān)事,丁方,戊方擔(dān)
任公司副總。張三打算加入該公/司并投資10萬,下列符合要求的是
A、必須經(jīng)過全體股東同意C、必須經(jīng)過2/3以上表決權(quán)的股東同意
B、必須經(jīng)過2/3以上股東同意D、可以直接與甲方協(xié)商受讓甲方的出資而成為股東
董事會一公司常設(shè)機構(gòu)
-董事會組建
1、董事會是所有董事組成的一個領(lǐng)導(dǎo)集體
2、董事由股東會在股東或股東委派的代表中選舉產(chǎn)生
問卷:你公司董事的提名由:
A.上屆董事會提名B.全體股東協(xié)商C第一、二大股東提名
D.國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)提名E本公司黨委會提名
一般而言,股權(quán)結(jié)構(gòu)集中的公司特別是國有控股的公司采用大股東提名董事的比
例高于平均水平;
股權(quán)分散的公司則以采用全體股東協(xié)商提名董事的比例遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于平均水平。
3、董事會成員中可以有公司職工代表
4、董事會設(shè)董事長一人,可以設(shè)副董事長。
(董事長,副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。)
5、董事會成員為3人至73人
6、股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的,可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以
兼任總經(jīng)理
7、董事任期由章程規(guī)定,每屆任期不得超過三年??梢赃B選連任
董事會會議召開
董事長召集和主持f董事長召集和主持,激以上董事共同推選一名董事召集和
主持(董事會的決議,一人T原則,會議記成記錄,出席會議股東簽名)
經(jīng)理--執(zhí)行機構(gòu)
有限責(zé)任公司可以設(shè)立經(jīng)理,經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé),并有權(quán)列席董事會會議
職權(quán):P68略,
監(jiān)事會…監(jiān)督機構(gòu)
一、組建
1、股東代表+職工代表(不少于1/3)23人
2、特殊情況:股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的——"一至二名監(jiān)事"
董事和高級管理人員不能兼任!
二、任期
每屆三年,可以連選連任
三、職權(quán)
罷免建議權(quán)、檢查財務(wù)權(quán)、提議開會權(quán)、糾正錯誤權(quán)、提起訴訟權(quán)、提出提案權(quán)、
列席董事會(55條)
監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營狀況異常,可以進行調(diào)查,必要時,可以聘請會計事務(wù)所進行
協(xié)助工作,費用由公司承擔(dān)。
四、議事規(guī)則
1、每年度至少一次,一人一票制。監(jiān)事會主席召集
2、半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集
3、監(jiān)事會議決議半數(shù)以上同通過。
有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
股東有轉(zhuǎn)讓股權(quán)和優(yōu)先購買其他股份轉(zhuǎn)讓的股份的權(quán)利
1、股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓部分或全部股份,無須其他股東同意
2、股東向股東以外人轉(zhuǎn)讓股份的,應(yīng)當(dāng)書面通知其他股東,且應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東呼
我同意;其他股東接到書面通知之日起滿30天未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓;
其他股東不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股份,不購買視同同意轉(zhuǎn)讓;
其他股東同意轉(zhuǎn)讓的,在同等條件下有優(yōu)先購買的權(quán)利;
兩個以上股東都主張優(yōu)先購買,可以先協(xié)商,協(xié)商不成,按照各自出資比例購買。
導(dǎo)入案例
原告:彭麗靜
被告:梁喜山,王寶山,金海岸公司。
2005年11月7日,原告彭麗靜和被告梁喜山作為甲方與作為乙方的王寶山,王軍事
簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。梁喜山將自己擁有公司80%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王寶山(金海岸公司只
有兩個股東即原告20%股權(quán),梁喜山80%的股份。原告與梁喜山系夫妻)。11月8
日金海岸公司召開股東會,通過了轉(zhuǎn)讓決議,其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)力。但原告不
認(rèn)可決議的簽字和手印,認(rèn)為是偽造。
經(jīng)法院查明,簽字和手印確實梁喜山代簽。
3、法院強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股份時,應(yīng)當(dāng)通知公司和全體股東,在同等條件下,其他股
東有優(yōu)先購買的權(quán)利,其他股東自法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的,視為
放棄購買。
例1:甲乙為同一有限責(zé)任公司股東,甲方想把自己出資全部轉(zhuǎn)讓給乙方,如何操作?
A、直接轉(zhuǎn)讓即可B、經(jīng)過全體股東同意
C、經(jīng)過全體股東過半數(shù)同意D、經(jīng)過全體股東三分之二同意
例2:甲方,乙方,丙方,丁方,戊方共同組建一有限責(zé)任公司。公司成立后,甲方
要求轉(zhuǎn)讓出資給張三,丙方表示同意,丁方,戊方自接到書面通知之日起滿30填未答
復(fù)。乙方以前曾與張三有過恩怨,故堅決反對,但出價又不如張三高。后甲方將出資
轉(zhuǎn)讓給張三,并辦理了變更登記手續(xù)。乙方不服,認(rèn)為這是甲方故意和自己過不去,
并認(rèn)為轉(zhuǎn)讓無效,以下正確的?
A、甲方不能轉(zhuǎn)讓出資,沒有經(jīng)過全體股東同意
B、甲方可以轉(zhuǎn)讓出資,經(jīng)過過半數(shù)股東同意
C、甲方不可以轉(zhuǎn)讓,因為占公司股本半數(shù)以上股東乙方不同意
D、甲方轉(zhuǎn)讓無效,因為乙方雖然不同意轉(zhuǎn)讓,但同一購買,故乙方有優(yōu)先購買的權(quán)利,
甲方應(yīng)當(dāng)將出資轉(zhuǎn)讓給乙方。
例3、甲、乙、丙要組建一有限責(zé)任公司,其公司章程中的下列內(nèi)容,不符合法律規(guī)
定的有()A、注冊資本為80萬元B、甲貨幣出資30萬元,乙實物出資30萬元,
貨幣出資10萬元、專利權(quán)出資10萬元C、甲可以不經(jīng)乙的同意將一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給
丙
D、經(jīng)全體股東同意,股東才可以由回投資
案例分析:2007年8月8日,甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司(下
稱公司).公司未設(shè)董事會,僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日,甲與戊訂立合同,
約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)
出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù),均要求在同
等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后,至7月
15日未就此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項作出任何答復(fù)。戊在對公司進行調(diào)查的過程中,發(fā)現(xiàn)乙在
公司設(shè)立時以機器設(shè)備折合30萬元用于出資,而該機器設(shè)備當(dāng)時的實際價值僅為10
萬兀。
(1)丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果?并說明理由。
(2)乙、丙均要求在同等條件下,優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán),應(yīng)當(dāng)如何處理?
(3)如果乙出資不實的行為屬實,應(yīng)當(dāng)如何處理?
宏圖有限責(zé)任公司注冊資本20萬元,有股東5個。劉某、關(guān)某、張某和趙某是自然人
股東,各持公司2萬元股份,甲企業(yè)是法人股東,持有公司12萬元的股份。劉某欲將
股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè),于是書面通知給其余四個股東。關(guān)某不同意,張和趙表示同意,
甲企業(yè)收到通知后遲遲不做答復(fù),2個月后通知劉某自己不同意。張某和趙某都提出
要購買劉某的股份,但價格低于乙企業(yè)。甲企業(yè)拒絕購買,于是劉某將股份轉(zhuǎn)讓給了
乙
公司又經(jīng)營了一年之后,張某決定出國定居,在未經(jīng)其他股東同意的情況下將自己的
股份轉(zhuǎn)讓給了乙企業(yè)。后來,關(guān)某、趙某和甲企業(yè)也將所持有股份轉(zhuǎn)讓了乙企業(yè)。
問題:
1、劉某將股份轉(zhuǎn)讓給乙是否合法?為什么?
2、張某是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓股份給乙企業(yè)?為什么?
3、張某和趙某能否行使優(yōu)先購買權(quán)?
4、該公司能不能繼續(xù)存在?
有限責(zé)任公司股東權(quán)利
1、參與或推舉代表參加股東會并依法行使表決權(quán)和質(zhì)詢權(quán)。
2、獲得紅利和優(yōu)先認(rèn)購公司新增資本。有約定除外
3、轉(zhuǎn)讓股份和有限購買其他股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)
4、知情權(quán)
1)對會議會期、待表決事項的知情權(quán);
2)關(guān)于查賬權(quán)?
違法股東享不享有?假賬真賬如何辨?公司不給查怎么辦?可不可以委托他人查?
3)股東退出公司后是否享有知情權(quán)?
導(dǎo)入案例原告:四人被告:嘉德公司
嘉德公司成立2003年10月15日。從事房地產(chǎn)開發(fā)。公司股東除四人外,還有石某,
張玉林。2007年張玉林將持有全部股份轉(zhuǎn)讓給李淑君。2009年4月8日四原告向被
告遞交申請,準(zhǔn)備4月23日趨查閱復(fù)制公司所有資料(含公司所有會計賬簿,原始憑
證,契約,通信,船票,通知等)。公司4月20答復(fù),要求直接與律師聯(lián)系。被告復(fù)
函之前,四被告在4月14日向法院起訴,要求履行上述請求。
另查:嘉德公司于廣廈公司在2005年5月簽訂項目施工合同,廣廈公司派項目經(jīng)理為
張玉林。2009年2月8日,廣廈公司以嘉德公司拖欠工程款為由,向仲裁委員會提交
仲裁。
5、提議,召集和主持臨時股東會
導(dǎo)入案例
被告泰富公司于1995年7月12日成立,注冊資本2100萬元,2004年原告出資
315萬,取得被告15%的股權(quán);被告另一個股東志達(dá)公司占有85%的股份。截止
2005年12月31日,被告泰富公司未分配紅利。
2005年,被告以解決流動資金為由召開四次股東會,形成決議:被告志達(dá)公司同意
向泰富公司增資1900萬;引進第三人作為投資者增資1000萬。原告認(rèn)為上述決議屬
于惡意增資持反對意見。之后被告泰富公司以公司原注冊資本2100元為增資時凈資產(chǎn)
完成增資行為。工商局核實注冊資本5000萬,志達(dá)公司占73.7%,第三人占20%,
原告占6.3%0公司增資前后均未對公司凈資產(chǎn)進行審計評估
截止2005年12月31日,被告泰富公司毛利額1億3千萬元,可實現(xiàn)凈利潤7千
5百萬元。資產(chǎn)總額3億2千萬,負(fù)債2億元。
審理中,兩被告未能對股東會的增資決議作出任何解釋。
6、異議股東股權(quán)請求收購權(quán)
有下列情況,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理價格收購其股
權(quán):
1)公司連續(xù)5年不分配利潤,公司5年連續(xù)盈利,且符合分配利潤的條件
2)公司合并,分立,轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)
3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決
議修改章程使公司繼續(xù)存在的。
股東會會議決議內(nèi)容通過之日60日內(nèi),股東與公司不能達(dá)成收購協(xié)議,股東可以
自決議內(nèi)容通過之日90日內(nèi)向法院起訴
7、參與剩余財產(chǎn)的分配
8、繼承權(quán):自然人股東死亡,其合法繼承人可以繼承股東資格,但公司章程另有規(guī)定
除外。
9、請求司法救濟權(quán)
三個案例:
1、股權(quán)繼承問題;2、拿贓款來出資的問題;3、股權(quán)投資與債權(quán)投資的問題。
例如:甲系丙與乙的婚生女,乙與丙離婚后與丁結(jié)婚,1996年,乙、丁和戊分別出資
25萬元、25.5萬元、5000元設(shè)立A有限責(zé)任公司,該公司章程中未對股東去世后其
出資如何處理做出約定。1998年5月,乙因車禍不治而亡。甲得知其父死亡的消息后,
向人民法院起訴要求繼承其父在有限責(zé)任公司中的財產(chǎn)。因甲住在外地,不愿參與公
司經(jīng)營,甲遂請求人民法院判令將乙的股份轉(zhuǎn)讓給丁,轉(zhuǎn)讓所得現(xiàn)金歸自己所有。審
理中,丁同意甲與自己共同繼承乙的股份,但拒絕購買乙的股份。
[問題]
(1)甲可否繼承其父乙的股份并當(dāng)然取得股東身份?
(2戶去院可否判令丁購買甲應(yīng)繼承的股份?
一人有限責(zé)任公司
概念:一人有限責(zé)任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公
司。
1.出資人投資一人有限公司數(shù)量的限制
一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在么'司登
坦中注明自然人獨資或者法人獨資,并在么詞拿綴斛載明。
2.一人有限責(zé)任公司的外部監(jiān)督
一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計師事務(wù)
所審計。
3.一人有限責(zé)任公司的法人人格否認(rèn)
一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司
債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。相對于其他公司的法人人格否認(rèn)在舉證責(zé)任方面,一人有限公司
適用舉證責(zé)曄置
國有獨資公司
國有獨資公司,是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政
府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。
國有獨資公司從本質(zhì)上屬于一人有限責(zé)任公司的范疇。但由于國有獨資公司股東的特
殊性,為保障國有資產(chǎn)的保值增值,法律對國有獨資公司的組織機構(gòu)做了一些特別規(guī)
定。
1.權(quán)力棚勾
國有獨資公司只有一個股東,無需設(shè)立股東會,由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股
東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán),如決
定公司的重大事項。但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公
司債券等事項,必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定;
其中,重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督
管理機構(gòu)審核后,報本級人民政府批準(zhǔn)。
國有獨資公司設(shè)董事會,董事會除行使《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司董事會的所
有職權(quán)外,還可以制訂國有獨資公司章程報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。因此,國有
獨資公司董事會的實際職權(quán)范圍比一般的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)范圍大得多。
董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。但是,董事會成員中的職工代表由公司
職工代表大會選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人,可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長
由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。董事每屆任期不得超過3年。董事會
成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
3.監(jiān)事會
國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體
比例由公司章程規(guī)定。
監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。但是,監(jiān)事會成員中的職工代表由公司
職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。
國有獨資公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意,董事
會成員可以兼任經(jīng)理。
國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理
機構(gòu)同意,不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。
股份有限責(zé)任公司
(-)股份有限公司的概念
股份有限公司,是指依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立的,賓全部密本分為等額股份,股
東以其必理的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的
企業(yè)法人。
(二)股份有限公司的特征
與有限責(zé)任公司相比,股份有限公司具有如下特征:
(1)公司性質(zhì)的資合性。(2)股東人數(shù)的開放性。(3)公司股份的等額性。
(4)股份轉(zhuǎn)讓的任意性。(5)組織機構(gòu)相對復(fù)雜。
(二)設(shè)立股份有限公司的條件
1、發(fā)起4符合法定人數(shù)2-200人
我國公司法規(guī)定,須有坐酗上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
2、發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本
3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;
4、發(fā)起人制訂公司章程,采用募集方式設(shè)立的還需經(jīng)典才金通過;
5、有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu);(三會健全)
6、有公司住所。
曲垃大會是指在股份有限公司成立之前,由全體認(rèn)股人參加,決定是否設(shè)立公司并決
定公司設(shè)立過程中以及公司成立之后的重大事項的會議。
創(chuàng)立大會有以下特征:
1.創(chuàng)立大會由全體認(rèn)股人參加。所以認(rèn)購公司發(fā)行的股份并繳足了股款的人,都有權(quán)
參加創(chuàng)立大會,任何人都不得以任何其他的理由拒絕認(rèn)股人參加創(chuàng)立大會。
2.創(chuàng)立大會只在股款繳足之后,公司成立之前存在。
3.創(chuàng)立大會的性質(zhì)與股東大會相當(dāng)。
股份有限公司的設(shè)立程序
(-)發(fā)起設(shè)立的程序
1、發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議,明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)
2、全體發(fā)起人指定代表或共同委托代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。
3、發(fā)起人制定公司章程
4、發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定的其認(rèn)購的股款
5、發(fā)起人首次繳納出資后,應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會,由董事會向公司登記機關(guān)報送
公司章程等文件,申請設(shè)立登記
6、公司登記機關(guān)自收到申請后30日內(nèi)作出決定。
(二)募集設(shè)立的程序
1、發(fā)起人認(rèn)購股份一般不少于公司股份總數(shù)的35%
2、發(fā)起人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)提出股票發(fā)行申請
3、向社會公開募集股份的,制作招股說明書,認(rèn)股書,與證券經(jīng)營機構(gòu)簽訂承銷協(xié)議,
與銀行簽訂代收股款協(xié)議
4、認(rèn)股人填寫認(rèn)股書
5、發(fā)行股份股款繳足后,發(fā)起人在30日內(nèi)主持召開由認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會。
1)創(chuàng)立大會作用:審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況報告;
討論通過發(fā)起人制定的章程;選舉董事會和監(jiān)事會成員;審核公司設(shè)立費用;
發(fā)起人低作股款的財產(chǎn)作價。
2)通知時間:發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前通知或公告各人古人
3)表決方式:創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)以上的認(rèn)股人出席,方可舉行;作
出的決議,必須經(jīng)過出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
4)退還認(rèn)股人股款情況
發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截至日期尚未認(rèn)足的;
發(fā)行股份的股款繳足后,發(fā)起人30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的;
退還股款+同期銀行存款利息
6、董事會應(yīng)在創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi),向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。
股份有限公司的組織機構(gòu)
(1)股東會/股東大會(2)董事會(3)監(jiān)事會
(一)股東大會-一公司最高權(quán)力機構(gòu)
1、股東大會的職權(quán)
(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;(2)選舉和更換董事,決定有關(guān)董事的報酬
事項;(3)選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事,決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項;(4)審
議批準(zhǔn)董事會的報告;(5)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告;(6)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)
預(yù)算方案、決算方案;(7)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(8)對
公司增加或者減少注冊資本作出決議;(9)對發(fā)行公司債券作出決議;(10)對公司
合并、分立、解散和清算等事項作出決議;(11)修改公司章程。
2、股東大會的形式
是期含廿.?每年召開一次
酶含?有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)在兩個月/招開
(1)董事人數(shù)不足2/3時;(2)公司未彌補的虧損達(dá)實收股本總額1/3
(3)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;
(4)董事會認(rèn)為必要時;(5)監(jiān)事會提議召開時;
(6)公司轉(zhuǎn)讓,受讓財產(chǎn),提供擔(dān)保等其他
3、股東大會主持人
董事長——副董事長一監(jiān)事會——連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以
上股份的股東可以自行召開。
4、股東大會的通知、召集和主持
(1)股東大會的通知
《公司法》第103條規(guī)定,召開股東大會會議,應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審
議的事項于會議召開20前通知各股東;臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開75日就通知各
股東;發(fā)行無記名股票的,應(yīng)當(dāng)于會議召開30前公告會議召開的時間、地點和審議事
項。
(2)臨時議案
單獨或合計持公司3%以上股權(quán)的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案
并書面提交給董事會—董事會收到提案后2日內(nèi)通知其他股東,并將該天提交給股
東大會審議。
無記名股票持有人出席股東大會的,應(yīng)當(dāng)與會議召開5日前至股東大會閉會時將股
票交存于公司。
5、股東大會的決議(議事規(guī)則)“一股一票”
(1)股份有限公司股東大會的決議分為特別決議和一般決議。
懶決設(shè)修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、
解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席合設(shè)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通
過。(重要事項:2/3/
一般決就只須經(jīng)24磔設(shè)的股東所持表決權(quán)的必繳以上通過。(一般事項:
1/2)
(2)股東大會的表決計票和出席
1)股東大會表決計票
第106條規(guī)定,股樂大會選舉董事.士寸,可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大
會的決議,實行累積投票制。
本渴際累積投票制,是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時,每一股份擁有與應(yīng)選董
事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán),股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。
類型召集和主持表決權(quán)
有
限首次會議董事會或執(zhí)行董股東按照出資比例行使
責(zé)
任
定期會議:按公司章事召集表決權(quán);但是,公司章
司
公
程規(guī)定董事長或執(zhí)行董程另有規(guī)定的除外。
東
股
臨時會議:代表1/10事主持作出特別決議,必須經(jīng)
會
以上表決權(quán)的股東,否則,由副董事代表2/3以上表決權(quán)的
1/3以上的董事,監(jiān)事長、董事、監(jiān)事股東通過。
會或者不設(shè)監(jiān)事會公會或者監(jiān)事、代
司的監(jiān)事提議。表1/10以上表決
份
股權(quán)的股東或者連
年會:每年召開一次股東所持每一股份有一
限
有續(xù)90日以上單獨
臨時會議:有下列情表決權(quán)。
司
公或者合計持有公
形之一的,應(yīng)當(dāng)在兩作出普通決議,必須經(jīng)
東
股司10%以上股份的
個月內(nèi)召開:(1)董出席會議的股東所持表
會
大股東順次召集和
事人數(shù)不足2/3時;決權(quán)過半數(shù)通過。
主持。
(2)公司未彌補的虧作出特別決議,必須經(jīng)
損達(dá)實收股本總額出席會議的股東所持表
1/3;(3)單獨或者合決權(quán)的2/3以上通過。
計持有公司10%以上股
份的股東請求時;
(4)董事會認(rèn)為必要
時;(5)監(jiān)事會提議
召開時;(6)公司章
程規(guī)定的其他情形。
股份公司董事會…決策和管理機關(guān)
1、股份公司董事會的組成:《公司法》規(guī)定股有限公司的董事會成員為5至794
2、股份公司董事會董事的選舉及任期
3年可以連選連任
股份有限公司的第一屆董事的產(chǎn)生,如果是發(fā)起設(shè)立,就由發(fā)起人選舉產(chǎn)生,如果
是募集設(shè)立,那就有創(chuàng)立大會來選舉。
3.議事規(guī)則與職權(quán):董事會對股東大會負(fù)責(zé)。
1)定期含廿.?每年度至少召開兩次會議。
2)酶會的.?代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會,可以
提議召開董事會臨時會議。
董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi),召集和主持董事會會議
董事會會議應(yīng)當(dāng)由過半數(shù)董事出席方可舉行。
董事會應(yīng)當(dāng)對會議決議事項的決定做成會議記錄,出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上
簽名,承擔(dān)責(zé)任
有限責(zé)任公一般由公司章程規(guī)定。由董事長召集和主
司持、否則,由副董
董事會事長、董事順次進
行
股份有限公定期會議:每年度至少召開兩次
董事會決議的表
司會議。
決,實行一人一
董事會臨時會議:代表十分之一以上表
決權(quán)的股東、三分之一以上董事「有過半數(shù)的董事
或者監(jiān)事會,可以提議召開董事
出席方可舉行。
會臨時會議。
董事會作出決議,
董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十
必須經(jīng)全體董事的
日內(nèi),召集和主持董事會會議。
過半數(shù)通過。
董事會召開臨時會議,可以
另定召集董事會的通知方式和通
知時限。
監(jiān)事會(必設(shè)機關(guān))…監(jiān)察機關(guān)
1、成員:股東代表+職工代表2、監(jiān)事會設(shè)主席一人,可以設(shè)立副主席
3.主席,副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉
4、主席——副主席半數(shù)以上監(jiān)事共同選舉
5、公務(wù)員、董事、高級管理人員不能兼任監(jiān)事。
6、每6個月至少召開一次會議
有限責(zé)任公司股價看限
?目國有獨資公司
(2-50A)責(zé)任公司
權(quán)力機構(gòu)及股東會決定公司的一不設(shè)股東會重大同股東大會
蝴切重大問題履由國家授權(quán)投資決定公司的一切重大向逸
的機梅威部門決定
執(zhí)行機構(gòu)董事會董事會
董事會
3—13人(股東選舉的代1人5-19人
表組成,但兩個以上國由國家授權(quán)投資機以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,其
營企業(yè)或者兩個以上的梅或部門委派的代第一屆董事由發(fā)起人選舉產(chǎn)
董事成員的國有投資主體創(chuàng)辦的有表和職工代表組成生.以募集設(shè)立方式設(shè)立的
產(chǎn)生和組成眼責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)有職工其第一屆董事由創(chuàng)立大會選
代表)或I名執(zhí)行董事舉產(chǎn)生.以后的董事由全體
(規(guī)模小,人數(shù)少的公股東選舉的代表組成,但無
司)嗯工代
法定代表人董事長或執(zhí)行董事董事長由國家授權(quán)董事長由全體量事的過半
及產(chǎn)物式由公司章程決定投資機構(gòu)部門委派數(shù)選舉產(chǎn)生
強事的任期降眸眸
董事的
總經(jīng)理總經(jīng)理益經(jīng)理
附屬機構(gòu)
由董事會聘任由董事會聘任由董事會聘任
監(jiān)事會或監(jiān)事(公務(wù)員監(jiān)事會(董事、經(jīng)監(jiān)事會(公務(wù)員、董事、經(jīng)
監(jiān)督機構(gòu)
、董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不理及財務(wù)人負(fù)責(zé)人不得兼任
責(zé)人不得兼任監(jiān)事)得兼任監(jiān)事)監(jiān)事)
上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定
1、定義:上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。
2、《證券法》第50條:股份有限公司申請股票上市條件
(1)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行(2)公司股本總額不少于人民幣
3000萬元(3)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民
幣4億元的,公開發(fā)行股份的比例為10%以上(4)公司最近3年無重大違法行為,財務(wù)
會計報告無虛假記載(5)國務(wù)院規(guī)定的其他條件
證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件,并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)
3、上市公司具有最廣泛的公眾性,因此,公司法對其組織機構(gòu)規(guī)定了一般股份公司所
不具備的要求。
1)重大事項表決
上市公司一般規(guī)模較大,一些需要決議的事項關(guān)系重大,被設(shè)置為特別決議事項,
必須等到絕大多數(shù)股東同意才能通過。
根據(jù)《公司法》120條的規(guī)定,上市公司在一年內(nèi)購買.出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金
額超過公司資產(chǎn)總額30%的,應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議,并經(jīng)出席會議的股東所持表
決權(quán)的2/3以上通過。
2.獨立董事(上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立)
獨立董事是與受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的
一切關(guān)系的特定董事。
設(shè)立獨立董事,對于改善公司治理、提高監(jiān)控職能、維護公眾投資者的利益具有積
極的作用,有利于實現(xiàn)公司價值與股東利益的最大化。上市公司設(shè)立獨立董事,具體
辦法由國務(wù)院規(guī)定。
獨立董事的特點:
①性質(zhì)同監(jiān)事會,是監(jiān)督機關(guān)②又是董事會正式人員,擁有全權(quán)
③來自外部聘請,不是投資人④對董事會進行內(nèi)部直接監(jiān)督的董事
3.董事會秘書(上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立)
董事會職權(quán)廣泛,上市公司董事會工作更為繁重,有必要設(shè)置秘書來協(xié)助工作。上
市公司董事會秘書,負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東
資料的管理,辦理信息披露事務(wù)等事宜
4.董事對關(guān)聯(lián)關(guān)系表決的回避
1)上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,不得對該項決議
行使表決權(quán),也不得代理其他董事行使表決權(quán)。
2)該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)跳關(guān)系董事出席即可舉行,
3)董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。
4)出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的,應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會
審議。
5.上市公司的財務(wù)披露義務(wù)。
股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓
㈠股份與股票
股份是指均分公司全部資本的最小單位。股份有限公司的資本劃分為股份,每一股
的金額相等。股份具有金額性、平等性、不可分性、可轉(zhuǎn)讓性的特點。
公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。
股份轉(zhuǎn)讓的限制(重點):
1、發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份
前已發(fā)行的股份,(例如發(fā)起人認(rèn)購的35%)自公司股票在證券交易所上市交易之日
起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(內(nèi)幕交易禁止)
2、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情
況,在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本
公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。E&人員離職后半年內(nèi),不得
轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其
所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
3、股份自己收購的限制:公司不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:
①減少公司注冊資本;②與持有本公司股份的其他公司合并;
③將股份獎勵給本公司職工;(也即股票期權(quán)制度)
④股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的。
(股權(quán)買回請求權(quán),退股權(quán))
例:一枝花有限公司經(jīng)批準(zhǔn)公開發(fā)行股票并已上市,依照我國《公司法》的規(guī)定,該
公司在下列哪些情況下方可回購本公司的股票?()
A、平抑股市,扭轉(zhuǎn)本公司股票下跌趨勢B、減少本公司注冊資本
C、與持有本公司股票的其他公司合并
D、用于獎勵本公司優(yōu)先員工和推行職工持股計劃
例:下列正確的()
K發(fā)起人所持有的本公司的股份,自公司成立之日起5年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓
B、通常情況下,公司不得收購本公司的股票
C、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的本公司的股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓
D、公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的
例:甲上市公司在成立6個月時召開股東大會,該次股東大會通過的下列決議中哪項
符合法律規(guī)定?()
A、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉(zhuǎn)讓
B、公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉(zhuǎn)讓
C、收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來1年內(nèi)獎勵本公司職工D、決定與乙
公司聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn),并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質(zhì)押擔(dān)保
例:現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立,其股票獲準(zhǔn)上市交易,大股東碧海公司欲將其持有的1億
股法人股減少至6000萬股。對其減持股份的計劃,下列說法何者正確?
A、碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份
B、碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份
C、碧海公司原則上只能原價出售股份,若加價出售,應(yīng)征得新奇公司董事會的同意
D、碧海公司持有的股份,自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓
例:碧海公司擬認(rèn)購新奇公司股份1億元以便成為第一大股東,但其主要是以廠房、
設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對碧海公司的這種出資,下列何種
意見符合我國《公司法》的規(guī)定?()
A、進行評估作價,核實財產(chǎn),并折合成一定股份
B、考慮到專利技術(shù)的市場前景,允許高于評估值協(xié)商作價
C、新奇公司是高新技術(shù)企業(yè),其專利技術(shù)的出資比例可超過其注冊資本70%的比例
限制D、必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)
甲公司欲作為發(fā)起人募集設(shè)立一股份有限公司,其擬定的基本構(gòu)想包括以下內(nèi)容(1)
7個發(fā)起人中有4個住所地在境外的發(fā)起人,這為公司的國際化打下良好的基礎(chǔ);(2)
公司的注冊資本是8000萬元,其中7個發(fā)起人認(rèn)購2500萬,由于公司所選項目具有
非常好的發(fā)展前景,其余的5500萬元向社會公開募集;(3)由于是募集設(shè)立的股份
有限公司,因此所有的出資必須是貨幣;(4)認(rèn)股人在繳納股款后,在任何情況下,
都不可以要求發(fā)起人返還股款;
問:甲公司擬定的基本構(gòu)想中,哪些不符合法律規(guī)定?
公司財務(wù),會計
一、財務(wù)會計制度
1、公司必須建立財務(wù)會計制度,對公司資產(chǎn),任何人不得以個人名義設(shè)立賬戶存儲
2、公司應(yīng)當(dāng)在每一個會計年度終了時,編制財務(wù)會計報告,并依法經(jīng)會計事務(wù)所審計。
3、公司聘用的會計事務(wù)所,依照章程規(guī)定,由股東會,股東大會或董事會決定。
4、有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)將財務(wù)報告在規(guī)定期限交給各個股東;股份有限責(zé)任公司應(yīng)在召
開股東大會年會的20日前備置于本公司
公積金
-法定公積金
1、為了保持公司資本真實,公司經(jīng)營所得利潤應(yīng)當(dāng)首先用于彌補虧損和提取法定公積
金;2、法定公積金的提取比例為公司當(dāng)年稅后利潤的10%;公司法定公積金累
計額為公司注冊資本的50%以上的,可以不再提取。2、法定公積金不足以彌補以
前年度虧損的,在提取法定公積金前,依法應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損
二任意公積金
1、法定公積金提取后,從稅后利潤中再提取的。
2、任意公積金提取的比例由股東會或股東大會決議確定
三、資本公積金
資本公積金是在公司的生產(chǎn)經(jīng)營之外,由資本,資產(chǎn)本身及其他原因形成的股東權(quán)
益收入。
四、公積金作用
1、彌補公司虧損。資本公積金不得用于彌補虧損;2、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營;
3、轉(zhuǎn)為增加公司資本:但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增
前公司注冊資本的25%
某公司注冊資本為100萬,法定公積金累計金額為60萬,任意公積金的累計金額為
40萬。當(dāng)年公司決定轉(zhuǎn)贈資本50萬,錯誤的是
A、法定公積金10萬,任意公積金40萬B、法定公積金30萬,任意公積金20萬
C、法定公積金20萬,任意公積金30萬D、法定公積金40萬,任意公積金10萬
公司的合并,分立與資本增減
一、公司合并
1、定義:兩個或兩個以上公司在訂立合并合同的基礎(chǔ)上,依照法定程序組成一個公司
的法律行為。
2、合并方式:1)吸收合并;2)新設(shè)合并
3、合并程序
1)合并各方內(nèi)部協(xié)商,股東會股東大會作出同意的書面決議,
應(yīng)當(dāng)報主管部門審理的,還需要報主管部門審批。
2)合并雙方簽訂書面協(xié)議,編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單
3)通知并公告?zhèn)鶛?quán)人(公司自作出決議之日10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報紙
上公告,債權(quán)人自接到通知書之日30內(nèi),未接到45日內(nèi)可以要求公司清償或提供擔(dān)
保
4)合并股本或股份,移交財產(chǎn)
5)履行審批手續(xù)
二、公司分立:
公司分立是在一個公司基礎(chǔ)上訂立分立合同,依照法定程序分解為兩個或以上的公司
法律行為
1、分立方式
2、分立債務(wù)承擔(dān)
公司分立前的債務(wù)由分立后的供公司承擔(dān)連帶責(zé)任,但公司在分立前與債權(quán)人就債
務(wù)達(dá)成協(xié)議的除外。
三、公司資本增加與減少
1、公司資本增加
不需要通知公告?zhèn)鶛?quán)人,公司股東依法認(rèn)繳新增資本貨認(rèn)購新股即可
2、公司注冊資本減少:
公司減資后的注冊資本,不得低于法定最低限額。
公司的清算與解散
一、公司解散
公司解散是指消滅公司法人資格的法律行為
二、解散原因
1、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由的出現(xiàn)
2、股東會或股東大會決議解散
3、因公司合并分立需要解散
4、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照,責(zé)令關(guān)閉或被撤銷
5、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑
不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請求法院解散公司
三、公司清算
公司清算是指公司于解散時,清理公司財產(chǎn)與債權(quán)債務(wù),進行公平分配,以結(jié)束公司
所有法律關(guān)系的法律行為。
(一)程序
1、組成清算組;除上述第3點外,其他原因而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起
15日內(nèi)成立清算組,開始清算
1)有限責(zé)任公司:股東組成
2)股份有限責(zé)任公司:董事或股東大會確定的人員則稱
3)法院指定:逾期不組成清算組進行清算的。
4)清算組職權(quán):清理公司財產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;通知公告?zhèn)鶛?quán)人;
處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;清
理債權(quán)債務(wù);處理公司清償后的剩余財產(chǎn)"弋表公司參加訴訟
2、通知公告?zhèn)鶛?quán)人:清算組自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報紙上
公告。接到通知之日起30日,未接到自公告之日45日內(nèi),申報債權(quán)
3、債權(quán)人申報債權(quán):提供證明材料,清算組進行登記,未申報債權(quán),視同放棄債權(quán)人
放棄。但公司能全面清償時,在財產(chǎn)尚未分配給股東情況下,逾期申報債權(quán)的債權(quán)人
可以請求從剩余財產(chǎn)得到清償
4、調(diào)查和清理公司財產(chǎn),編制資產(chǎn)負(fù)載表和財產(chǎn)清單:公司能清償債務(wù)的,指定清償
方案,報股東會,股東大會或法院確認(rèn)后實施;不能清償?shù)那逅憬M向法院申請破產(chǎn)。
5、收取公司債權(quán),清償債務(wù):清算費用-職工工資申報費和法定補償金清繳所欠稅
款
6、分配公司剩余財產(chǎn)
7、制作清算報告,申請注銷公司登記
甲方乙方丙方三人共同出資500萬設(shè)立有限公司,其中甲方和乙方各出資40%,丙方
出資20%。該公司章程的下列條款中,符合公司法律制度規(guī)定的有
A、股東會表決時,三人按照出資比例行使表決權(quán)
B、選舉董事和總經(jīng)理時,經(jīng)過三人一致同意方能通過
C、分配利潤時,丙方有有限分配權(quán)。公司當(dāng)年利潤不足10萬的,僅分配給丙方,超
過10萬的,三人按照出資比例分配
D、公司解散清算后,如有剩余財產(chǎn),按照出資比例分配
某百貨公司是以商品零售為主的公司,由兩個私人股東設(shè)立。公司成立前擬定注冊資
本為25萬元,1994年10月正式成立。兩個股東中,一個為執(zhí)行董事,一個為財務(wù)負(fù)
責(zé)人,其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請在市財政局工作的丁某作為公司的總經(jīng)理。
此時,丁某買回的一批服裝正欲賣出,上任后未經(jīng)任何人同意私下和該百貨公司簽訂
了合同,用公司名義買下了他買來的服裝,總價款達(dá)12.5萬元,占用了公司的大量流
動資金。后該批服裝由于數(shù)量過多,款式陳舊而積壓,致使該公司下半年的投資計劃
流產(chǎn),大量的購貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴,要求丁某賠償經(jīng)濟
損失。丁某認(rèn)為:他是公司的經(jīng)營主管,有權(quán)同任何人簽訂合同,確定經(jīng)營方式,公
司起訴他是沒有任何道理的。
請問:
(1)本案中,某百貨有限公司的法人機構(gòu)是否合法?
(2)丁某能否擔(dān)任公司的總經(jīng)理?
(3)丁某和本公司簽訂的合同的是否有效?
(4)丁某是否應(yīng)向公司賠償損失?
合同法
一、定義
合同:是平等主體的自然人,法人,其他組織之間設(shè)立,變更,終止民事權(quán)利和民事
義務(wù)的協(xié)議。
注:"人"的分類?;婚姻,收養(yǎng),監(jiān)護等有關(guān)身份的協(xié)議性質(zhì)?
二、特征
1、合同是平等主體之間(雙方或多方)的協(xié)議:意思自治,協(xié)議自由。
2、合同主體廣泛性:民事權(quán)利能力和行為能力
3、合同內(nèi)容是設(shè)立,變更和終止當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
4、合同反映了當(dāng)事人的共同意志。
三、分類
1、有名合同和無名合同
有名合國是指法律對其名稱和內(nèi)容做出了專門的規(guī)定,如買買合同等;
無名含何是指法律沒有對其名稱和內(nèi)容做出專門的規(guī)定,如住宿合同等。
2、雙務(wù)合同和單務(wù)合同
加今同是當(dāng)事人雙方都負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同;
學(xué)務(wù)題則是僅一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。
例:甲乙雙方達(dá)成協(xié)議,約定甲方將房屋無償?shù)奶峁┙o乙方住,乙方則無償?shù)慕淌诩?/p>
方女兒鋼琴。對于該合同()
A、無名合同B、有名合同C、諾成合同D、實踐合同工無償合同
3、諾成合同和實踐合同
著宏臺回.?不要物合同,只要行為人意思表示一致,合同就成立。
能轉(zhuǎn)領(lǐng).?要物合同,除意思表示一致外,還需要以物的交付為合同成立的要件。
4、要式合同和不要式合同
要過冷國是根據(jù)法律,行政法規(guī)規(guī)定必須采取特定的形式合同;
不藪臺團則不需要采取特定形式。
思考:采取書面形式訂立的合同都是要式合同?
5、主合同和從合同
主題是不需要其他合同的存在就可獨立存在的合同;
次合團則需要以其他合同存在為前提的合同。
6、利己合同與利他合同(根據(jù)當(dāng)事人為誰的利益簽訂的合同而劃分的)
為自己獲得利益而簽訂的合同是秘己合同;反之利他合同
7、格式合同和非格式合同
非格式合同:合同所有的條款全部由當(dāng)事人協(xié)商確定的
黜將卮是一方當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條
款。
思考:現(xiàn)實中有那些?
提供格式條款方的義務(wù):
(1)提供格式條款一方應(yīng)當(dāng)?shù)姆绞教嵴垖Ψ阶⒁饷獬蛳拗破湄?zé)任的條
款,并對條款加以說明
司法解釋二第六條規(guī)定:提供格式條款一方對格式條款中免除或限制其責(zé)任的內(nèi)
容,在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識,并按照對
方的要求對該格式條款予以說明的,法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其采取了合理方式
提供格式條款一方對已盡了合同提示及說明義務(wù)承當(dāng)舉證責(zé)任。
(2)對格式條款理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解進行解釋,對條款有兩種以
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